wordok林轩-中级经济师-建筑经济专业知识与实务-教材精讲班-第五章.docx
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1、中级经济师建筑经济专业知识与实务教材精讲班授课教师:林轩第五章 建设工程合同管理考情怎么样?年份单选多选案例合计2017 年6题6分2题4分8题10分2015 年6题6分2题4分4题8分12题18分2014 年6题6分2题4分5题10分13题20分2013 年7题7分2题4分4题8分13题19分本章知识思路:一、合同法概述、分类、特点以及合同的订立;管理的特点、制度;三、建设工程担保合同管理;四、建设工程施工合同管理(主要是合同变更、解除等);五、建设工程施工合同索赔管理。第一节建设工程合同概述知识点一合同知识点二建设工程合同知识点三国际工程合同【例:多选】关于建设工程合同订立的说法,正确的有
2、A.发包人在订立建设工程合同时应有合法的经营资格B.发包人无需对承包人进行资格审查C.未经建设单位认可的专业分包合同无效D.工程施工合同可采用口头形式E.工程施工合同应当采用书面形式【答案】ACE三、国际工程合同关于FIDIC合同1、条件:FIDIC 是国际咨询工程师联合会(F6dGration Internationale Des Ingenieurs Conseils)的法文缩写。FIDIC的本义是指国际咨询工程师联合会这一独立的国际组织。习 惯上有时也指FIDIC条款或FIDIC方法。土木工程施工合同条件红皮书电气和机械工程工程合同条件黄皮书业主/咨询工程师标准服务协议书白皮书设计一建造
3、交钥匙工程合同条件橘皮书三、国际工程合同关于ICE合同1、条件:ICE是英国土木工程师学会(The Institution of Civil Engineer)的简称。该学 会是设于英国的国际性组织,拥有会员8万多名,其中1/5在英国以外的140多个国家和 地区。该学会已有180年的历史,已成为世界公认的学术中心、资质评定组织及专业代表 机构。ICE在土木工程建设合同方面具有高度的权威性,它编制的土木工程合同条件在土木 工程中具有广泛的应用。三、国际工程合同关于AIA合同1、条件:AIA美国建筑师协会(AIA )American institute of architectA系列是用于业主与承
4、包商的标准合同文件,不仅包括合同条件,还包括承包商资格申 报表,保证标准格式;B系列主要用于业主与建筑师之间的标准合同文件,其中包括专门用于建筑设计、室内 装修工程等特定情况的标准合同文件;C系列主要用于建筑师与专业咨询机构之间的标准合同文件。第二节建设工程担保合同管理知识点一担保的概念和特征知识点二担保方式知识点三担保在建设工程中的应用一、担保的概念和特征(一)概念为了保障债务履行、确保债权的实现,在人的信用或特定的财产之上设定的特殊民 事法律制度。一般的民事法律关系的权利义务关系是一种确定状态,而担保处于不确定状态。(二)担保的法律特征(三性质)(1)附随性(从属性)(2 )条件性(3 )
5、相对独立性二、担保方式考题怎么出?概念题:保证、抵押、质押、留置、定金。二、担保方式保证、抵押、质押、留置、定金(分清楚概念)二、担保方式(-)保证.概念和方式是指保证人和债权人约定,当债务人不履行债务时,保证人按照约定履行债务或者承担责任 的行为。二、担保方式(1)一般保证:首先由债务人清偿债务,债务人不能清偿债务才由保证人代为清偿。(2)连带责任保证:保证人与债务人承担连带责任,债权人可要求债务人履行债务,也可以要求保证人在其保证 的范围内承担保证责任。考点:合同中应约定担保方式,未约定或约定不明确的,按照连带责任保证承担责任。二、担保方式.保证人的资格具有代为清偿债务能力的法人、其他组织
6、或者公民,可以作为保证人。【重点】不能作为保证人的机构(三类)(1)企业法人的分支机构与职能部门。分支机构有法人书面授权的除外。(2 )国家机关。国务院批准使用外国政府或国际组织贷款的除外。(3)学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体。二、担保方式.保证合同的内容(1)被保证的主债权的情况(种类、数额、期限等)(2)保证的内容(范围、方式、期间等)(3)其他约定事项二、担保方式保证担保的范围(1)主债权及利息(2 )违约金(3)损害赔偿金(4)实现债权的费用二、担保方式3 .保证责任(1 )当事人对保证担保的范围没有约定或者约定不明确的:保证人应对全部债务承担责任。(2)一般保证
7、未约定保证期间的:时间为主债务履行期届满之日起6个月。(3)主合同变动债务人转让债务应当取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任。考点突破【例:单选】下列组织中,具有保证人资格的是具有代为清偿债务能力的(IA.国家机关B.企业法人C.学校D.医院【答案】B【解析】具有代为清偿债务能力的法人、其他组织或者公民,可以作为保证人。选项ACD 都不能作为保证人。二、担保方式(二)抵押.抵押的概念抵押是指债务人或者第三人向债权人以不转移占有的方式,提供一定的财产作为抵押物,用 以担保债务履行的担保方式。几个名词:(1)债务人或者第三人称为抵押人,债权人为抵押权人(2)抵押可以用自己的财产,也可以
8、用别人的财产二、担保方式1 .依法可以抵押的财产(不动产或价值较大的动产)(1)所有建筑物和其他地上附着物(2)机器、交通运输工具和其他财产(3)有权处分的国有土地使用权、房屋和其他地上定着物(4)有权处分的国有机器、交通运输工具和其他财产(5)承包并经发包方同意的荒山、荒丘等荒地的土地使用权(6)其他财产二、担保方式小考点:建筑物抵押的,建筑物占用范围内的建设用地使用权一并抵押。以建设用地使用权抵押的,该土地上的建筑物同时抵押。二、担保方式.依法不得抵押的财产(1)土地所有权(2 )耕地、宅基地、自留地等集体所有的土地使用权(3)以公益为目的的事业单位和社会公益设施(4)所有权、使用权不明或
9、有争议的财产(5 )依法被查封、扣押、监管的财产(6)依法不得抵押的其他财产考点突破【例:多选】根据我国担保法,不可以作为抵押物的有(XA.抵押人所有的建筑物B.宅基地C.医院D. 土地所有权E抵押人所有的交通运输工具【答案】BCD二、担保方式4.抵押的效力(1 )抵押担保的范围同保证担保范围相同:(2 )主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现抵押权的费用。当事人也可以约定。(3)抵押人有义务妥善保管抵押物并保证其价值。二、担保方式(1 )抵押人转让已办理抵押登记的抵押物:应当通知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况。否则转让行为无效。(2)抵押人转让抵押物价款:应当向抵押权人提前清偿所担
10、保的债权;或向与抵押权人约定的第三人提存;不足部分由债务人清偿。转让抵押物的价款不得明显低于其价值。抵押人的行为足以使抵押物价值减少,抵押权人有权要求停止转让二、担保方式5.最高额抵押权为担保债务的履行,债务人或者第三人对一定期间内将要连续发生的债权提供担保 财产的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,抵押权人有权在最高债权额限度内就该担保财产优先受偿。最高额抵押权设立前已经存在的债权,经当事人同意,可以转入最高额抵押担保的 债权范围。二、担保方式6才氐押权的实现(清偿)(1)债务人不能履行到期债务或发生约定的实现抵押权的情形:可协议将抵押物折价、拍卖或变卖来优先受偿;协
11、议不成,抵押权人向法院提起诉讼;抵押物折价或变卖后,价款超过债权部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿;协议损害其他债权人利益的,其他债权人可在知道;或应当知道撤销事由之日起1年内 请求法院撤销。二、担保方式(2)同一财产设定多重抵押的处理抵押合同均登记生效,则:按登记的先后顺序清偿;顺序相同的按债权比例清偿。抵押合同均未登记的:按债权比例清偿。二、担保方式(三)质押质押是指债务人或者第三人将其动产或权利移交债权人占有,用以担保债权履行的担保。(1)质押是约定的担保物权;(2 )以转移占有为特征。二、担保方式质押的分类(两大类)一:动产质押(1)质押的动产没有限制;(2)债务届满前,不得与出质
12、人约定债务人不履行债务时质押物归债权人所有。二、担保方式容易考察小例子的知识点:抵押与质押的区别保证种类抵押质押对象不动产特殊大型动产动产权利占后方式不转移占有转移占有考点突破【例:单选】债务人和第三人将其动产或者权利移交债权人占有,用以担保债权的履行,这种担保方式称为(1A.留置 B才氐押C.质押D.保证【答案】C【解析】质押是指债务人和第三人将其动产或者权利移交债权人占有用以担保债权的履行。二、担保方式(四)留置债权人按照合同约定占有对方(债务人)的动产,当债务人不按照合同约定期限履行 债务时,债权人有权依照法律规定留置该财产并享有处置该财产得到优先受偿的权利。二、担保方式留置的相关规定(
13、1)以债权人合法占有对方财产为前提;并且债务人的债务已经到了履行期,不能在 合同中约定产生留置权。(2 )能够留置的仅限于动产,且仅基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合 同的债权。幻灯片69考点突破【例:单选】下列关于留置担保的说法中,正确的是(1A.留置不以合法占有对方财产为前提B.可以留置的财产仅限于动产C.留置担保可适用于建设工程合同D.留置以合法占有对方固定资产为前提【答案】B【解析】留置的仅限于动产,且仅基于保管合同、仓储合同、运输合同、加工承揽合同。二、担保方式(五)定金1、概念当事人双方为了保证债务的履行,约定由当事人一方先行支付给对方一定数额的货币 作为担保2、数额一、
14、合.同(-)合同的概念及其特征平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 合同的特征:(1)平等的主体所实施的一种民事法律行为。民事法律行为:一种重要的法律事实,是能够引起民事权利和民事义务的产生、变更 或终止的合同行为,以意思表示为成立要件,没有意思表示,就没有民事法律行为。民事法律行为在性质上不同于事实行为。(侵权和违约的关系)合同是一种合法的具有法律约束力的行为。事实行为,是指行为人不具有设立、变更或消灭民事法律关系的意图,但依照法律的规定能引起民事法律后果的行为。例如:侵权行为。没有法律依据而侵害了他人的财产权利或人身权利的行为。(2)以设立、变更或终
15、止民事权利义务关系为目的和宗旨。(3)是当事人协商一致的产物或意思表示一致的协议。考点突破【例:单选】民事法律行为是能够引起民事权利和民事义务产生、变更或终止的合法行为。其成立的要件是(XA.事实行为B.法律行为C.侵权行为D.意思表示【答案】D【解析】民事法律行为是以意思表示为成立要件的,没有意思表示,就没有民事法律行为。由当事人约定,但不得超过主合同标的额的20%3、形式定金应以书面形式约定,并约定交付期限4、生效定金合同从实际交付定金之日起生效(实践合同)二、担保方式定金的处理:1、正常履约:债务人履行债务后,定金应抵作价款或者收回。2、不履约的处理:给定金方耍赖:无权要求返还定金。收定
16、金方刷赖:双倍返还定金。三、担保在建设工程中的应用考题怎么出?概念题:招投标、履约、预付款担保相关概念。幻灯片73三、担保在建设工程中的应用建设工程中最常用的是保证,一般由银行或者担保公司作为保证人;银行出具的称为保函,其他保证人出具的称为保证书;保证采用书面形式。三、担保在建设工程中的应用建设工程中的保证的种类:1、工程招投标过程的担保:保证施工单位按规矩投标。2、施工合同履约保证:施工单位保证履行合同。3、施工预付款保证:施工单位保证返还预付款。幻灯片75三、担保在建设工程中的应用(-)工程招投标过程中的担保1、投标人提供方式(1 )投标人提供一定数量保证金;(2)银行出具保函或其他保证人
17、出具书面保证书。2、投标保证有效期限-投标有效期若由于评标时间过长而使保证到期,招标人应当通知投标人延长保证有效期(投标人有权拒绝)三、担保在建设工程中的应用没收保证金情形(1)投标人在投标有效期内撤销投标书;(2 )中标人无正当理由不与招标人订立合同;(3)签订合同时向招标人提出附加条件,或者不按照招标文件要求提交履约保证金。三、担保在建设工程中的应用投标保函(保证书)的处理(1)未中标的退回;(2)中标的在签订合同时向业主提交履约担保,投标保函可退回;(3 )最迟在书面合同签订后5日内向中标人和未中标人退还投标保证金及同期存款利息。三、担保在建设工程中的应用投标保证金的要求(1)不得超过招
18、标项目估算价的2% ;(2)投标保证金有效期与投标有效期一致;(3 )境内投标单位,以现金或者支票形式提交的投标保证金应当从基本账户转出。考点突破【例:单选】招标人对施工投标保函的正确处理方式是(XA.未中标的投标人不退还B.中标的投标人在中标的同时退还C.在中标的投标人向业主提交履约担保后退还D.投标人在投标有效期内撤销投标书后退还【答案】C【解析】A未中标的可退还,中标的在提交履约担保后退还,D投标人在投标有效期内撤销 投标书的不退还。三、担保在建设工程中的应用(二)施工合同的履约保证为了保证施工合同顺利履行而要求由承包人(施工单位)提供的担保,主要担保承包 人在工程全过程,按期限按质量履
19、行其义务。保证金额一般为合同总额的10%o履约保证有效期限:从提交履约保证开始到项目竣工验收合格之日为止。三、担保在建设工程中的应用发包人索取保证金作为赔偿的情况(1)施工中承包人中途毁约,或任意中断工程,或不按规定施工;(2 )承包人破产、倒闭。三、担保在建设工程中的应用(三)施工预付款保证预付款担保,是承包人提交的,为保证返还预付款的担保,由银行出具保函;担保金额应当与预付款金额相同;预付款分次返还,担保金额相应减少;保证有效期限:从预付款支付之日起,至发包人全部收回预付款为止。三、担保在建设工程中的应用注意三个保证的有效期保证种类保证期限招投标担保从投标截止日起到招标人规定时间施工合同履
20、约保证从提交履约保证到项目竣工验收合格为止施,预付款保证从预付从款支付之日至发包人全部收回预付款之日考点突破【例:单选】投标保证的有效期限从()之日起计算。A.招标文件出售B.投标文件递交c.投标截止c.投标截止D.中标通知书发出【答案】C【解析】投标保证的有效期是从投标截止日起到确定中标人止。三、担保在建设工程中的应用易混淆的考点:1 .定金-不得超过主合同标的的20% ;2 .投标保证金-不得超过招标项目估算价的2% ;3 .施工合同的履约保证金-不得超过中标合同金额的10%o中级经济师建筑经济专业知识与实务教材精讲班授课教师:林轩第三节建设工程施工合同管理知识点一建设工程施工合同知识点二
21、合同的变更知识点三合同的解除知识点四工程竣工与保修阶段的合同管理考题怎么出?概念题:施工合同示范文本组成及内容;大模块的组成。幻灯片90一、建设工程施工合同(-)建设工程施工合同的概念(1)发包人和承包人就具体工程项目的建筑施工、设备安装、设备调试、工程保修等工作内容,明确双方权利、义务关系的协议注意:施工合同是诺成合同,有偿合同(二)建设工程施工合同的特点(1)合同标的特殊性(2)合同履行期限的长期性(3)合同风险大(4)合同内容的多样性和复杂性(5)建设工程施工合同涉及面广(6)合同监督的严格性(三)建设工程施工合同示范文本组成1、协议书2、通用条款3、专用条款4、三个附件承包人承揽工程一
22、览表发包人供应材料设备一览表房屋建筑工程质量保修书1、协议书工程概况、质量标准、合同价款、组成合同的文件、工程质量保修责任、工程价款的支付、合同生效核心:标准、价款及支付相关2、通用条款词语定义及合同文件;权利和义务、施工组织设计和工期;质量与检查、安全施工、材料设 备供应、竣工验收与结算。核心:与具体施工行为有关的3、专用条款序号与通用条款相同,结合工程实际双方达成一致意见的条款,是对通用条款的具体化、补 充或修改。核心:和本具体工程相关共同商定的条款 考点突破【例:单选】发包人和承包人根据法律、行政法规规定,结合具体实际,经协商达成一致意见的合同条款,属于建设工程实施合同(示范文本)中的(
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