2022年中级会计师《经济法》章节讲义3-4.docx

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1、第三章其他主体法律制度内容概要一、个人独资企业法律制度二、普通合伙企业三、特殊普通合伙企业四、有限合伙企业特殊规定一、个人独资企业法律制度【概念解析】个人独资企业：指依照个人独资企业法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有， 投资人以其个人财产对企业债务承当无限责任的经营实体。一）个人独资企业的法律特征1 .个人独资企业的投资人对企业的债务承当无限责任。提示：一人公司的出资人股东对企业债务承当有限责任。2 .个人独资企业是非法人企业非法人资格）。解释：个人独资企业“不能独立承当民事责任，但是“独立的民事主体。3 .个人独资企业的分支机构的民事责任由设立该分支机构的个人独资企业承

2、当。提示：分公司不具有法人资格，其民事责任由总公司承当。二）个人独资企业的设立条件1 .投资人为一个自然人，且只能是中国公民。解释：投资人只能是自然人，不包括法人；不包括港、澳、台同胞。国家公务员、义）政机关领导干部、 警官、法官、检察官、商业银行工作人员不能作为投资人。2 .个人独资企业的名称中不得使用“有限”、“有限责任”或者公司字样。3 .投资人可以个人财产出资，也可以家庭共有财产作为个人出资。1）个人独资企业可以用货币出资，也可以用实物、土地使用权（不是土地的所有权、知识产权或 者其他财产权利出资。但不能用“劳务出资。2）如果投资人在申请企业设立登记时，明确以“个人财产出资的，仅以“个

3、人财产对企业债务 承当无限责任；明确以“家庭共有财产出资的，应当以“家庭共有财产对企业债务承当无限责任，但不能 用“家庭其他成员的财产对企业债务承当无限责任。提示：个人独资企业没有“企业章程 “注册资本的法定要求。4 .有“固定的生产经营场所和必要的生产经营条件.提示：临时经营、季节性经营、流动经营和没有固定门面的摆摊经营，不得登记为个人独资企业。5 .有必要的从业人员。习题演练【例题1 多项选择题】根据个人独资企业法律制度的规定，以下关于个人独资企业法律特征的表述中, 正确的有（）。2022年）A.个人独资企业虽然不具有法人资格，但具有独立承当民事责任的能力B.个人独资企业是由一个自然人投资

4、的企业，并且自然人只能是中国公民C.个人独资企业的投资人对企业的债务承当无限责任D.个人独资企业是独立的民事主体，可以自己的名义从事民事活动正确答案BCD答案解析此题考核个人独资企业的特征。根据规定，个人独资企业不能独立承当民事责任，A错误。3）被聘任的合伙企业的经营管理人员，超越合伙企业授权范围履行职务，或者在履行职务过程中因 “成心或者重大过失给合伙企业造成损失的，依法承当赔偿责任。习题演练【例题1 单项选择题】某普通合伙企业委托合伙人杨某执行合伙事务，根据合伙企业法的规定， 以下关于杨某执行合伙事务的权利义务的表述中，正确的选项是）。2022年）A.只能由杨某对外代表该合伙企业B.除合伙

5、协议另有约定外，杨某可以自行决定改变该合伙企业主要经营的场所的地点C.除合伙协议另有约定外，杨某可以自行处分该合伙企业的不动产D.杨某可以自营与该合伙企业竞争的业务正确答案A答案解析此题考核合伙企业的事务执行。1按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定，可以 委托一个或者数个合伙人对外代表合伙企业，执行合伙事务；A正确。2）除合伙协议另有约定外， 合伙企业的以下事项应当经全体合伙人一致同意：改变合伙企业的名称；改变合伙企业的经营范围、主 要经营场所的地点；处分合伙企业的不动产；转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；以合伙企 业名义为他人提供担保；聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人

6、员；BC错误。3）合伙人不得 自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务；D错误。【例题2 多项选择题】某社会团体与某私立共同出资设立一合伙企业，经营文具用品。两年后，因经 营亏损，该合伙企业财产缺乏以清偿全部债务。以下关于各合伙人承当责任的表述中，符合合伙企业法 规定的有1）o （2022年）A.该社会团体以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承当责任B.该私立以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承当责任C.该社会团体对合伙企业债务承当无限责任D.该私立对合伙企业债务承当无限责任正确答案AD答案解析此题考核合伙人的责任承当。国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会 团体不得成

7、为普通合伙人。（五合伙企业与第三人的关系1.合伙企业对外代表权的限制合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗善意第三人。2,合伙企业的债务清偿先企业后个人，对外连带，对内按份）1）合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿。2）合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承当“无限连带责任”。（3）合伙人由于承当无限连带责任，清偿数额超过分担比例的，有权向其他合伙人追偿。3.合伙人的债务清偿（1）合伙人发生与合伙企业“无关的债务，相关债权人“不得”以其债权抵销其对合伙企业的债务； 也“不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。2）合伙人的自有财产缺乏清偿其与合伙企业无关的债务的，

8、该合伙人“可以以其从合伙企业中分 取的收益用于清偿；债权人也可以”依法请求人民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清 偿。3）人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应当“通知全体合伙人，其他合伙人有优先购置权。六）入伙和退伙L入伙：新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意，并依法订立书面入伙协议。提示：新合伙人对入伙前合伙企业的债务承当无限连带责任。2 .退伙：退伙人对退伙前发生的合伙企业债务，承当无限连带责任。1）通知退伙合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应 当提前30日通知其他合伙人。三项条件必须同时具备，缺

9、一不可。（2）当然退伙作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；个人丧失偿债能力；作为合伙人的法人或者其他组织依法被撤消营业执照、责令关闭、撤销或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。解释：合伙人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以 依法转为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。其他合伙人未能一致同意的，该无民事行为能力 或者限制民事行为能力的合伙人退伙。3）除名未履行出资义务；因成心或者重大过失给合伙企业造成损失；执行合伙事务时有不正当行为；发生合伙协议

10、约定的事由。提示：被除名人对除名决议有异议的，可以自接到除名通知之日起“30日内，向人民法院起诉。3 .财产继承1）继承人（完全民事行为能力人）：按照合伙协议的约定或者经全体合伙人一致同意，从继承开始 之日起，取得普通合伙人资格。2）继承人（无、限制民事行为能力人）：经全体合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业依法转为有限合伙企业。解释：普通合伙人应具备承当无限连带责任和执行合伙事务的能力，因此，继承人为无民事行为能力人或 有限制民事行为能力人的，不可能取得普通合伙人资格。全体合伙人未能一致同意的，合伙企业应当将被继承合伙人的财产份额退还该继承人。提示：作为有限合伙人的自然人死亡

11、、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织终止时， 其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。习题演练【例题1 单项选择题】甲普通合伙企业的合伙人赵某欠个体工商户王某10万元债务，王某欠甲合伙企业5 万元债务已到期。赵某的债务到期后一直未清偿。王某的以下做法中，符合合伙企业法规定的是1 ） o （2022 年）A.代位行使赵某在甲合伙企业中的权利B.自行接管赵某在甲合伙企业中的财产份额C.请求人民法院强制执行赵某在甲合伙企业中的财产份额用于清偿D.主张以其债权抵销其对甲合伙企业的债务正确答案C答案解析此题考核合伙人的债务清偿。合伙人发生与合伙企业无关的债务，

12、相关债权人不得以其债权 抵销其对合伙企业的债务；也不得代位行使合伙人在合伙企业中的权利。合伙人的自有财产缺乏清偿其与 合伙企业无关的债务的，该合伙人可以以其从合伙企业中分取的收益用于清偿；债权人也可以依法请求人 民法院强制执行该合伙人在合伙企业中的财产份额用于清偿。【例题2多项选择题】以下有关普通合伙企业及其合伙人债务清偿的表述中，符合合伙企业法规定 的有。（2022年）A.合伙企业对其债务，应先以其全部财产进行清偿B.合伙企业不能清偿到期债务的，合伙人承当无限连带责任C.合伙人发生与合伙企业无关的债务，债权人可代位行使该合伙人在合伙企业中的权利D.人民法院强制执行合伙人的财产份额时，应经全体

13、合伙人同意正确答案AB答案解析此题考核合伙企业及其合伙人的债务清偿。1）合伙人发生的与合伙企业无关的债务， 债权人不得代位行使该合伙人在合伙企业中的权利，C错误；（2）人民法院强制执行合伙人的财产份 额，不需要经过全体合伙人同意，D错误。三、特殊的普通合伙企业1 .一个合伙人或者数个合伙人在执业活动中因“成心或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承当无 限责任或者无限连带责任，其他合伙人以其在合伙企业中的财产份额为限承当责任。提示：合伙人执业活动中因成心或者重大过失造成的合伙企业债务，以合伙企业财产对外承当责任后， 该合伙人应当按照合伙协议的约定对给合伙企业造成的损失承当赔偿责任。2 .合伙人在

14、执业活动中“非因成心或者重大过失造成的合伙企业债务以及合伙企业的其他债务，由全 体合伙人承当“无限连带责任。3 .特殊的普通合伙企业应当建立执业风险基金、办理职业保险。习题演练【例题多项选择题】甲、乙、丙三人成立一特殊普通合伙制会计师事务所。甲在为一客户提供审计业 务服务过程中，因重大过失给客户造成损失200万元。以下关于对该损失承当责任的表述中，符合合伙企业法规 定的有）。2022年）A.甲、乙、丙对此损失承当无限连带责任8 .甲对此损失承当无限责任C.乙、丙对此损失不承当责任D.乙、丙以其在会计师事务所中的财产份额为限承当责任正确答案BD答案解析此题考核特殊的普通合伙企业。特殊的普通合伙企

15、业中，一个合伙人或者数个合伙人在执业 活动中因成心或者重大过失造成合伙企业债务的，应当承当无限责任或者无限连带责任，其他合伙人以 其在合伙企业中的财产份额为限承当责任。四、有限合伙企业一）有限合伙企业设立的特殊规定1 .有限合伙企业由2个以上50个以下合伙人设立；但是，法律另有规定的除外。2 .有限合伙企业至少应当有一个普通合伙人。有限合伙企业仅剩有限合伙人的，应当解散；有限合伙企 业仅剩普通合伙人的，应当转为普通合伙企业。提示：国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人，可以 成为有限合伙人。3 .有限合伙企业名称中应当标明“有限合伙字样。4 .有限合伙

16、人不得以劳务出资。5 .有限合伙人应当按照合伙协议的约定按期足额缴纳出资；未按期足额缴纳的，应当承当补缴义务，并对其他合伙人承当“违约”责任。习题演练【例题多项选择题】根据合伙企业法的规定，以下关于合伙企业合伙人出资形式的表述中，正确的 有）（2022 年）。A.普通合伙人可以以知识产权出资B.有限合伙人可以以实物出资C.普通合伙人可以以土地使用权出资D.有限合伙人可以以劳务出资正确答案ABC答案解析此题考核合伙人的出资。有限合伙人不能以劳务出资。二）有限合伙企业事务执行的特殊规定1 .有限合伙企业由“普通合伙人执行合伙事务。解释：执行事务合伙人可以要求在合伙协议中确定执行事务的报酬及报酬提取

17、方式。2 .禁止有限合伙人执行合伙事务。有限合伙人不执行合伙事务，不得对外代表有限合伙企业。3 .有限合伙人的以下行为，不视为执行合伙事务：参与决定普通合伙人入伙、退伙；对企业的经营管理提出建议；参与选择承办有限合伙企业审计业务的会计师事务所；获取经审计的有限合伙企业财务会计报告；对涉及自身利益的情况，查阅有限合伙企业财务会计账簿等财务资料；在有限合伙企业中的利益受到侵害时，向有责任的合伙人主张权利或者提起诉讼；执行事务合伙人怠于行使权利时，催促其行使权利或者为了本企业的利益以自己的名义提起诉讼；依法为本企业提供担保。4 .有限合伙企业利润分配有限合伙企业不得将全部利润分配给局部合伙人（约定的

18、除外）。解释：11）有限合伙企业的合伙协议“可以约定在有限合伙企业成立后的一定期限内将全部利润只分配给 局部合伙人；2）普通合伙企业的合伙协议“绝对不能约定将全部利润分配给局部合伙人。5 .有限合伙人的权利1）有限合伙人可以同本有限合伙企业进行交易：但是，合伙协议另有约定的除外。提示：除合伙协议另有约定或者经全体合伙人一致同意外，“普通合伙人不得同本合伙企业进行交易。2）有限合伙人可以自营或者同他人合作经营与本有限合伙企业相竞争的业务：但是，合伙协议另有 约定的除外。提示：“普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。三出质与转让的特殊规定1 .有限合伙人可以将其在有限合伙企

19、业中的财产份额出质；但是，合伙协议另有约定的除外。提示：普通合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的，须经其他合伙人一致同意：未经其他合伙人一致 同意，其行为无效，由此给善意第三人造成损失的，由行为人依法承当赔偿责任。2 .有限合伙人可以按照合伙协议的约定向合伙人以外的人转让其在有限合伙企业中的财产份额，但应当 提前30日“通知”其他合伙人；其他合伙人有优先购置权。提示：除合伙协议另有约定外，普通合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额时，须经其 他合伙人一致同意。四）入伙和退伙特殊规定1 .入伙新入伙的“有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以其“认缴的出资额为限承当责任。提示：新入

20、伙的“普通合伙人对入伙前合伙企业的债务承当无限连带责任。2 .退伙（1）有限合伙人有以下情形之一的，当然退伙：作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；作为合伙人的法人或者其他组织依法被撤消营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；法律规定或者合伙协议约定合伙人必须具有相关资格而丧失该资格；合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。提示：有限合伙人当然退伙的情形比普通合伙人少一项，即合伙人丧失偿债能力。（2）作为有限合伙人的自然人在有限合伙企业存续期间丧失民事行为能力的，其他合伙人不得因此要 求其退伙。（3）作为有限合伙人的自然人死亡、被依法宣告死亡或者作为有限合伙人的法人及其他组织

21、终止时，其继承人或者权利承受人可以依法取得该有限合伙人在有限合伙企业中的资格。3.入伙、退伙和身份转变责任承当入伙入伙退伙普通合伙企业新合伙人对入伙前合伙企业的债务 承当无限连带责任。退伙人对基于其退伙前的原因发生 的合伙企业债务，承当无限连带责 任。有限合伙企业新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙企业的债务，以 其认缴的出资额为限承当责任。有限合伙人退伙后，对基于其退伙前原因发生的有限合 伙企业债务，以其退伙时从有限合伙企业中取回的财产 承当责任。身份转变有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承当 无限连带责任有一普：前后都无限）普通合伙人转变为有限合伙人的

22、，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承当无限 连带责任（普一有：前无限，后有限）习题演练【例题1 单项选择题】根据合伙企业法的约定，有限合伙人出现一定情形时当然退伙，以下不属 于有限合人当然退伙情形的是）。2022年）A.有限合伙人丧失民事行为能力8 .有限合伙人死亡C.有限合伙人被宣告破产D.有限合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行正确答案A答案解析此题考核有限合伙人当然退伙的情形。根据规定，有限合伙人有以下情形之一的，当然退 伙：1）作为合伙人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；2）作为合伙人的法人或者其他组织依法被 撤消营业执照、责令关闭、撤销，或者被宣告破产；3）法律规

23、定或者合伙协议约定合伙人必须具有 相关资格而丧失该资格；（4）合伙人在合伙企业中的全部财产份额被人民法院强制执行。【例题2 单项选择题】李某为一有限合伙企业中的有限合伙人，根据新公布的合伙企业法的规定, 李某的以下行为中，不符合法律规定的是（）。（2022年）A.对企业的经营管理提出建议B.对外代表有限合伙企业C.参与决定普通合伙人入伙D.依法为本企业提供担保正确答案B答案解析此题考核有限合伙企业的事务执行。有限合伙人不执行企业事务，不对外代表合伙企业，B不符合规定。(五)合伙企业的解散和清算9 .解散事由(1)合伙期限届满，合伙人决定不再经营；(2)合伙协议约定的解散事由出现；“全体合伙人决

24、定解散；(4)合伙人已不具备法定人数“满30天”；5)合伙协议约定的合伙目的已经实现或者无法实现；16)依法被撤消营业执照、责令关闭或者被撤销；(7)法律、行政法规规定的其他原因。10 清算人1)清算人由“全体合伙人”担任。2)经全体合伙人“过半数同意，可以自合伙企业解散事由出现后15日内“指定一个或者数个合伙 人”，或者委托第三人担任清算人。(3)自合伙企业解散事由出现之日起15日内未确定清算人的，“合伙人或者其他利害关系人可以申请 人民法院指定清算人。11 债权申报期限1)清算人自被“确定之日起10日内将合伙企业解散事项通知债权人，并于“60日内在报纸上 公告。(2)债权人应当自接到通知书

25、之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算人申报 债权。【知识点总结】(1)公司公司合并、分立：应自决议作出之日起10日内通知债权人，并于30日在报纸上公告。合并 程序中包括：债权人自接到通知之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，可以耍求公司清偿债 务或者提供相应的担保。2)公司解散：清算组应当自成立之日起10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应 当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之曰起45日内，向清算组申报债权。(3)个人独资企业投资人自行清算：应当在清算前15日内书面通知债权人，无法通知的，应当予以公 告。债权人应当在接到通知之曰

26、起30日内，未接到通知之日的应当在公告之日起60日内，向投资人申报债权。12 清算人在清算期间执行以下事务(1)清理合伙企业财产，分别编制资产负债表和财产清单；2)处理与清算有关的合伙企业未了结事 务；3)清缴所欠税款；(4)清理债权、债务；(5)处理合伙企业清偿债务后的剩余财产；6)代表合 伙企业参加诉讼或者仲裁活动o13 财产清偿顺序合伙企业财产在支付清算费用和职工工资、社会保险费用、法定补偿金以及缴纳所欠税款、清偿债务后 的剩余财产，依照“损益分配规那么进行分配。14 合伙企业注销后，原“普通合伙人对合伙企业存续期间的债务仍应承当无限连带责任。习题演练【例题多项选择题】根据合伙企业法的规

27、定，以下各项中，属于合伙企业应当解散的情形有）0（2022 年）A.合伙人因决策失误合伙企业造成重大损失B.合伙企业被依法撤消营业执照C.合伙企业的合伙人已有2个月低于法定人数D.合伙协议约定的合伙目的无法实现正确答案BCD答案解析此题考核合伙企业的解散。1合伙人因决策失误给合伙企业造成重大损失，可以对该 合伙人进行除名，与合伙企业解散没有必然的联系，A错误；（2）合伙人已不具备法定人数已经满30 天230天就应当解散，该合伙企业已有2个月，应当解散，C正确。第四章合同法律制度内容概要一、合同订立二、合同的效力和履行三、合同的担保四、合同的转让、终止及违约责任五、具体合同一、合同订立（一）合同

28、法概述【概念解析】合同：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 提示：合同法调整范围调整对象调整对象不调整调整“平等主体之间商品交换关系。（1）婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议；（2）用人单位与劳动者之间建立的劳动合同关系，适用劳动合同法。二）合同的分类按法律、法规是否对其名称作出明确规定按是否尚需交付标的物才能成立按法律、法规是否对其名称作出明确规定按是否尚需交付标的物才能成立有名合同合同法分那么设有规定名称共15种） 无名合同法律没有特别规定名称诺成合同买卖、租赁合同等按法律、法规是否特别要求具备特定 形式和手续实践合同要式合同保管、自然人之间借

29、款、定金、借用合同等 融资租赁、建设工程合同、技术开发转让合同、 银行借款合同不要式合 同法律不要求具备一定形式的合同习题演练【例题多项选择题】以下协议中，可以适用中华人民共和国合同法的有）。A.用人单位与劳动者的用工协议B.政府采购协议【例题2单项选择题】自然人甲拟设立个人独资企业。以下表述中，符合个人独资企业法律制度规定的 是C.专利转让协议D.培训协议正确答案BCD答案解析此题考核合同法的适用范围。合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终 止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。（三）格式条款L提供格式条款一方的义务：提示说明提

30、供格式条款的一方应采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对 该条款予以说明。2.格式条款无效1）提供格式条款的一方免除其责任，加大对方责任，排除对方主要权利的格式条款无效。2）格式条款无效情形：一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利益；违反法律行政法规的强制性规定。（3）免责格式条款无效情形：造成对方人身伤害的；因成心或者重大过失造成对方财产损失的。3.格式条款解释1）对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。（2）格式条款与非格式条款不一致的，应当采用非

31、格式条款。习题演练【例题多项选择题】根据合同法的规定，提供格式条款一方拟订的以下格式条款中，属于无效的有（）。（2022 年）A.内容理解发生争议的格式条款B.排除对方主要权利的格式条款C.以合法形式掩盖非法目的的格式条款D.造成对方人身伤害得以免责的格式条款正确答案BCD答案解析此题考核格式条款。格式条款具有“合同无效情形与免责条款无效情形的，或者提供格式 条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。合同中的以下免责条款无效：（1）造成对方人身伤害的；2）因成心或者重大过失造成对方财产损失的。（四要约【概念解析】要约VS要约邀请1）要约：希望和他人订立合同的意思表示，要

32、约可以向特定人发出，也可以向非特定人发出.例：悬赏广告，要约人特定，受要约人非特定。2）要约邀请：希望他人向自己发出要约的意思表示。例：寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等，性质为要约邀请。解释：商业广告、商品房销售广告的内容符合要约规定的，那么视为要约。1 .要约的生效时间：要约“到达”受要约人时生效。解释：采用数据电文形式订立合同，收件人指定特定系统接收数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入收件人的任何系统的首次时间，视为到达时间。2 .要约的撤回、撤销1）要约在发出后、生效前，要约人可以撤回要约。例：A向B发出信函，

33、如果信函为4月1日发出，4月3日到达B。如果A想撤回要约，那么撤回要约 的通知应该在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。2）在要约生效后、受要约人发出承诺通知之前，要约人可以撤销要约。但以下情形要约不得撤销： 要约人确定了承诺期限；要约人以其他形式明示要约不得撤销；受要约人有理由认为要约是不可撤 销的，并已经为履行合同做了准备工作。3 .要约的失效（1）拒绝要约的通知到达要约人；2）要约人依法撤销要约；3）承诺期限届满受要约人未作出承诺；（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更。习题演练【例题1 单项选择题】要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。根据合同法的规定，以 下情形中

34、，不属于发出要约邀请的是）。2022年）A.甲公司向数家贸易公司寄送价目表B.乙公司通过报刊发布招标公告C.丙公司在其运营中的咖啡自动售货机上载明“每杯一元D. 丁公司向社会公众发布招股说明书正确答案C答案解析此题考核要约邀请。寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约 邀请。【例题2单项选择题】甲公司于4月1日向乙公司发出订购一批实木沙发的要约，要求乙公司于4月8日 前答复。4月2日乙公司收到该要约。4月3日，甲公司欲改向丙公司订购实木沙发，遂向乙公司发出撤销要 约的信件，该信件于4月4日到达乙公司。4月5日，甲公司收到乙公司的回复，乙公司表示暂无实木沙发， 问甲公司是否

35、愿意选购布艺沙发。根据合同法的规定，甲公司要约失效的时间是（）。A. 4月3日B. 4月4日C. 4月5日D. 4月8日正确答案C答案解析此题考核要约失效。题目中，甲公司的要约中确定了 “承诺期限，因此不能撤销。而乙公 司4月5日的回复对要约进行了实质性变更，是新的要约，导致原要约失效。五）承诺L承诺的迟延受要约人超过承诺期限发出承诺的除要约人及时通知受要约人该承诺有效），为“新要约。（迟发 的承诺为新要约例：A向B发出要约，承诺期限为4月1日至4月10日，B如果4月15日发出承诺，那么视为新要约， 原要约失效。2 .承诺的迟到受要约人在承诺期限内发出承诺，按照通常情况能够及时到达要约人，但因

36、其他原因致使承诺到达要约人时超过承诺期限的，除要约人及时通知受要约人因承诺超过期限不接受该承诺的以外，该“承诺有效”。（迟到的承诺有效）例：A向B发出要约，承诺期限为4月1日至4月10日。如果B收到信件为4月3日，当天发出承诺， 在通常情况下4月5日该信件可以到达，但信件4月15日才到达，这种情况下，该承诺是有效的，但如果A 及时表示反对的，视为新要约。3 .承诺的生效1）承诺自通知到达要约人时生效。解释：承诺不需要通知的，自根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。提示：承诺生效时合同成立。承诺可以撤回：撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。 但是承诺

37、不得撤销。六）合同成立的时间1 .当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立，在签字或者盖章之前， 当事人一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。2 .当事人以直接对话方式订立的合同，承诺人的承诺生效时合同成立；法律、行政法规规定或者当事人约 定采用书面形式订立合同，当事人未采用书面形式但一方已经履行主要义务并且对方接受的，该合同成立。习题演练【例题单项选择题】2022年4月30日，甲以 短信形式向乙发出购置一台笔记本电脑的要约，乙于当 日回短信同意要约。但由于“五一期间短信系统繁忙，甲于5月3日才收到乙的短信，并因个人原因于5 月8日才阅读乙的短信，后于9日回

38、复乙“短信收到。甲乙之间买卖合同的成立时间是（）。A. 2022年4月30日B. 2022年5且3日C. 2022年5月8日D. 2022年5月9日正确答案B答案解析此题考核合同的成立。根据规定，承诺生效时合同成立，承诺自通知到达要约人时生效。采取数据电文形式订立合同，该数据电文进入该特定系统的时间，视为承诺到达时间。此题中，甲于5月3日收到乙的承诺短信，此时合同成立，此题正确答案应选Bo二、合同的效力和履行（一合同的生效1 .合同法规定，依法成立的合同自成立时生效。2 .法律、行政法规规定合同应当办理登记手续，但未规定登记后生效的，当事人未办理登记手续不影响合 同的效力，但合同标的所有权及其

39、他物权不能转移。3 .附条件、附期限的合同（1附生效条件的合同，自条件成就时生效。（2）附生效期限的合同，自期限届至时生效。（二效力待定合同1 .限制民事行为能力人订立的合同经法定代理人追认后，该合同有效。解释：限制民事行为能力人订立的纯获利益的合同或者是与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的 合同，不必经法定代理人追认，合同当然有效。2 .行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，如果经过被代理人追认， 视为有权代理。未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承当责任。（1）相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认，被代理人未作表示的视为拒绝追认。2）合

40、同被 追认之前，善意相对人有撤销的权利。（三）质量、价款、履行地点、履行费用等内容约定不明的处理1 .一般规那么当事人可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。2 .一般规那么仍不能确定的，适用以下规定：（1）质量要求不明确的，按照国家标准、行业标准履行；没有国家标准、行业标准的，按照通常标准 或者符合合同目的的特定标准履行。（2）价款或者报酬不明确的，按照“订立合同时履行地的市场价格履行。13）履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行（送钱上门）；其他标的，在履行 义务一方所在地履行（上门提货）；交付不动产的（不动产所在地）。（4）履行费用的负担不明确

41、的，由履行义务一方负担。（四）涉及第三人的合同1 .当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应 当由债务人向债权人承当违约责任。例：向第三人履行的合同。例如：A.B签订了 100元的买卖合同，A向B付款，B向c送货。2 .当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务有瑕疵的，应当由债务人 向债权人承当违约责任。例：由第三人履行的合同。例如：A企业和B企业签订买卖合同，双方事先约定，由C向A发货，A向B 付款。（五）抗辩权的行使1 .同时履行抗辩权同时履行抗辩权是指在双务合同中，应当同时履行的一方当事人有证据证明另一方当事人在同

42、时履行的时 间不能履行或者不能适当履行时，享有不履行的权利。2 .后履行抗辩权合同当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。3 .不安抗辩权不安抗辩权又称先履行抗辩权，是指当事人互负债务，有先后履行顺序的，先履行的一方有确切证据证明 另一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或者没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。1）应领先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有以下情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止 合同履行：经营状况严重恶化：转移财产、抽逃资金，以逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或者可能丧失履 行债务能力的其他情形。2）当事人在中止履行合同后，应当

43、及时通知对方，对方提供适当担保的，应当恢复履行；如果对方 在合理期限内未恢复履行能力并且未提供适当担保的，可以解除合同。习题演练【例题单项选择题】甲公司向乙公司订购一台生产设备，乙公司委托其控股的丙公司生产该设备并交 付给甲公司。甲公司在使用该设备时发现存在严重的质量问题。以下关于甲公司权利的表述中，正确的选项是A.甲公司有权请求乙公司承当违约责任B.甲公司有权请求丙公司承当违约责任C.甲公司有权请求乙、丙公司连带承当违约责任D.甲公司有权请求乙、丙公司按照责任大小按份承当违约责任正确答案A答案解析此题考核第三人履行。当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履 行债务不符合约

44、定，债务人应当向债权人承当违约责任。（六）代位权例：甲公司向乙银行贷款100万元，到期不能还本付息，同时甲公司又怠于行使自己对丙公司的到期债权100万元购货款）。评析：乙银行债权人）可以以自己为原告，以丙公司次债务人）为被告向人民法院提起代位权诉讼。1 .代位权的行使条件（1）债务人对第三人享有合法债权，并且是非专属于债务人自身的权利；（2）债务人怠于行使其债权；3）因债务人怠于行使权利已害及债权人的债权；4）债务人的债务已到期；（5）债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。解释：专属于债务人自身的债权，是指基于扶养关系、抚养关系、赡养关系、继承关系产生的给予请求权 和劳动报酬、退休金、养老金

45、、抚恤金、安置费、人寿保险、人身伤害赔偿请求权。2 .代位权的行使范围以债权人的债权为限。3 .在代位权诉讼中，债权人胜诉的，诉讼费用由次债务人负担，从实现的债权中优先支付。债权人行使 代位权的必要费用，由债务人负担。七）撤销权L债权人可撤销的情形（1）债务人放弃债权（到期、未到期均可）、放弃债权担保或者恶意延长到期债权的履行期限， 对债权人造成损害。2）债务人“无偿转让财产，对债权人造成损害。 债务人以明显不合理的低价转让财产或者以明显不合理的高价收购他人财产，对债权人造成损害， 并且“受让人知道“该情形（恶意的）。解释：转让价格达不到交易时交易地的指导价或市场交易价70%的，可视为明显不合

46、理的低价；转让价格高于交易时交易地的指导价或市场交易价30%的，可视为明显不合理的高价。2 .撤销权行使的期限1）撤销权自债权人“知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使；（2）自债务人的“行为发生之起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。解释：“5年期间为除斥期间，不适用诉讼时效中止、中断或者延长的规定。例：甲企业不能清偿乙银行贷款，经查，甲企业于2022年1月1日放弃对丙企业100万元的债权。如 果乙银行于2022年4月1日向人民法院申请撤销该行为，那么人民法院不予支持。评析：自债务人的行为实际发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。3 .行使撤销权的法律效果1）撤销权行使的目的是恢复债务人的财产，债权人就撤销权行使的结果并无优先受偿权利。2）债权人行使撤销权所支付的律师代理费、差旅费等必要费用，由债务人负担；第三人有过错的， 应当适当分