2023年一级建造师考试重点复习资料之法律法规.docx

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1、2023年一级建造师考试重点复习资料之（法律、法规）1、建造师应具有的执业技术能力：具有一定的工程技术、管理理论和相关经济理论水平，并具有丰富的施工管理专业知识；可以纯熟掌握和运用与施工管理业务相关的法律、法规、强制性标准和行业管理的各项规定； 具有丰富的施工管理实践经验和资历，有较强的施工组织能力；有一定外语水平。2、二级建造师应具有的执业技术能力：了解工程建设的法律、法规、工程建设强制性标准及有关行业管理的规定：具有一定的施工管理专业知识；具有一定的施工管理实践经验和资历，有一定的施工组织能力，能保证工程质量安全生产；必须接受 继续教育，更新知识，不断提高业务水平。3、建造师的职业范围：1

2、）担任建设工程项目施工的项目管理；2）从事其他施工活动的管理工作；3）法律、法规或国务院建设行政主管部门规定的其他业务。4、建设法律关系是由（法律关系主体、法律关系客体、法律关系内容）三个要素构成。1）法律关系主体：是指参与或管理、监督建设活动，享有权利、承担义务的自然人、法人或其他组织。2）法律关系的客体：法律关系客体是指参与法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对 象。一般客体分为财、物、行为和非物质财富。表现为财的客体：一般指资金及各种有价证券。表现 为物的客体：是指具有经济价值的生产资料和消费资料。表现为行为的客体：行为是指人的故意思的 活动。表现为非物质财富的：称为智力成果

3、。3）法律关系的内容即：权利和义务。权利：是指法律关系主体在法定范围内有权进行各种活动。义务：是指法律关系主体必须按法律规定或约定承担应负的责任。5、法律关系的产生：是指法律关系的主体之间形成了一定的权利和义务关系。1）主体变更：是指法律关系主体数目增长或减少，主体改变也称协议变转让。2）客体变更：权利义务所指向的事物发生变化，可以是其范围变更，也可以是其性质变更。3）法律关系终止：是指法律关系主体之间的权利义务不复存在，彼此丧失了约束力。2）施匚用设施和设备；3）施工机具；4）场地清理：指在发生灾害事故后场地上产生了大量的残砾，为清理现场而必须支付的笔费用5）第三者责任：由被保险人负责的工地

4、上及邻近地区的第三者人身伤亡、疾病或财产损失。6）工地内现有的建筑物；7）由被保险人看管或监护的停放工地的财产。4、建筑工程一切险的承保危险与损害2023协议法律制度一、要约的概念：（要约）1）要约是希望和别人订立协议的意思表达。该意思表达：内容具体拟定；表白经受要约人承诺。2）要约邀请：是希望别人向自己发出要约的意思表达。寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、 商业广告等。3）要约生效：要约到达受要约人时生效。如收件人指定特定系统接受数据电文的，该数据进入系统的视 为到达时间；未指定系统的，该数据电文进入的初次时间视为到达时间。4）要约撤回与要约撤消：撤回要约的告知应当在要约到达受要约

5、人之前或者与要约同时到达受要约人。 指要约在发生法律效力之前。要约撤消：撤消要约的告知应当在受要约人发出承诺之前到达受要约人，在不损害别人利益的前提下 可以撤消。要约人不得撤消：要约人拟定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤消；受要约人 有理由认为是不可撤消的，并已经为履行协议做了准备工作。5）要约失效：拒绝要约的告知到达要约人；要约人依法撤消要约；承诺期限届满，受要约人未作 出承诺；受要约人对要约的内容作出实质性变更。（二、承诺）1）承诺概念：承诺是指当事人一方对另一方发来的要约，在要约有效期限内，作出完全批准要约条款的 意思表达。2）承诺具有法律约束力的条件：承诺必须由受要约人向要约人作

6、出；承诺的内容应当与要约的内容完全 一致；承诺人必须在要约有效期限内作出承诺。3）承诺的方式、期限和生效：承诺应当以告知的方式作出；告知：承诺人以指口头或书面形式告知要约 人。承诺期限：应当在要约拟定的期限内到达要约人。按规定到达：以对话方式作出的，应当即时作 出承诺；要约以非对话方式的，承诺应当在合理期限到达。承诺生效：承诺生效时协议成立。同时也是指发生法律效力，双方具有约束力。4）承诺撤回、超期和延误：承诺告知到达要约人之前或者同时到达要约人。超期：是指受要约人主观上 超过承诺期而发出的承诺。迟到的承诺，要约人可以认可期效力，但必须及时告知受要约人。延误：承 诺人发出承诺后，被外界因素而延

7、误到达。5）受要约人对要约内容的实质性变更和承诺对要约人内容的非实质性变更：受要约人对要约的内容作出实质性变更的为新要约。有关协议标的、数最、质量、价款或报酬、履 行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等变更，作实质性变更。承诺对要约内容的非实质性变更：除要约人及时表达反对或者要约表白承诺不得对要约的内容作出 任何变更以外，该变更有效。2023 协议一般条款：即协议的内容。是指由协议当事人约定的协议条款。一般涉及：当事人的名称或姓名和住所；是指法人和其他组织的名称或自然人的姓名，住所是指其重要办事 机构所在地。标的；协议当事人双权利和义务共同指向的对象。即协议法律关系的客体。数量；计算

8、标的尺度。质量；是标的物内在特殊物质属性和一定的社会属性，是标的物质差异的具体特性。国家鼓励公 司采用国际质量标准。价款或报酬；价款：指当事人一方为取得对方出让的标的物，而支付给对方一定数额的货币。报 酬：指当事人一方为对方提供劳务、服务等，向对方收取一定数额的货币。履行期限、地点和方 式；履行期限：指当事人交付标的和支付价款或报酬的日期。履行地点：指当事人交付标的和支付 价款或报酬的地点。涉及标的交付、提取、服务、劳务或项目建设的地点，它不仅关系到当事人实 现权利和承担义务的发生地，还关系到人民法院受理协议纠纷的管辖地问题。违约责任；指协议当事人约定一方或双方不履行或不完全履行协议义务时，必

9、须承担的法律责任。 解决争议方法：采用或裁或审制度。2023缔约过失: 1、缔约过失：是指当事人方或双方的过失行为，致使预期的协议不成立，被确认地效或者被撤消，从 而导致另一方当事人信赖其协议可以有效成立而受到损失时，有权规定相对人承担相应民事责任。此项 信赖而生的实际损失，所应承担的民事责任。2、缔约过失责任的构成要件：1）缔约过失责任发生在协议订立过程中；2）缔约人一方主观上有过错行 为；3）缔约人另一方受到实际损失；4）缔约当事人一方有过错行为与另一方当事人的损失之间存在因 果关系。3、缔约过失责任的法律规定；当事人在订立协议中有下列情形之一的，给对方导致损失的应当承担损害 补偿责任：I

10、）假借订.协议恶意进行磋商；2）故意隐瞒与订立协议有关的重要事实或提供虚假情况；3） 有其他违反诚实信用原则的行为。2023有效协议的成立要件协议生效应具有以下要件1、协议当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能力：2、协议当事人意思表达真实；3、协议不违反法律或社会公共利益；一是协议内容合法；二是协议目的合法。4、具有法律、行政法规规定的协议生效必须具有的形式要件；2023协议的认定与解决I、无效协议概念：是指经协议当事人协商订立，但因其不具有或违反了法定条件，法律规定不认可 其效力的协议。2、无效协议的法律规定；有下列情形之一的，协议无效：一方欺诈、胁迫的手段订立协议，损害国 家利益；恶意

11、串通、损害国家、集体或第三人利益；以合法形式掩盖非法目的；损害社会公共利 益；违反法律、行政法规的强制性规定。3、协议中免责条款无效的法律规定；1）是指没法律约束力的免责条款；2）下列免责条款无效：导致 对方人身伤害的；因故意或重达过失导致对方财产损失的。因素有二：一是这两种行为具有一定的社 会危害性和法律的谴责性；二是这两种行为都也许构成侵权行为责任；2031协议履行中的抗辩权、代位权和撤消权的规定（1）、协议履行的原则：I）全面、适当履行的原则；2）遵循诚实信用的原则；3）公平合理，促进协议履行的原则；4）当事人一方不得擅自变更协议的原则。2、协议履行中条款空缺的法律合用1）协议条款空缺的

12、概念：当事人对协议条款约定有缺陷，依法采用完善或妥善解决的法律行为。2）协议补充：是指协议当事人对没能约定或约定不明确的协议内容通过协商的办法订立补充协议，该协 议是对原协议内容的补充，因而成为原协议的组成部分。3）协议内容不明确，又不能达成补充协议时的法律合用：质量规定不明确的，按照国家标准、行业本专业准履行；没有国家、行业标准的，按照通常标准或符 合协议FI的的特定标准履行；价款、报酬不明确的，按照订立协议时履行地市场价格履行：依法应当执 行政府定价或政府指导价的，按规定履行；履行地点不明确的，给付货币的，在接受货币一方所在地履 行；交付不动产的在不动产所在地履行：其他标的，在履行义务一方

13、所在地履行。4）协议中规定执行政府定价或政府指导价的法律规定：执行政府定价或指导价的，在协议约定的交付期 限内政府价格调整时，按照交付价格计价。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按照原价 格执行，价格下降时，按照新价格执行。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按照新价格， 价格下降时，按照原价格。5）协议履行中的第三人：由于第三人的出现，原债权人与债务人的债务法律关系并不因此而变更。2032抗辩权的概念（1）抗辩权是指在双务协议中，当事人一方有依法对抗时方或否认对方的权利。协议法规定了同时 履行抗辩权和异时履行抗辩权。（2）同时履行抗辩权：当事人互负负债务，没有先后顺序的，应当同

14、时履行。I）同时履行，是指协议 订立后，在协议有效期内当事人双方不分先后地履行各自的义务的行为。2）同时履行抗辩权，是指在没 有规定履行顺序的双务协议中，当事人一方在当事人另一方未为对待给付以前，有权拒绝先为给付的权 利。3）同时履行抗辩权的合用条件：由同一方双务协议产生互负的债务，只有在同一双务协议中才干产 生同时履行抗辩权。（3）异时履行抗辩权：涉及后履行一方的抗辩权和先履行一方的抗辩权。1）后履行一方抗辩，是指在 有履行顺序的双务协议中，后履行协议一方有权规定应当履行的一方履行其义务，假如应当履行一方未 履行债务或履行不符合约定的，后履行一方有权拒绝应当履行一方的履行请求。此时，后履行一

15、方有权 行使其抗辩权。后履行方抗辩权合用条件：由同双务协议产生互负的对价给付债务：协设中约定了履行的 顺序；应当先履行的协议当事人没有履行债务或者没有对的履行债务；应当先履行的对价给付是也 许履行的义务。先履行一方的抗辩权一不安抗辩权：是指在双务协议中，当事人互负债务，协议约定有先后顺序的, 先履行债务的当事人应当先履行其债务。但是，在应当履行的一方，有确切证据证明对方有丧失或也许 丧失履行能力的情况下可以中止履行债务。不安抗辩权的法律定：应当先履行债务的当事人，有下列之一的可以中止履行：经营状况恶化： 转移财产、抽逃避债务；丧失商业信誉；有丧失或也许丧失履行的能力的其他情形。法定不安抗辩权的

16、目的：当事人行使不安抗辩权的法律结果是中止履行。行使抗辩权的中止义务：是告知义务。另一方面当对方当事人提供担保时，应当恢复履行协议。享有的 权利：对方在合理的期限内未能恢复履行的，有权告知对方解除协议。2033代位权的规定代位权是指指债权人为了保障其债权不受损害，以自己的名义代替债务人行使债权的权利。法律规定允许债权人对债务人与第三人的行为行使一定权利，以排除对其债权的危害。法律规定代位权 的成立具有的法定要件：一是债务人怠于行使其债权:二是债务人怠于行使权利的行为对债权人导致危 害；三是债权人有保全债权的必要。代位权的行使对债权人和债务人都会产牛.一定的法律效力。债权人 行使代位权的必要费用

17、，由债务人承担。原债务人拒绝受领。在债务链中，假如原债务人拒绝受领时， 则债权人有权代债务人受领。受领之后，应当将该财产交给原债务人，不能直接独点财产。然后再向债 权人履行债务。如原债务人不积极履行，债权人可请求强制履行受偿。2034 撤消权的规定（1）撤消权的概念：是指债权人-债务人危害其债权实现的不妥行使，有请求法院予以撤消的权利。（2） 债权人行使撤消权的法律规定：债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人导致损害，债权 人也可以请求法院撤消债务人的行为。撤消权的行使范围以债权人债权为限。（3）债权人撤消权的行使：必须由享有撤消权的人以自己的名义，向法院提出诉讼，请求法院撤消债 务人危害

18、其债权的行为。（4）债权人行使撤消的期限：撤消权自债权人知道或应当知道撤消事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤消的，该撤消权消灭。法律赋予了债权人一定的撤消权，以保护不受侵害，另方面对其时间上限制，即规定除斥期间，目的 是为了维护交易的稳定状态和平衡各方当事人的利益。2041违约责任的构成要件1、违约责任的概念：就是协议当事人违反协议的责任，协议约定中所承担的责任。2、违约责任的构成要件：当事人必须承担法律责任的法定要素。与侵权的民事责任以及刑事法律或行政法律责任的构成要件有所不同。总体上实行严格责任原则，违约责任的构成涉及主观要件和客观要件。 主观要件；是指在履行协

19、议中不管其主观上是否有过错，即主观上有无端意或过失，只要导致违约的事 实，均应承担违约法律责任。当事人一方因第三人的因素导致违约的，应向对方承担责任。客观要件：指协议依法成立、生效后，协议当事人一方或双方未按照法定或约定全面地履行义务，也即 出现了客观违约事实，应承担违约的法律责任。先期违约构成要件：1）违约的时间必须在协议有效成立后至协议履行期截止前；2）违约必须是对主线 性协议义务的违反，即导致协议目的落空。2042违约责任的形式1、当事人违约及违约责任的法律规定：当事人一方不履行协议义务或者履行协议义务不符合约定的，应 当承担继续履行、采用补救措施或者补偿损失等违约责任。此项规定确立了对

20、违约责任实行“严格责任 原则”只有不可抗力的因素方可免责。2、当事人违约行为形态的表现式：是指不履行或不适当履行。不履行协议义务，指协议当事人不能履行 或拒绝履行协议义务。履行协议义务不符合规定，即和适当履行，是指涉及不履行以外的一切违反协议 义务情形。3、当事人承担违约责任的形式：1）继续履行，分为价款或报酬的实际履行、非金钱债务的实际履行；2）采用补救措施；3）补偿损失。4、关于违约责任的相关规定：1）当事人以明示或行为表白不履行协议义务的法律责任；2）当事人未付价款或报酬承担的违约责任；3）当事人违反质量约定的违约责任；4）当事人一方违约给对方导致其他损失的法律责任； 5）当事人违约承担

21、责任的补偿额。补偿额：不得超过协议订立时不可预见的订立损失。6）违约金及损失补偿的法律规定：违约金可分为约定违约金和法定违约金。违约金属性是其制裁性、具 有补偿性；7）定金担保的法律规定：方向对方给付定金作为债权的担保，债务人履行债务后，定金应当抵作价款 或者收回。给付的一不履行约定的债务，无权规定返还定金；收受一方不履行约定的债务应当双倍返还 定金。其目的是在于担保协议债权的实现。8）协议当事人一方违约后相对人的减损义务：一方违后，时方应采用适当措施防止损失扩大，不采用措 施的，不得就扩大的损失规定补偿。为防止扩大支付的费用，由违约方承担。当事人双方都违反协议的， 应当各自承担相应责任。11

22、）违约损害补偿责任中受损害方的权益保护选择权：侵害对人身、财产权益的，受损害方有权选择依 照本法规定其承担违约责任或其他法律规定的侵权责任。其中最大的区别在于违约责任是基于协议而产 生的违反协议责任；而侵权责任是基于行为人没有履行法律上的规定应尽的意务而产生的责任。2043 免责规定1、不可抗力及其构成：指当事人在订立协议时不可预见、不能避免并不能克服的客观情况。不可抗力要件涉及四个方面：是生在协议订立生效之后；另一方面，该事件是当事人双方订立协议时均 不能预见的；不可抗力发生是不可避免不能克服的；是非由任何一方的过失行为引起的客观事件。不可 抗力范围涉及；两大类，一是自然事件（水灾、火灾、地

23、震、瘟疫等），二是社会事件（如：战争、动乱、 暴动、武装冲突、罢工等。）2、不可抗力与免责：就是根据不可抗力对协议履行导致影响的限度拟定免责的范围。3、因不可抗力不能履行协议一方当事人的义务；不可抗力发生后，当事人一方应当及时告知对方，以减 轻对方导致的损失，在合理的期限内提供证明，目的在于避免给对方导致更大的损失。2051 协议形式1、协议形式：是指协议当事人双方对协议的内容、条款通过协商，作出共同的意思的具体表达。当事人订立协议，有书面形式、口头形式和其他形式。书面形式是指协议书、信件和数据电文（涉及电 报、电传、传真、电子数据互换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。IZ30207

24、0熟悉协议担保的形式规定的担保形式有五种，即保证、抵押、质押、留置和定金。（1）保证的概念 保证，是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按照约定履行债务或承担责任的法律 行为。2）保证人保证人须是具有代为清偿债务能力的人，既可以是法人，也可以是其他组织或公民。下列单位不可以做保证人：1）国家机关不得做保证人，但经国务院批准为使用外国政府或国际经济组织贷款而进行的转贷除外；2）学校、幼儿园、医院等以公益为H的的事业单位、社会团队不得做保证人；3）公司法人的分支机构、职能部门不得做保证人，但有法人书面授权的，可在授权范围内提供保证。（3）保证协议保证人与债权人应当以书面形式订立保证协

25、议。保证协议应涉及以下内容：1）被保证的主债权种类、数量；2）债务人履行债务的期限；3）保证的方式;4）保证担保的范围；5）保证的期间；6）双方认为需要约定的其他事项。（4）保证方式保证的方式有两种，一是一般保证，二是连带保证一般保证的保证人在主协议纠纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行仍不能履行债务前，对 债权人可以拒绝承担保证责任。连带责任保证的债务人在主协议规定的债务履行期届满没有履行债务的，债权人“以规定债务人履行债 务，也可以规定保证人在其保证范围内承担保证责任。当事人对保证方式没有约定或者约定不明确的， 按照连带保证承担保证责任。2）连带保证连带保证，是指当事人在保证协议中

26、约定保证人与债务人对债务承担连带责任的保证方式。（5）保证资任范围及保证期间保证责任范围，涉及主债权及利息、违约金、损害补偿和实现债权的费用。2）保证期间：债权人依法将主债权转让给第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续担保保证责任。债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面批准，保证人对未经其批准转让的债务，不再承担 债务。1Z302072 抵押1）抵押的概念抵押是指债务人或者第三人不转移对特定财产（重要是不动产）的占有，将该财产作为债权的担保。严禁抵押的财产1） 土地所有权；2）耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，抵押人依法承包并经发包方批准抵押的荒山、 荒沟、荒丘、荒

27、滩等荒地的土地使用权以乡镇村公司厂房等建筑抵押的除外；3）学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团队的教育设施、医疗设施和其他社会公益设施;4）所有权、使用权不明确或有争议的财产；5）依法被查封、扣押、监管的财产；6）依法不得抵押的其他财产。以抵押作不履行协议的担保，还应依据有关法律、法规签订抵押协议并办理抵押登记。（3）抵押协议,抵押人和抵押权人应当以书面形式订立抵押协议。抵押协议应当涉及以下内容：1）被担保的主债权种类、数额；2）债务人履行债务的期限；3）抵押物的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权权属或者使用权权属；4）抵押担保的范围;5）当事人认为需要约定的其他事项。法律规

28、定，抵押人以土地使用权、城市房地产权等财产作为抵押物时，当事人应到有关主管登记部门办 理抵押物登记手续，抵押协议自登记之日起生效。当事人以其他财产抵押的，可以自愿办理抵押物登记，抵押协议自签订之日起生效。（4）抵押的效力应当告知抵押权人并告知受让人转让物已经抵押的情况 应当向抵押权人提前清偿所担保的债权或者向与抵押权人约定的第三人提存。纠纷的概念建设工程纠纷，是指建设工程当事人对建设过程中的权利和义务产生了不同的理解建设工程纠纷解决 的基本形式有和解、调解、仲裁、诉讼四种。和解纷当事人在自愿和谐的基础上,互相沟通、互相谅解，从而解决纠纷的一种方式。建设工程纠纷和解解决有以下特点。1）简便易行，

29、能经济、及时地解决纠纷。2）纠纷的解决依靠当事人的妥协与让步，没仃第:方的介入,有助于维护协议双方的和谐合作关系，使协 议能更好地得到履行。3）和解协议不J!.有强制执行的效力，和解协议的执行长:;事人的自觉履行。调解调解，是指建设工程当事人对法律规定或者协议约定的权利、义务发生纠纷，第：.人依据 定的道德和 法律规范，通过拐事实、讲道理，促使双方互相作出适当的让步，平息争端，自愿达成协议，以求解决 建设工程纠纷的方法。这里讲的调解是狭义的调解，不涉及诉讼和仲裁程序中在审判庭和仲裁庭主持下 的调解。建设工程纠纷调解解决有以下特点：1）有第三者介入作为调解人,调解人的身份没有限制，但以双方都信任

30、者为佳；2）它可以较经济、较及时地解决纠纷；3）有助于消除协议当事人的对立情绪，维护双方的长期合作关系；4）调解协议不具有强制执行的效力，调解协议的执行依靠当事人的自觉履行。（4）仲裁仲裁，亦称“公断”，是当事人双方在纠纷发生前或纠纷发生后达成协议，自愿将纠纷交给第三者（本次 的第三者必须是仲裁机构），由第三者在事实上作出判断、在权利义务上作出裁决的一种解决纠纷的方式。 这种纠纷解决方式必须是自愿的，因此必须有仲裁协议。假如当事人之间有仲裁协议，纠纷发生后又无 法通过和解和调解解决，则应及时将纠纷提交仲裁机构仲裁。建设工程纠纷仲裁解决有以下特点。 自然终止：是指某类法律关系所规范的权利义务顺利

31、得到履行，取得了各自的利益，从而使该法律关系 达成完结。协议终止：主体之间协商解除某类工程建设法律关系规范的权利义务，致使该法律关系归于终止。违约终止：是批法律关系主体一方违约或发生不可抗力，致使某类法律规范的权利不能实现。6、法律事实分为：事件、行为两种。事件：指不以当事人意志为转移的法律事实。行为：指故意思的活 动，涉及积极的作为和悲观的不作为。7、法律行为的成立要件：1）法律行为主体具有相应的民事权利能力和行为能力；民事权利能力：可以参与民事活动，享有民事 权利和承担民事义务的法律资格。民事行为能力：通过自己行为取得民事权利和承担民事义务的资格。2）行为人意思表达真实；就是表现外部与内在

32、的真实意志相一致。3）行为内容合法；表现不违反法律和社会公共利益、社会公德。4）行为形式合法：形式又分为：要式和不要式两种。要式：必须采用法律规定的特定形式才为合法： 而不要式：则当事人在法律允许范围选择口头形式、书面形式或其他形式作为民事法律行为的形式 皆为合法。8、代理人的概念：被代理人对代理人的行为承担民事责任。9、代理的种类：有委托代理、法定代理、指定代理。1）委托代理：被代理人应慎重选择代理人；委托授权的范围要明确；委托代理的事项必须合法；2）法定代理：是为了保护无行为能力的人或限制行为能力的人的合法权益而设立的一种代理形式。3）指定代理：是根据主管机关或人民法院的指定而产生的代理。

33、10、代理人在代理活动中应注意几个问题：1）代理人应在代理权限范围内进行代理活动；2）代理人应亲自进行代理；3）代理人应认真履行职责；4）不得滥用代理权。以被代理的名义同自己实行法律行为；代理双方当事人实行同一个法律行为；代理 人与第三人恶意串通损害被代理人的利益。11、诉讼时效：权利人在法定期间内，未向人民法院提起诉讼请求保护其权利时，法律规定消灭其胜诉权的制度。1）体现当事人的意思自治;2）本业性:3）保密性:4）裁决的终局性;5）执行的强人性 1）体现当事人的意思自治这种意思自治不仅体现在仲裁的受理应当以仲裁协议为前提，还体现在仲裁的整 个过程，许多内容都可以由当事人自主拟定。2）专业性

34、由于各仲裁机构的仲裁人都是由各方面的专业人士组成，当事人完全可以选择熟悉纠纷领域的专 业人士担任仲裁人。3）保密性保密和不公开审理是仲裁制度的重要特点，除当事人、代理人，以及需要时的证人和鉴定人外, 其别人员不得出席和旁听仲裁开庭审理，仲裁庭和当事人不得向外界透露案件的任何实体及程序问题。（本条重点把握）4）裁决的终局性仲裁裁决作出后是终局的，对当事人具有约束力。5）执行的强制性仲裁裁决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行.诉讼诉讼，是指建设工程当事人依法请求人民法院行使审判权，审理双方之间发生的纠纷，作出有国家强制 保证实现其合法权益、从而解决纠纷的审判活动。协议双方当事

35、人假如未约定仲裁协议，则只能以诉讼 作为解决纠纷的最终方式。建设工程纠纷诉讼解决有以下特点：1）程序和实体判决严格依法。与其他解决纠纷的方式相比，诉讼的程次:和实体判决都应当严格依法进行。2）当事人在诉讼中对抗的平等性。诉讼当事人在实体和程序上的地位平等。原告起诉，被告可以反诉；原 告提出诉讼请求，被告可以辩驳诉讼请求。3）二审终审制建设工程纠纷当事人假如不服第一审人民法院判决,可以上诉至第二审人民法院。建设工程 纠纷通过两级人民法院审理，即告终结。4）执行的强制性诉讼判决具有强制执行的法律效力，当事人可以向人民法院申请强制执行。17303012仲裁程序申请和受理1）当事人申请仲裁的条件纠纷发

36、生后，当事人申请仲裁应当符合下列条件：有仲裁协议；有具体的仲裁请求、事实和理由;属于仲裁委员会的受理范围。2）仲裁委员会的受理仲裁委员会收到仲裁申请书之日起5日内，认为符合受理条件的，应当受理，并告知当事人：认为不符 合受理条件的，应当书面告知当事人不予受理，并说明理由。仲裁委员会受理仲裁申请后，应当在仲裁规则规定的期限内将仲裁规则和仲裁人名册送达申请人，并将 仲裁申请书副本和仲裁规则、仲裁人名册送达被申请人。被申请人收到仲裁申请书副本后，应当在仲裁 规则规定的期限内向仲裁委员会提交答辩书。仲裁委员会收到答辩书后，应当在仲裁规则规定的期限内 将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的，不影

37、响仲裁程序的进行。（2）仲裁庭的组成1）仲裁庭的组成形式仲裁庭可以由3 %仲裁人或者一名仲裁人组成。由3名仲裁人组成的，设首席仲裁人。2）仲裁人的产生当事人约定由3名仲裁人组成仲裁庭的，应、，各门选定或者各自委托仲裁委员会主任指定一名仲裁人，三名仲裁人由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定。第三名仲裁人是首席仲裁人。当事人约定由I名仲裁人成。.仲裁庭的，应当由当事人共同选定或者共同委托仲裁委员会主任指定仲裁 人。（3）开庭和裁决1）开庭与否的决定仲裁应当开庭进行。仲裁不公开进行，但当事人协议公开的，可以公开进行，但涉及国家秘密的除外。2）不到庭或者未经许可半途退庭的解决申请人经书面告知

38、，无合法理由不到庭或者未经仲裁庭许可半途退庭的，可以视为撤回仲裁申请。被申 请人经书面告知，无合法理由不到庭或者未经仲裁庭许可半途退庭的，可以缺席裁决。3）证据的提供当事人应当对自己的主张提供证据。仲裁庭认为仃必要收集向证据,可以自行收集。仲裁庭对专门性问 题认为需要签定的。可以交由当事人约定的鉴定部门鉴定，也可以由仲裁庭指定的鉴定部门鉴定。根据 当？人的/求或者伸我庭的规亡，鉴定部门应当派鉴定人参与开庭。当事人经仲裁庭许可,可以向鉴定 人提问。4）开庭中的辩论当事人在仲裁过程中有权进行辩论。辩论终结时，首席仲裁人或者独任仲裁人应当征询当事人的最后意 见。5）当事人自行和解当事人申请仲裁后，可

39、以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可 以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。6）仲裁庭主持下的调解仲裁庭在作出裁决前，可以先行调解。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制 作裁决书。调解书与裁决书具有同等法律效力。7）仲裁裁决的作出裁决应当按照多数仲裁人的意见作出，少数仲裁人的不批准见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见 时，裁决应当按照首席仲裁人的意见作出。裁决书自作出之日起发生法律效力。执行仲裁裁决的执行。仲裁委员会的裁决作出后，当事人应当履行。同时，国家建立了裁决的执行制度，在 当事人不履行

40、裁决时，强制当事人履行。假如没有执行制度，仲裁的法律效力将无从体现。由于仲裁委 员会自身并无强制执行的权力，因此，当一方当事人不履行仲裁裁决时，另一方当事人可以依照民事诉 讼法的有关规定向人民法院申请执行。接受申请的人民法院应当执行。1Z303013诉讼程序起诉和受理1）起诉的条件假如当事人没有在协议中约定通过仲裁解决纠纷，则只能通过诉讼作为解决纠纷的最终方式。纠纷发生 后，如需要通过诉讼解决纠纷，则一方面应当向人民法院起诉。起诉必须符合下列条件：重点：原行是以本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织； 有明确的被告； 有具体的诉讼请求、事实和理由； 属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法

41、院管辖。2）人民法院受理案件 人民法院对符合规定的起诉，必须受理。认为不符合起诉条件的，应当在乙旦J色裁定不予受理；原告对 裁定不服的，可以提起上诉。人民法院受理起诉后，一方面需要拟定在第一审中合用普通程序还是简易 程序。基层人民法院和它派出的法庭审理事实清楚、权利义务关系明确、争议不大的简朴的民事案件， 可以合用简易程序。建设工程中发生的纠纷一般都合用普通程序，因此第一审程序只介绍普通程序。3）被告答辩人民法院应当在备案之日起“旦囱将起诉状副本发送被告，被告在收到之日起坨旦内提出答辩状。被告 提出答辩状的，人民法院应当在收到之R起5日内将答辩状副本发送原告。被告不提出答辩状的，不影 响人民法

42、院审理。第一审开庭审理人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进行。离婚案 件，涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。1）法庭调查法庭调杳按照下列顺序进行： 当事人陈述；告知证人的权利义务，证人作证，宣读未到庭的证人证言； 出示书证、物证和视听资料；宣读鉴定结论； 宣读勘验笔录。当事人在法庭上可以提出新的证据。当事人经法庭许可，可以向证人、鉴定人、勘验人发问。当事人规 定重新进行调查、鉴定或者勘验的，是否准许，由人民法院决定。2）法庭辩论，法庭辩论按照下列顺序进行： 原告及其诉讼代理人发言；被告及其诉讼代理人答辩； 第三人及其诉讼代理

43、人发言或者答辩；互相辩论。法庭辩论终结，由审判长按照原告、被告、第三人的先后顺序征询各方最后意见。法庭辩论终结，应当 依法作出判决。判决前可以调解的，还可以进行调解，调解不成的，应当及时判决。3）当事人拒不到庭或者未经许可半途退庭的解决原告经传票传唤，无合法理由拒不到庭的，或者未经法庭许可半途退庭的，可以按撤诉解决；被告反诉 的，可以缺席判决。被告经传票传唤，无合法理由拒不到庭的，或者未经法庭许可半途退庭的，可以缺 席判决。4）审限规定人民法院合用普通程序审理的案件，应当在备案之日起6个内相结。有特殊情况需要延长的，由本院 院长批准，可以延长6个月;还需要延长的，报请上级人民法院批准。（3）第

44、二审程序1）当事人提起上诉当事人不服地方人民法院第一审判决的，有权在判决书送达之日起15 II内向上一级人民法院提起上诉。 第二审人民法院应当对上诉请求的有关事实和合用法律进行审查2）第二审审理规定第二审人民法院对上诉案件，应当组成合议庭，开庭审理。通过阅卷和调查，询问当事人，在事实核对 清楚后，合议庭认为不需要开庭审理的，也可以径行判决、裁定。第二审人民法院审理上诉案件，可以 在本院进行，也可以到案件发生地或者原审人民法院所在地进行。3）第二审的解决第二审人民法院对上诉案件，通过审理，按照下列情形，分别解决： 判决认定事实清楚，合用法律对的的，判决驳回上诉，维持原判决；判决合用法律错误的，依

45、法改判； 原判决认定事实错误，或者原判决认定实不消，证据局限性，裁定撤消原判决，发回原审人民法院 巾审,或者查清事实后改判；原判决违反法定程序，也许影响案件对的判决的，裁定撤消原判决，发回原审人民法院重审。当事人 对重审案件的判决、裁定，可以上诉。人民法院审理对原审判决的上诉案件，应当在第二审备案之日起3个月内3结。第二审人民法院的判决、 裁定，是终审的判决、裁定。（4）审判监督程序各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定,发现确有错误，认为需要再审的，应当提 交审判委员会讨论决定。最高人民法院对地方各级人民法院12经发生法律效力的判决、裁定，上级人民法院对下级人民法院已经 发生法律

46、效力的判决、裁定，发现确有错误的,有权提审或者指令下级人民法院再审。1Z303020掌握证据的种类、保全和应用IZ303021证据的种类书证物证视听资料(4)证人证言(5)当事人的陈述(6)鉴定结论(7)勘验笔录1Z3O3O22证据的保全证据保全的概念证据保全，是指法院在起诉前或在对证据进行调查前，依据申请人、当事人的请求。或依职权对也许灭 失或此后难以取得的证据，予以调查收集和固定保存的行为。也许灭失或此后难以取得的证据，具体是指：证人生命垂危;具有民事诉讼证据作用的物品极易腐败变 质：易于灭失的痕迹等。出现上述情况，诉讼参与人可以向人民法院申请保全证据，人民法院也可以积 极采用保全措施。向

47、人民法院申请保全证据，不得迟于举证期限届满前七日。(2)证据保全的方法人民法院采用证据保全的方法重要有三种：1)向证人进行人间调查，记录证人证言:2)对文书、物品等进行录像、拍照、警录或者用其他方法加以复制；3)对证据进行鉴定或者勘验。获取的证据材料，由人民法院存卷保管。IZ3O3O23证据的应用证据的提供或者收集 当事人对自己提出的主张，有责任提供证据。当事人及其诉讼代理人因客观因素不能自行收集的证据， 或者人民法院、仲裁机构认为审理案件需要的证据，人民法院或者仲裁机构应当调查收集。人民法院或 者仲裁机构应当按照法定程序，全面地、客观地审查核算证据。(2)开庭质证证据应当在开庭时出示，并由当

48、事人互相质证。通过法定程序公证证明的法律行为、法律事实和文书， 人民法院或者仲裁机构应当作为认定事实的根据。但有相反证据足以推翻公证证明的除外。书证应当提 交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。 提交外文书证，必须附有中文译本。(3)专门性问题的鉴定人民法院或者仲裁机构对专门性问题认为需要鉴定的，应当交由法定鉴定部门鉴定；没有法定鉴定部门 的，由人民法院或者仲裁机构指定的鉴定部门鉴定。鉴定部门及其指定的鉴定人有权了解进行鉴定所需 要的案件材料，必要时可以询问当事人、证人。鉴定部门和鉴定人应当提出书面鉴定结论，在鉴定书.上 署名或者盖章。建设工程纠纷往往涉及工程质量、工程造价等专门性的问题，在诉讼中一股需要进行鉴 定。因此，在建设工程