依法治国背景下的国有企业改革和国有资产保护之刍议--.docx

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1、依法治国背景下的国有企业改革和国有资产保护之刍议作者简介：阎羽，中国海洋大学法政学院。中图分类号：C939;文献标识码：A;文章编号：1009-0592（2015）05-207-02 “国有兴则国兴，国有可谓是国民的灵魂，在国民命脉与发展中起主导作用。由于国有企业在国民经济的发展中始终起到控制性的作用，并在推动各项经济发展中起到了基础性作用，国民经济发展的效率和好坏很大程度上取决于国有企业的发展状况，所以，国有企业改革始终是国家经济体制改革的重中之重，是国家政策和法律改革与推动的重要关键点。十八届四中全会召开后，全面依法治国表明我国依法治国进入一个新的阶段，那在新的依法治国的背景下，如何推动国

2、有企业更加完善的改革以及国有资产的监督保护，推动其本身乃至整个国民经济更好更快的向前发展，就成为经济领域关注的重点。一、实现制改革，提升企业生命活力对于国有企业来说，建立更加完善的企业制度是其发展趋势，而制改革无疑成为其最有效和最有利的途径。公司制改革就是将现有的企业形式改变成有限责任公司或股份，国有企业也可以成为上市公司，而改革的关键点在于将原有企业形式中的单一股东、单一主体转变成多元股东、多元主体，总的来说针对现在复杂多变的海内外资本市场和投资，公司制改革无疑增加了企业作为市场投资主体的灵活性，分散了企业参与市场运作的风险。而国有企业公司制改革的过程中可以将蛋糕做大做活，但应明确的一点是国

3、有企业做大做活的过程中企业发展的阵脚和发展的总方向不能乱，只能坚持国有独资公司国家掌握完全股权和控制权，国有控股公司的国家控制权掌握在国家手中，即根本方向是在增加国有企业的灵活性同时不断发展和扩大国有资本的参股数量，同时不断增强国有资本的运作和参与市场竞争的能力和灵活性，使之更加适应国际投资的需要，更好的为国有企业在国内做大做强，在国外更好更有效的走向世界积累经验并提高国有企业的资本运作能力和运作效率，这是其发展的根本方向。国有企业改革的基本原则是坚持国有资本的主导地位不动摇，在增加灵活性的同时积极吸收国内国际发展的有益经验，通过更有效的发展和监管坚持国有企业在国民经济中的主体性位置不动摇同时

4、更好的参与国际市场的运作，不断增强参与国际市场和抗击国际市场风险和冲击的能力。二、构建完善的企业制度，实现规范国有企业进一步改革与发展的制度性难点是我们在国有企业发展过程中所遇到的一个重要问题，制度性难点在于我们是不是放手让国有资本真正的成为灵活程度更大的资本市场运作资本，而资本市场是不是真正的需要国有资本的运作。我认为，国有企业在资本市场可以充分发挥其主观能动性去完善其在资本市场的功能。碍于国有资本直接参与国内资本市场以及国际资本市场运作的风险性，国有企业尤其是国有独资公司可以通过建立国有全资子公司的形式参与国际和国内市场的风险投资，此时母子公司的及权限划分是治理和监管的重点。与此同时国有企

5、业改制乃至上市的过程中存在的混乱情况，其中之一就是国有独资公司的母公司与其子公司的控制、权属以及责任承担、管理权限等方面不明晰，这同时也与长期的计划经济体制以及长期的国有企业体制内变革和法律监管不严格，国有企业与国际标准衔接及重叠领域较少有关。有必要通过公司章程以及协议的规定明确权属管理及责任权限，进一步明晰母公司及子公司的职能分配和责任承担，同时加强内部的责任监管，通过进一步立法划清母公司和全资子公司的权限归属，并可通过财产保全和抵押等方式保证国有企业对于法律的有效执行。同时可以通过进行信誉立法的模式将不履行法律关于信誉模式规定的企业加入到信誉立法黑名单中，并对企业进一步的发展以及上市发行股

6、票等方面形成一定的限制，以期将国有企业的发展更好的纳入依法治国的轨道，使得法律对国有企业的良性快速发展起到更有利的促进作用。三、创建契约联动机制，促进企业顺利发展国有企业虽然更多的情况是国家注资，但凡企业建立便必然伴随着商事信用的发展，而商事信用法律强制性保护的同时更本质的是一种契约制度的建立，通过建立契约制度，建立一种人与人之间的信用制度，商事信用有契约强制性及本身伴生的强制性双重强制保障，从而为企业的顺利发展提供保障。同时，契约制度的建立不仅仅成为商事信用乃至现代公司制的鼻祖，在制定预算的过程中也充分体现了协商这一过程，通过协商达成一致从而形成更加形式化和具有强制性和规范性的契约，完善部分

7、国有企业制度性缺陷的目的。此时，更加完善的国有企业监督管理规范和有效促进发展方式的出现成为必然：国有企业有效运行的法律规则体系与内外部监管体系，建立健全国有企业内部和外部的监督制度，加强公司章程对于公司运作的制约，进一步完善和加强立法对于公司章程良性有效地引导和合理的制约惩戒。在弱化行政监管的同时逐步提高依法治国的力度，通过法律更好的促使国有企业的发展，通过法治和有效良好的法律进一步规范国有企业的各项行为措施。四、依法保护国股权利，促进资本良性循环国家作为国有企业最大的投资主体，其权力的保护是坚持国有企业主导性地位和控制力的核心，国有企业改革后其根本地位和发展方向能否更有效的坚持，国有企业在做

8、大做强的过程中其在国民经济发展的主导性作用能否继续巩固很大程度上取决于国家作为投资人其股东权的保护程度。首先，国家股东权的保护要坚持国有资产控股地位不动摇。必须坚持在关系国民经济命脉和在国民经济中具有根本性地位的公司企业的控股权掌握在国家手中。其次是国家股东地位应该通过立法和更为完善、健全的市场准入制度进行保护。在通过（企业国有资产法）进行保护的同时提高部分外资股东参股的条件和门槛，并结合公的有关规定禁止包括国家在内的股东滥用股东权利，通过纳入有效的预防和准入机制可以在一定程度上避免对国家股东权地位的侵犯和不必要的动摇。第三，国家股东权的保护还可以通过规范国家股东本身的行为进行。可以通过其他形

9、式的资本来完成资本市场中的各种投资运作，通过国家来承担部分保证人的责任再为其他所有权形式的投资提供担保。国家股东权可以通过为本公司股东提供有限制的担保形式保证整个公司资本的正常运作。五、合理规划产权结构，保障企业的健康度国有企业主要是指国有资本控股的企业，还包括部分国家参股的公司企业。国有控股公司的股权结构以国家股权占主导地位为主，在国有资本参股的公司企业中国家股权人所占比例就更加减少，资本市场的参与将主要依赖于其他股权形式的有效运作。产权结构是国有企业改革和国有资产保护的重中之重。建立现代企业制度的关键在与划分清晰消费者、企业、政府三者之间的关系，而建立现代企业制度的核心就是对国有企业的股份

10、制改造，才能加强企业的流动性，促进企业更好的发展，促进经济的增长，同时也为更好的与国际竞争市场接轨，提高国有企业的灵活性，市场竞争性和参与国际资本市场的能力，加快整个国家的经济发展，国有企业的现代企业制度的建立和公司制改革应运而生。中国国有企业的产权结构和股权结构并不十分明晰，但有一点可以肯定，多元投资主体的建立在国有资本参股公司中的运作无疑是最有效的体现，同时也是多个股东参与公司运作的有力诠释。国有独资公司和国有控股公司的产权结构就多是以单一制的形式出现的，而股权结构的核心则在于国家股东、法人股东及公众股东的持股比例，同时必须提到的国有企业的治理的结构就是建立在股权结构基础之上的。六、丰富公

11、众股东，增强国有企业活力国有企业治理的结构在很大程度上取决于其股权结构，是不是要吸收社会资本和吸收多少社会资本参与运作才能够为国有企业的发展提供最有效的发展途径和效力是关键。在国有企业股权权制改革的过程当中是不是要吸收社会公众股东进入企业一度成为争论的焦点。我认为，在不影响企业进行良性有效运作的前提下应当更多的提高社会公众股东的持股比例，这样有助于提高公司的资本社会化程度，同时有助于拉近社会公众与企业的联系，同时对于企业在劳动人事关系上安排产生一定的制约和限制作用，从其他角度讲也不同程度缓解了下岗职工再就业问题对于企业和社会所产生的压力。在国有企业股权结构改革的过程中，可以将法人股东及社会公众

12、股东的持股进行“打包，即将社会公众股东的持股纳入到法人股东的持股范围中，以增强资本的集中度，有效地规避由于资金分散投资而导致的不必要风险;同时在公众资本参与“打包的过程中可以与法人股东签订权利义务较为清晰地协议，明确不同主体之间的责任，如企业职工作为社会公众股东的时候，工会可以作为签订协议的主体。七、创建激励约束机制，发挥人力创新价值在国有企业改革的过程当中，我们关注更合理和有效的管理途径，建立国企高管的激励机制和更为有效的约束机制。（公）中规定公司董事、高管不得兼任公司监事，而我认为在有条件的情况下，可以使得公司董事、高管兼任公司监事，以便更好的促进公司企业的发展。例如可以设置一个助理监事职

13、务，（公司法）中关于监事的职权但有条件的限制其行使：在监事提出建议和质询暗示行使监事职权的董事、高管可以在质询案上署名并明确提出自己具体提出了哪几条建议，此建议必须加以讨论但不具有任何必须执行的效力。与此同时还可以规定，特别优秀的高管可以在一定时期内行使一项权利即在不违反公司章程的情况下仅行使通知义务就可与本公司签订合同进行交易。但此时应当对此进行进一步的规范：此时如果高管签订的合同导致公司严重损失的公司高管应当对此承担赔偿责任，并从其股息或红利中扣除部分的违约金以弥补高管的是指所造成的公司信誉的损害。在（公司法）中对公司高管的职权约束主要体现在第六章中。在聘任高管时可以采取实习培训的模式，即将拟聘任高管集中进行培训1-2个月成绩合格才有机会竞争上岗，培训内容主要强调高管的法律权利与义务。通过培训更好的建立起公司高管的法律思维，使其在维护本公司权益的同时更好的规避不必要的法律风险，从而为公司创造出更务实有效的业绩。