行政规范性文件的基本理论,法律硕士论文.docx

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1、行政规范性文件的基本理论,法律硕士论文本篇论文目录导航：【第1部分】【第2部分】 行政规范性文件的基本理论【第3部分】【第4部分】【第5部分】 引言 依法治国作为我治国理政的基本方略，长期以来，推进进程一直延续着稳步的发展势态。在的十八报告中，更是提出了 依法治国基本方略全面落实，法治基本建成 的口号，这不仅仅是对 依法治国，建设法治社会 理念上的提升，同时也是我对 执政为民 做出的庄严承诺，彰显着中国和其领导下的对依法治国的高度重视。在十八届三中全会审议通过的(关于全面深化改革若干重大问题的决定中，更是将 坚持依法治国、依法执政、依法行政共同推进，坚持法治国家、法治、法治社会一体建设 提升到

2、了新的历史高度，这无疑是对法治建设最精辟的阐述。 依法行政不仅具体表现出在的行政执法水平中，而且还具体表现出在法制文明规范程度上。当前社会上存在与执法相关的各种社会矛盾和问题，大部分与执法机关执法行为的规范性有关。在这里背景下，行政规范性文件作为依法管理经济社会事务的重要根据和构建法治的重要标志之一，其科学制定是依法行政的重要环节和基础性工作，是机关依法履行职责的主要手段，关系着的法治化建设水平和科学执政、依法执政的能力。为此，(关于全面深化改革若干重大问题的决定提出，要 完善规范性文件、重大决策合法性审查机制 , 健全法规、规章、规范性文件备案审查制度 . 近年来，相继出台了(全面推进依法行

3、政施行纲要、(关于加强市县依法行政的决定和(关于加强法治建设的意见，对规范性文件的制定做出了规范，其目的在于保证行政经过中的合理合法，充分张扬行政文件的严肃性，防止在行政执法的经过中滥用权利，损害社会公共利益，维护社会的和谐稳定。但在实践中，由于制定理念不端正、制定主体混乱，制定程序不规范等原因，行政规范性文件制定行为屡屡失范，再加上清理不到位，使得行政规范性文件数量庞杂、新老并存，不协调、不一致、不衔接等问题普遍存在，甚至出现内容规定同法律法规相抵触、同发展现实形势不适应、个别规定互相之间重复或者冲突的问题。由于对行政规范性文件制定行为约束机制不完善，一些行政机关借助制定行政规范性文件，使其

4、非法行为合法化，严重的损害了行政相对人的合法权益。 随着经济社会发展，工作职能朝着多样性方向演变，各种复杂的事务牵涉到政治、经济、文化、社会的各个层面，假如没有统一的行政规范性文件来界定，就有可能出现执政失控的局面。为了保证行政执法的规范性和有效性，必需要加强行政规范性文件的立、改、废工作，进而保证执政政策的连贯性和稳定性。 为此，本文结合工作实际，以作者工作的安徽省及其所辖各地市行政规范性文件制定实践中存在的问题入手，探究行政规范性文件制定经过中的特定问题，运用实证分析、比拟研究分析对各地的行政规范性文件制定行为进行细致研究，讨论问题产生成因，并针对问题的解决提出详细可行的办法和策略，旨在为

5、科学制定行政规范性文件提供帮助。 一、行政规范性文件的基本理论 一行政规范性文件的称谓与概念 1、行政规范性文件的不同称谓 新中国成立后，无论是在学界，还是在行政部门，对于行政规范性文件的称谓都不尽一致。现就国家有关法律法规条文中部分称谓列举。表1中众多法律法规条文中的表述，或称行政规范性文件，或是决定命令，或是规范性文件，而且在时间上互相交织，尚未构成统一的认识。本文现采用 行政规范性文件 这一称谓。 2、行政规范性文件的概念界定 对行政规范性文件的不同称谓，从一个侧面反映了人们对行政规范性文件内涵的多层次、多视角理解。事实上，当前不同层级的国家机关和行政法学界对这一概念的界定存在着较大的差

6、异性。 由表2能够看出，3种概念界定有着较大的区别。行政学界的概念界定是基于行政行为理论阐述的，其内涵既包括行政法规之外的内部抽象行政行为，也包括行政法规之外的外部抽象行政行为；最高人民法院的概念界定是基于行政审讯的视角阐述的，主要包括行政法规之外的外部抽象行政行为；而则是从行政管理的视角进行解释，内容主要包括外部抽象行政行为和详细行政行为等。 如此图1所示，我们能够看出行政规范性文件和任何理论概念一样具有广义和狭义两个方面，把它划分成广义和狭义是为了我们更好地理解行政规范性文件的内涵和特点。我们通常把法律范围包括宪法、法律、法规和规章内的立法性文件和国家机关、其他团体、组织制订的具有普遍约束

7、力的非立法性文件一并纳入广义的行政规范性文件的范畴，而将 无行政法规和行政规章制定权的国家行政机关为施行法律法规和规章而制定的具有普遍约束力的决定、命令和行政措施等 纳入狭义概念之中。在本研究当中， 行政规范性文件 特指狭义的行政规范性文件。 二行政规范性文件的法律特征 1、一般特征。特定性，是指行政规范性文件制定主体及其适用对象具有特定性，在实践中，制定主体主要是各级人民及其派出机关、县级以上人民所属工作部门和具有管理公共事务职能的组织；行政规范性文件的施行对象也不是全体人民，而是行政管理相对人。固定性，是 指行政规范性文件制发程序具有稳定性 行政规范性文件的制定经过需要遵守一定的流程，以保

8、证规范性文件制定的合法、合理、有效。反复适用性，是指 行政规范性文件在有效期内，具有反复适用的特征 ?,即 在该文件的有效期内，能够重复适用于受该文件约束的对象 外部性，是指行政规范性文件在某种意义上来讲，是维护社会秩序、管理社会经济的重要手段，是针对外部现象、外部事件、外部行为，通过行政机关或受权组织制定并施行的。而对于行政机关本身内部管理所赏施的制度规范、人事布置、办事流程等内容不包括在内。时限性，是指行政规范性文件具有一定的时间限制。(关于加强法治建设的意见明确规定： 对不符合经济社会发展要求，与上位法相抵触、不一致，或者互相之间不协调的行政法规、规章和规范性文件，要及时修改或者废止 ,

9、在实际工作中，根据外部的变化情况，能够对行政规范性文件的时限进行调整。 2、灵敏性。行政规范性文件对于形式的要求，往往比拟法律、法规、规章更为灵敏，如按照法律法规和上级规范性文件而制定的详细措施，能够称为 施行办法 、 施行细则 对暂不成熟但又需要进行规范的行为，能够用 暂行办法 办法 、 施行细则 对暂不成熟但又需要进行规范的行为，能够用 暂行办法 或 试行办法 的形式发布文件进行规范；内容相对专一、较为简单，对社会具有普遍约束力，需公众广为知晓的文件，能够 通告 的形式发布；为加强对某一领域、某一行业的监督管理，而制定的牵涉公民、法人和其他组织的权利义务，具有普遍约束力的文件，可称做 通知

10、 或 意见 .2002发布的(安徽省行政机关规范性文件制定程序规定对行政规范性文件的形式规定为 规范性文件的名称一般称 规定 、 办法 、 细则 等 ,由于该规定发布较早，在实际操作中己经不能知足地方在规范性文件制定中的需要，如2020年印发的(安徽省居民身份证管理工作规定、(安徽省个人住房公积金贷款业务操作规程、(合月E市加强土地管理进一步做好节约集约用地工作意见、(阜阳市生产经营单位安全生产主体责任暂行规定等等，其发布形式都已经远远突破了(安徽省行政机关规范性文件制定程序规定中所规定的形式。 3、公众知晓程度较低。一些牵涉群众亲身利益的文件一般只通过公报和网站颁布，受农村网络发达程度、群众

11、文化水平差异、信息渠道不畅等原因影响，普通百姓很难及时知晓文件，有时甚至违背文件规定被处理惩罚时都茫然不知。如(安徽省行政机关文件公开发布管理规定要求： 公开发布文件的载体按下面顺序确定：一本级公报；二本行政区域内普遍发行的报纸；三本级或本部门的网站；四公告栏和能够让行政管理相对人及时知悉的其他载体。 并同时规定 本行政区域内普遍发行的报纸，应当及时刊登本级规章，按发布机关的要求，及时刊登其他规范性文件以及牵涉自然人、法人和其他组织权利义务的文件。 受上述规定的影响，一些地方往往钻制度的空子，对规章以外的行政规范性文件直接采用网站宣传的形式，而不再采用报纸刊登，进而极大的影响了公众的知晓速度和

12、知晓广度。 4、数量诸多、内容丰富易变。以安徽省为例，仅2020年度，省各部门和各市级报送备案的行政规范性文件便多达523件，可谓数量庞大，文件内容牵涉经济发展、民生保障、社会管理、城建、规划、国土、教育、医疗、卫生、食品安全、交通等等社会生活各个方面。同时，行政规范性文件具有适用期短、形势变化快的特点，往往会随着上位政策和管理的需要而不断的进行修改完善，变化较快。 三行政规范性文件存在的重要意义 1、依法行政、建设法治的要求 作为我治理理政的基本方略之一，依法行政工作越来越多的遭到重视。当下，我们国家正处于社会转型期，各种制度尚未健全，矛盾问题还很多，而法律制定往往具有一定的滞后性，此时，规

13、范性文件作为制度建设的文本形式，在促进依法行政、保障权利监督方面中发挥着至关重要的作用。就当前的情况来看，我们国家在权利监督与制约方面的法律法规还存在众多不完善的地方，在系统性和可操作性方面还存在着相当大的缺陷和问题，行政规范性文件的存在， 对科学规范行政行为，促进职能转变，推进当地经济社会全面发展，起到了切实的 护作用，对于行政管理与监督更是增加监督的透明度，保证监督的有效性 。 不仅构建了法律、行政法规、地方性法规国家法律体系的纵向构造，而且加强了国家法律、法规和规章相配套的规范性文件体系的完善和提高 ,对推进法治建设进程具有重要意义。 2、加强社会管理、提高行政效率的要求 由于国家法律法

14、规是对国家宏观上管理的手段，并不能契合此时此地的情况进行针对性规范和描绘叙述，由此行政规范性文件更具有对社会变更进行的及时回应 的作用,从这个意义上讲，行政规范性文件的制定，在贯彻上位法规定的同时，又能结合本地实际，有利于管理人员对工作中各种需求的把握，有利于规范社会关系，有利于社会的持续稳定发展。与此同时，和国家的方针政策的贯彻执行也需要制定行政规范性文件来进行完善，以实现其完好性和稳定性。行政规范性文件被通俗的称为 红头文件 , 据统计，行政管理中对社会发生效力的文件，85%是各级的规范性文件，国家的管理、的运作、百姓的生活都离不开这些 红头文件 .随着社会发展，工作职能朝着多样性方向的演

15、变，各种复杂的事务牵涉到政治、经济、文化、社会的各个层面，仅仅依靠法律法规来处理发生的矛盾，显然已经不能适应，规范性文件以其弥补缺损环节，提高行政效率的作用而遭到各地的欢迎，在一定程度上保证了政策的连续性和稳定性。 总的来看，行政规范性文件的存在，无论对依法行政、构建法治，加强社会管理、提高行政效率，还是对于维护群众合法权益、促进社会公平公正，都具有极其重要的作用。 四国外对行政规范性文件的使用 在国外，一般很少有 行政规范性文件 的概念。根据美国联邦行政程序法APA的规定，行政规范rule具体表现出为由任命的行政官员制定的规范，由有关机关发布的解释和其他指导性文件，以及其他由个别官员制作的协

16、定讲明、建议信等；华而不实的 解释性规范、一般政策讲明、员工手册等等，是行政机关法agency law系列的重要组成部分 气这些规范制定程序的规范通常被法院和评论者称为 立法性规范 ,由于他们 与国会制定法statute具有同样的效果 ?c在日本， 行政规则 更契合本文中讨论的行政规范性文件的内涵，这些规则中关于具有十分关系的人的规定、关于各行政机关的行动基准的规定等四种，都不同程度的存在内部抽象行政行为的法律效果外部化问题，只是 外部化的情况不同 ?.德国的主流观点以为，行政规则包括组织规则和业务规则、解释法律的行政规则或者规范详细化的行政规则解释性准则，裁量控制行政规则裁量准则、替代法律的行政规则。上述四种行政规则都有内部抽象行政行为的法律效果外部化问题，但是 外部化的条件不同 .