违反合同法中公序良俗原则的原因及其对策,民法论文.docx

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1、违反合同法中公序良俗原则的原因及其对策,民法论文新事物总是在人类社会的不断进步中产生的，华而不实有生命力的新事物又在推动着社会的不断发展。人类在这样一个总体前进的经过中，享遭到了诸多科技成果的同时，却也在社会道德方面出现了很多问题。这些问题的存在，对于社会整体道德水平的提升是非常不利的。然而，面对这些问题，我们国家现行的法律当中却没有与之相对应的详细规定和根据，这大大加剧了社会道德败坏行为。要解决这一问题，就需要采取多方面的措施。公序良俗原则在法律包括合同法条文中的出现，无疑成为解决当前社会道德问题的福音。一、公序良俗原则的基础理论。 一 公序良俗原则的发展。公序良俗最早是以观念的形式产生的，

2、华而不实对于公序这一原则最早的规定是对公民享遭到的权利和利益，而良俗则是公民应当具备的一般道德准则。但是这两项含义并非一成不变的，其随着时间和空间的变化而变化。这一原则的存在，毫无疑问地起到了弥补法律漏洞的作用。但是，由于其本身没有被赋予法律地位，由于也没有得到普通群众的足够重视，因此没有发挥出更大的社会作用。为了强化这一原则的重要性，之后的西方资本主义国家，都开场将这一原则引入到法律条文当中。我们国家也开场在清末时期，在民法典中对公序原则有了一定的提及，但是对善良风俗的内容却没有做出必要的规定。一直到新中国成立，我们国家法律中对社会利益与社会公德进行了必要的规定，标志着公序良俗这一原则在法律

3、中的地位得到正式的肯定。在(合同法中的第七条规定，所有从事民事活动的企业或者个人，都应当遵守社会公德，并要维护社会公共利益。 二 合同法公序良俗原则的内涵和特征。公序良俗原则所适用的主体是所有从事民事活动的人，并要求这些民事主体在行使权利和履行义务的经过中，能够根据社会公共秩序办事，并能够尊崇善良风俗，否则就能够据此断定民事主体的行为是无效的。但是学术界对于公共秩序并没有构成一个统一的认知。不过其大致的范围能够归结为法律和政治范畴。这种界定的模糊性，也使得公共秩序一直随着时代的变迁在变化。而善良风俗不同，它本身源自于群众所普遍接受的道德和价值观念。所有与之相违犯的行为，都应当是无效的，被摒弃的

4、。这样看来，善良风俗具有一般法律价值标准，也是最为基本的道德规范。 三 公序良俗原则的适用范围。公序良俗原则有着非常广阔的外延空间，在这一外延空间之下，公序良俗原则所涵盖的内容不仅仅局限于法律中的公共秩序当中，而且还涵盖了法律中未包含的秩序。这种愈加自由的设定，使得公序良俗原则能够被灵敏地引入到法律体系之内。这样一来，法律某些方面的制定滞后性就得到了有效的弥补，对于完善整个法律体系，以及促进法律带动社会发展具有非常重要的意义。合同法是我们国家的一项重要的法律。这项法律也因其开放性具有了强大的生命力。而且，合同法的第七条明确对公序良俗原则进行了规定和说明。但是，作为合同法中的一项非常重要的基本原

5、则，在详细的裁定上也由于本身的消极适用性，而无法作为优先使用的原则。只要当没有明确的法律条文作为断定根据时，公序良俗原则才能够作为根据的条文，进行违背合同法规定的裁定。二、违背合同法中公序良俗原则的原因分析。公序良俗原则不同于法律条文，其主要内容是公共秩序和蔼慈善良风俗这两个方面。不管是哪一个层面，其详细的界定和量化都没有明确的规定和标准。固然(合同法第七条说明了公序良俗的法律原则，但是当前人们在订立或者履行合同时，违背公序良俗原则的现象仍然屡见不鲜，主要原由于下面几个方面：第一，约束性不强。公序良俗原则固然已经在多部法律中有了一定的规定，但是就详细施行来看，更多的是需要从事民事活动的主体能够

6、自觉按规矩办事。这种状态之下，一些不法分子很容易钻空子。第二，主观影响因素明显。公序良俗本身具有弱特定性和强开发性这两大特征。这两个特征的存在使得法官在断定违背公序良俗原则的行为时，具有较广泛性选择，而且无可避免地会遭到本身法律素养和道德素养水平的影响。这种主观影响因素的存在，也使得公序良俗原则的执行上没有构成更为有效的约束作用。第三，消极适用性。公序良俗原则属于最为基本的法律内容。也就是讲，假如有比拟明确的法律规定，就应当根据法律条文，而不是公序良俗原则。这种消极的适用性，使得公序良俗原则的地位被大大削弱。三、公序良俗原则在合同法实务中的运用。公序良俗原则是合同法中的一项非常重要的原则，其本

7、身对于维护合同法的完好和有效具有非常重要的作用。因而，必需要充分发挥出公序良俗原则的作用。而要想将这一效用发挥到最大，就应当明确哪些行为是违背公序良俗的行为，并要把握公序良俗原则运用中的注意事项。 一 明确哪些行为是违背公序良俗的行为。每个人的生活背景和价值观念，以及接遭到的教育程度不同，这就使得人们对于公序良俗原则的认识上会有很大的差异。而且，公序良俗的定义本身就有很广阔的外延空间。这就需要断定违背公序良俗行为的法官具有很强的办案能力、法律素养和道德素养。根据有关学者的分析来看，违背公序良俗的行为大致能够分为危害国家、家庭关系的行为、违背性道德的行为、射幸行为、违背人权、侵犯别人尊严、限制经

8、济自由、公平竞争和消费者保卫行为、暴力行为等等。这些行为的分类和定性，对于法官判定某些行为能否属于违背合同法中公序良俗原则的行为，有着很大的帮助。而且，这些公序良俗所约束的行为，群众已达成了共鸣，这对于推动合同法的不断完善具有重要的意义。 二 公序良俗原则在合同法实践中的注意事项。公序良俗作为法律的底线原则，其本身不具备优先使用地位。因而，在合同法实务中运用这一原则必需要十分注意两大问题：第一，防止出现 向一般条款逃避 的问题。公序良俗是作为基本的道德规范，是最为一般的法律规定。而且，公序良俗本身所具有的消极适用性原则，都决定了其在使用上落后于其他法律条文的地位。也就是讲，公序良俗不能够作为裁

9、定的直接根据，只要当没有明确的法律规定时，才能够使用公序良俗原则。假如没有根据这些程序进行，而直接使用公序良俗原则，就出现了 向一般条款逃避 的行为。所以，当签订合同契约关系的双方，华而不实有任意一方以为另一方存在违犯合同契约关系的行为时，都应当先从合同法中的明文规定中查找相关的法律根据，实在没有的，才能够使用公序良俗原则。第二，防止适用上的道德过度渗入的问题。道德与法律完成有效结合的沟通桥梁就是公序良俗原则。但是法律与道德之间又有着明显的差异。在使用公序良俗原则时，必需要认识到这一原则是道德的法律化，同时又必须把握住道德渗入的程度，避免将过高的道德标准融入这原则当中，而导致不良后果的出现。因

10、而，在合同法实务中运用公序良俗原则时，应当根据法律的相关程序进行，不能凭借主观的道德观念对民事主体的行为进行裁定，以防止出现更为恶劣的合同纠纷行为。四、结论。时代在不断变化发展，它也推动客观事物发生不断的变化，而同时人们对于事物的认知也在不断地更新。在这种情况之下，群众对于公序良俗原则的界定也会随着社会的进步而改变。所以，人们必须以发展的目光对待公序良俗原则，并能够以客观的态度认识社会发展中向公序良俗原则注入的新元素。与此同时，群众也应当不断更新本身的观念，加强对于公序良俗原则的认识。另外，任何一项事物的发展都有其规律可循，公序良俗原则也不例外。所以，无论是法律的执行者还是制定者，都应当捉住这一规律，并能够根据这一规律行事。只要将这几个方面的影响因素综合起来，才能够保证公序良俗原则发挥出本身最大的效用。以下为参考文献：1 费蓬煜 . 公序良俗原则的司法价值功能及其使用 J. 人民论坛 ,202014：23-24.2 张倩 . 公序良俗原则的司法适用 J. 金田 ,20206：25-26.3 王丽丽。公序良俗原则的法理学考虑J.法制博览，202017：50-51.