P2P监管中“软法”与“硬法”的结合,经济法论文.docx

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1、P2P监管中“软法与“硬法的结合,经济法论文在被称为 互联网金融创新元年 的2020年年底,我曾斗胆预言2020年将是 互联网金融监管元年 .互联网金融创新产品层出不穷,在给投资者带来便利和收益的同时,各种风险和隐患也在集聚。 由于一些网贷公司运营管理不规范，并没有遵循P2P平台风险控制的基本原则，没有尊重和维护投资者的应有权利，甚至没有守住 非法集资 等法律底线，导致2020年9月以来发生多达80多起网贷平台倒闭、跑路等事件。 P2P并非 法外之地 这几年由于楼市限购、股市不振，传统民间借贷出现严重危机，老百姓投资渠道匮乏，小微企业融资仍然困难，因而，基于互联网的P2P这种新型投资方式以其方

2、便、快速、收益率高的特点迅速发展壮大。 这一经过中，部分P2P平台为了获得更多收益，已经从一个单纯的信息中介平台演变成直接进行风险套利的介入者，当出现风险事件时，不仅本身难保，而且坑了投资者。有观点以为，这是由于P2P行业处于法律的空白区乃至无法可依造成的问题。笔者以为，这一貌似正确的论调固然流传甚广，其实从法学观点分析是站不住脚的。 我们首先需要区分P2P借贷与P2P平台两个不同的事物。简单地讲，P2P借贷本质上属于民间借贷行为，应该遵守民间借贷有关的法律法规；P2P平台属于民间借贷中介性质，能够根据民间借贷中介有关法律规范加以约束。也就是讲，P2P网贷行业的经营活动基本上能够根据民商法进行

3、规范。民商事领域的事情， 法无明文禁止即是自由 ,因而，要给P2P借贷行为以自由发展空间，甚至要在风险自负的前提下适度容忍P2P借贷介入者尝试创新；行政法的基本原则是 法无明文受权即是禁止 ,因而，不要凡事都指望出手，一有风吹草动就呼吁监管和立法。 固然P2P平台存在 无准入门槛、无行业标准、无机构监管 的三无状态，但并不意味着P2P平台没有法律根据和办法进行管理和规范。 法律政策层面，牵涉P2P业务的有(合同法、(公司法、(物权法、(担保法、(关于鼓励和引导民间投资健康发展的若干意见、(关于人民法院审理借贷案件的若干意见等等，所以，我们在大力提倡企业自律、行业规范，主张维护消费者权利和加强舆

4、论监督的同时，也呼吁工商、工信、公安等部门在各自的职权范围内加强相关管理工作。 互联网金融不是法外之地，既包含了现有法律体系能够提供规范的根据，也包含了对于违法犯罪行为要依法加以严厉打击和处理惩罚的含义。根据现行的合同法、公司法和担保法等规定，P2P行业基本上能够有法律规范。一些网贷平台出现违法犯罪的苗头，并不是由于没有法律规定，而是他们铤而走险，十分是打着P2P的名义进行的集资诈骗，是经过精心策划的犯罪行为。对于牵涉非法集资和集资诈骗行为，根据有关金融法规、司法解释和(刑法规定能够进行惩罚处置。 应该成认，这些年部分地方和有关部门确实存在不作为的地方，不是指没有制定专门的互联网金融方面的法律

5、规范，而是指他们没有及时进行民间借贷和互联网金融的监测预警、风险提示和打击违法犯罪行为。 软法 与 硬法 相结合 在风险事故多发的时候，往往有很多人呼吁进行互联网金融的立法，但是根据我们国家(立法法规定，立法有严格的程序和要求。当前来看，互联网金融还没有列入全国人大的立法计划之中，短期内难以启动立法程序。 须知立法不是万能的，不要指望通过立法来解决一切问题。 尽管互联网金融发展经过中，可能存在法律不够完善、规则不够清楚明晰、协调不够顺畅，甚至存在一些法律空白或法律漏洞等问题，但中国当前的法律窘境不是立法缺失所致，而是执法缺失和司法缺失所致。假如既有法律得不到有效施行，我们又怎能指望将来的立法一

6、定会得到遵守和发挥作用？因而，我们要千方百计将现有的法律资源激活善用，让现行的法律有权威并得到遵守和执行，重建人们对于法律的信仰和自信心，法律才能从纸面上的法成为行动中的法。 2020年，央行组成课题组对互联网金融进行调研，并不是专门的立法调研，而是作为一项监管对策的调研。应该讲，央行的调研是一个重要的信号和标志，表示清楚了金融监管部门对互联网金融的重视态度和监测方式，为下一步提出采取监管对策打下了良好的基础。当前，有关互联网金融监管的原则和分工正在研究部署中，关于促进互联网金融健康发展的指导意见也正在征求意见经过中，相关金融监管机构将进一步出台有关施行细则和办法。 互联网金融才刚刚露出一点苗

7、头，究竟会长成什么样子容貌，需要有一个观察期。互联网世界的兴起需要新规则，不是一开场就全部由国家立法机构来立法，而是需要内生的、自生秩序的构成。互联网世界的构成经过中，需要我们在构成经过中发现规则，提炼规则。互联网金融发展的形式和业态，都还没有定型，互联网金融行业的规则还在渐渐地生成的经过中，在华而不实的规则和规律都还不清楚的情况下，谁都无法制定出一套大而全的互联网金融法律体系，由立法机构拍脑袋或照搬国外而直接出台 硬法 ,很可能会出现与实际情况不相符合的 硬伤 .因而，我推荐有关方面借鉴和参考北京大学法学院罗豪才教授提倡的 软法治理 理论，援引进入互联网金融的规范化经过。P2P行业能够作为

8、软法先行、软硬结合 的新型立法观的实践探寻求索领域。希望互联网金融领域通过一个一个的细分行业逐步提炼出标准和规范，构成行业惯例和习惯，将来逐步提升为地方性法规和部门规章，作为各级法院进行互联网金融纠纷裁判的根据。在这基础之上才可能讨论进行国家层面的互联网金融立法。 创新思路 互联网金融的根本目的是要惠及广大金融消费者，以消费者需求知足作为根本目的，以消费者利益得到保障作为我们政策层面的落脚点。它的发展要有利于促进经济社会的发展，经济构造调整产业升级，使各方面都能从金融中获益，最终实现普惠金融的作用。 投资有风险，入市需慎重 ,投资任何一个市场，无论股市、债市，还是P2P网贷市场，投资者都应该紧

9、绷风险控制这根弦。P2P平台的监管应该强化其信息披露和风险提示的义务，加强投资者风险意识的教育和风险管理能力的培养。 互联网金融监管的风险底线是防止发生系统性风险和区域性风险，要考虑到P2P行业风险管理的各个环节，即风险辨别、风险排查、风险量化、风险定价、风险防备和应急预案。真正的P2P平台的风险主要是本身经营的风险和信息安全、网络安全的风险，这种风险和借贷双方生纠纷能够切割和隔离。如今出现这么多的风险，是由于业务不规范，甚至是假P2P,如今出的问题都是假P2P,不是真P2P,所以不要让这些假P2P平台出了问题坏了P2P行业的名声。 对于P2P网贷等互联网金融的规范，当务之急是有关行政执法部门

10、和金融监管部门要高度尊重现有法律法规中相关的制度资源，将其用活、用足、用好。另外，在还没有诞生新的国家立法之前，我们应该充分发挥司法部门的权威性和能动性，在详细案例的审理中发现规则，并通过司法解释将现行法律规则应用于司法审讯之中。 在当下条件下，能够支持和引导成立互联网金融的有关社会组织，建立起社会监督平台，通过行业自律加强P2P规范和监督。在发生风险事故的地方，当前有关部门处理P2P网贷有关的纠纷和事件中，在重办不法经营的网贷平台同时，加强对金融消费者和投资者的保卫和教育，建立起互联网金融发展的监测评估机制、风险预警机制和打击非法集资的联动机制。这些实践假如获得了更广泛的社会共鸣，将来就能够上升为国家意志，确立成为刚性的 硬法 . 当下，互联网金融的细分领域还没有构成全民共鸣，监管层一个文件草案被放到网上马上引起各方热议乃至舆情鼎沸，以后这种情况可能还会更多。互联网金融需要监管者调整思路，我提出软法治理和柔性监管先行，让社会创新促进互联网金融健康发展。柔性监管不仅指监管层的态度怎样，而是在机制设置中是不是有缓冲带、是不是有弹性。在我们成认软法和硬法互相结合的机制下，当有什么想法时，先通过社会组织传导给市场。当市场有反对和抵制时，先反响到社会组织，缓解了对的冲击，有助于建设各方介入、良性互动的互联网金融发展与监管新秩序。