民间票据贴现行为的合法性及应对措施,票据法论文.docx

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1、民间票据贴现行为的合法性及应对措施,票据法论文固然近些年来国家一直强调中小企业在经济增长中的作用，呼吁支持中小企业的成长，在这一理念的指导下，(关于进一步促进中小企业发展的若干意见和(办公厅关于金融支持小微企业发展的施行意见相继公布，但事实上，中小企业的融资难问题仍没有得到较好的解决。国有企业及一些大型企业外表上与中小企业的地位平等，但实际上，金融机构出于风险考虑，还是更倾向于将贷款发给前者，而对后者，则要求较多，这直接导致了中小企业的融资困难。随着金融机构紧缩票据贴现规模，无法知足企业的贴现需求，企业的生存状况愈加恶化。企业为寻求生路，遂转向民间贴现市场。 同时，中国人民银行为了规范商业汇票

2、相关业务操作，于1997 年公布的(商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法在第十九条中规定了持票人向金融机构申请贴现时，不仅需要提交贴现申请书和所持汇票，还要有与其前手之间的增值税发票，甚至还需要商品交易合同复印件。这表示清楚，根据规定，金融机构贴现要求较高，审查严格，进而导致了贴现的效率较低。与之比照，民间票据贴现一般是一手交钱，一手交票，无需严格的程序，效率较高，能知足市场快速运转的需求。再者，民间票据市场相较于金融机构的贴现率较低，能够降低企业贴现的成本。 传统上普通民众倾向于将储蓄存入银行，但CPI上涨幅度大于同期银行利率，若还是把钱存进银行只会导致购买力的下降，很多民众意识到了这个问

3、题，出于资本逐利的本性，转而寻求更有利的投资。一方有需求，另一方有供应，二者结合在一起，就构成了民间票据贴现市场。 二、民间票据贴现行为合法性问题。 民间票据贴现行为能否合法的关键在于-我们国家能否坚持票据的无因性，或者讲，没有基础债权债务关系转让票据能否有效。 票据无因性原则是世界多数国家所成认和坚持的票据法基本原则，但我们国家现行(票据法并未对此做出明确规定，而是在第十条第一款中规定： 票据的签发、获得和转让，应当遵循真诚实在信誉的原则，具有真实的交易关系和债权债务关系。 但笔者以为，这不代表我们国家不成认票据无因性的原则，而是我们国家坚持相对的票据无因性原则的具体表现出。 票据法第十三条

4、、第二十六条、第四十四条、第五十四条等都具体表现出了票据的无因性 . (最高人民法院关于审理票据纠纷案件若干问题的规定第二条规定， 按照票据法第十条的规定，票据债务人即出票人以在票据未转让时的基础关系违法、双方不具有真实的交易关系和债权债务关系、持票人应付对价而未付对价为由，要求返还票据而提起诉讼的，人民法院应当依法受理。 与之相对，第十四条则规定， 票据债务人以票据法第十条、第二十一条的规定为由，对业经背书转让票据的持票人进行抗辩的，人民法院不予支持。 仔细理解这两条规定，也能进一步看出，我们国家对票据无因性原则持肯定态度，只是在我们国家，这一原则是相对的，而非绝对的。那么，也就是讲，只要持

5、票人能证明其与前手之间具有真实的交易关系和债权债务关系，而无论在其之前的票据转让行为怎样以及能否有效，都不影响持票人的权利，持票人仍享有票据权利，仍能够向银行主张贴现。这也为民间票据贴现市场留下了一个 缺口 . 票据法及相关司法解释对民间票据贴现行为的规定较为模糊，没有明确规定该行为能否合法。而于 1998 年 6 月 30日发布并施行的(非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法 第二条规定 任何非法金融机构和非法金融业务活动，必须予以取缔。 第四条第一款规定 本办法所称非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自从事的以下活动： 三非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融

6、租赁、融资担保、外汇买卖； 这固然明确规定民间票据贴现属于非法金融业务活动，应依法取缔，但该办法是由发布的，属于行政法规，根据(立法法第五十六条第一款 根据宪法和法律，制定行政法规。 第七十九条第一款 法律的效率高于行政法规、地方性法规、规章。 也就是讲，下位法不得违背上位法的规定。在(票据法尚未明确规定民间票据贴现不合法的情况下，由行政法规直接规定该行为不合法，能否妥当，有待考虑。另外，(非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法是于 1998年发布的，距离如今年代已久，而票据市场千变万化，这一办法能否还能适应现代票据市场发展的现实状况，也有待考察。 三、民间票据贴现行为能否构成 非法经营罪 .

7、 2018 年 2 月 28 日颁布并施行的(中国刑法修正案七，将 非法从事资金支付结算业务 列为 非法经营罪 的表现形式之一。自此之后，部分法律工作者便以为民间票据贴现行为应归为 非法从事资金支付结算业务 ,因而构成了 非法经营罪 .笔者以为，这是对刑法条文的误解，同时也不符合我们国家罪刑法定原则。 中国人民银行(支付管理办法第三条规定 本办法所称支付结算是指单位、个人在社会经济活动中使用票据、信誉卡和汇兑、托收承付、委托收款等结算方式进行货币给付及其资金清算的行为。 第六条规定 银行是支付结算和资金清算的中介机构。 而中国人民银行(商业汇票承兑、贴现与再贴现管理暂行办法第二条第二款规定 本

8、办法所称贴现系指商业汇票的持票人在汇票到期日前，为了获得资金贴付一定利息将票据权利转让给金融机构的票据行为，是金融机构向持票人融通资金的一种方式。 比照上述两个办法中的规定可得出结论，支付结算中的银行是作为中介机构介入进来的，而票据贴现则是银行与持票人之间进行票据买卖的直接交易，因而，银行票据贴现业务不属于其支付结算业务，那么，民间票据贴现行为亦非 非法从事资金支付结算业务 . 1998 年(非法金融机构和非法金融业务活动取缔办法第四条规定 本办法所称非法金融业务活动，是指未经中国人民银行批准，擅自从事的以下活动： 三非法发放贷款、办理结算、票据贴现、资金拆借、信托投资、金融租赁、融资担保、外

9、汇买卖 ,在这里将办理结算与票据贴现并列，也证明了票据贴现业务并不属于支付结算业务根据罪刑法定原则，在法律无明文规定的情况下，民间票据贴现不能被认定为非法经营罪。 四、从现实利弊和法理学角度分析。 民间票据贴现高度依靠个人信誉，具有灵敏、高效率、便捷化、随意性和隐蔽性、介入主体复杂化和多样化等特点，其利弊都是与这些特点相关。 首先，民间票据贴现不需要严格的手续，双方达成合意即可进行交易，有利于提高交易效率，缓解企业的融资压力，为企业发展提供资金支持，这不仅符合当前国家大力扶持中小企业的宏观经济政策，也缓解了银行贷款压力；同时，也能自发构成竞争机制，推动贴现率市场化；另一方主体，则从低买高卖的经

10、过中赚得利差，有利于社会闲散资金的利用，将储蓄有效转化为投资，提升整个市场的活力。可见，假如规范化运行，民间票据贴现是个两利行为-既可有效解决企业融资难问题，又可充分利用社会闲散资金，提高市场活力。 其次，民间票据贴现过于依靠个人信誉，以及其不规范性、隐蔽性和复杂性，也使得其存在的弊端不容忽视。民间票据贴现主体复杂，牵涉面较广泛，一旦出现无法贴现或资金链断裂的情况，容易造成社会经济秩序的不稳定。另外，由于民间票据贴现行为尚未被明确肯定，还处于 灰色地带 ,贴现操作只能在暗中进行，没有统一的交易标准，更没有官方的统计机构，这使得国家不能准确把握市场融资的规模和水平，不利于国家制定政策，做出宏观调

11、控。 但是，法律规定是权衡利弊的结果，不能因某种行为存在弊端就予以否认。而应做出正确引导，规范主体行为，尽可能躲避弊端，扩大利处。法学是一门社会科学，源于社会而高于社会，法律的制定受物质条件的制约。 揭示的法律的物质制约性的原理是：物质生活条件，尤其是华而不实的生产方式，是制约法的内容的决定性因素。 现行的一些法律，都是基于立法者当时的物质条件制定的，这也就决定了立法者不可能将将来的发展形式都写进法律，因此，法律具有滞后性，对一定社会行为的评价，不能仅仅看现有成文法的规定，还应结合现实的发展状况，做出合理解释。而票据市场变化较快，更应注重相关法律的时代性。除此之外，法律的秩序价值要求法律具有稳

12、定性，但不是一成不变的，假如一部法律不能随社会发展而修改，那么，该法律很难在社会生活中发挥作用，而一部无法施行的法律，也就相当于该法律不复存在，这同时对法律的权威性也是一种损害。现实中，大量民间票据贴现行为的出现，足以讲明票据市场有了新的较大变化，国家应在制度层面上予以明确回应。 五、应对措施。 首先，理论和实务中不同地方，不同主体对民间票据贴现行为的认识不同，是因(票据法及相关规定的模糊性和矛盾性产生的，如前所述，票据市场的变化要求国家在制度上应予以回应。 详细来讲，应当修改(票据法，删除华而不实对票据基础关系的要求，并明确规定票据无因性原则。 其次，民间票据贴现中出现的弊端，很多是由现行制

13、度缺乏规范造成的，也是能够解决的。针对贴现主体复杂，牵涉面广泛，出现问题容易造成社会经济秩序不稳定的特点，能够借鉴温州在金融改革试点中建立民间借贷登记服务中心的做法，在全国有选择性的挑选几个试点建立民间票据贴现登记服务中心，待成熟之后在全国推广。这样，不仅便于监管，同时，民间票据贴现存在的隐蔽性问题也得到了很好的解决，国家可以以通过票据贴现登记服务中心获得数据，为制定宏观经济政策提供根据；而针对其过于依靠个人信誉的特点，则能够建立信誉评价机制和信息披露制度，甚至能够在网上建立全国票据查询系统，提高民间票据贴现市场的信息透明化，方便市场主体介入贴现时进行更好地选择。 再者，票据市场的完善应允许票

14、据中介机构的出现，推动相关保险制度的发展。有市场需求就会有一定的手段来实现。现实中对民间票据贴现的需求较大，与其不予成认，逼迫贴现暗中进行，不如进行肯定，将该行为纳入监管范围内，在疏不在堵。保险的基本职能是转移风险、补偿损失，民间票据贴现可以以引入保险机制，保险公司能够对此设立险种，这样，一旦出现问题，也不至于对社会经济秩序产生太大冲击。 最后，要加强法制宣传，提高民间票据贴现介入者对其行为性质和风险的认识，提高其保卫本身权益的意识，这样，既能够降低投资者的风险，有有利于保障社会稳定。 总之，我以为，民间票据贴现已成趋势，而我们国家票据市场发展到如今，已经具备了允许民间资本介入进来的条件，只要国家加以引导，就会对社会经济发展产生积极影响。 以下为参考文献： 1曹守晔、王小能、汪治平。(关于审理票据纠纷案件若干问题的规定的理解和适用。 人民司法。20014。 2徐霄燕。民间票据贴现不能 以刑代行 .董事会。20209。 3徐永康。法理学专论。北京大学出版社。2008 年版。 4章叶英。关于民间票据市场的现在状况考察及考虑。中国商贸。202025。 5赵鑫。河南省民间融资的发展现在状况及对策研究。中州大学学报。20206。