假释的实质条件修正后的不足与完善,刑法论文.docx

《假释的实质条件修正后的不足与完善,刑法论文.docx》由会员分享，可在线阅读，更多相关《假释的实质条件修正后的不足与完善,刑法论文.docx（34页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、假释的实质条件修正后的不足与完善,刑法论文摘 要： 假释的本质条件是假释适用的关键,它反映了假释的价值追求。我们国家1997年刑法将 确有悔改表现,不致再危害社会 作为假释的本质条件。最高人民法院对 确有悔改表现 的认定进行了解释,但 不致再危害社会 的标准仍不清楚明晰。针对理论质疑与操作的困难,(刑法修正案(八)将假释的本质条件修改为 确有悔改表现,没有再犯罪的危险 。考察各国有关假释条件的规定,固然各不一样,但 确有悔改表现,没有再犯罪的危险 是在实践中必须坚持的本质条件。需要引入以 善良公民 为中心的 再犯评估 系统,构建相应的保障机制。如此,我们国家的假释工作才会获得更大的进展。 本文

2、关键词语： 假释本质条件; 不致再危害社会; 没有再犯罪的危险; Abstract： The substantive condition of parole is the core, which reflects the value of the target of the parole. Our criminal law in 97 regulated that indeed repent, no longer harm of society as the basic conditions for parole. The Supreme People s Court made an expl

3、anation for real repent, but there is still no standard for no longer harmful to society . With the theoretical doubts and operational difficulties, Criminal Law Amendment(eighth) regulated that the substantive requirements of parole as a true repentance, and there is no re-offending risk . Examine

4、the provisions of the parole conditions, the risk of true repentance, there is no re-offending, the nature of conditions must be adhered to in practice. But it requires a scientific prediction of the risk of re-offending, only in this way can we facilitate the parole practice, China s parole will ac

5、hieve greater progress. Keyword： parole substantive conditions; no longer harmful; re-offending risk; kind citizen; 佩特森有句名言: 你不可能在监禁状态下培育一个人的自由(意志)。 1P478假释是对被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,根据一定的刑期内的悔改表现,确定其能否具有不再危害社会的特性而附条件将其予以提早释放的制度,被释放者要在相关机关考验下恢复正常的社会生活,它具体表现出了行刑社会化思想,有利于弥补监禁刑的弊端2P339。假释的本质条件是指罪犯在服刑期间的行为表现以及

6、通过行为表现和其他因素而反映出来的能适应社会的一种倾向或趋向。3P159尽管假释制度具有悠久的发展历史并为世界多数国家所适用,在我们国家,假释制度的发展亦有百年历史,但这项力倡刑罚个别化和刑罚人道、具体表现出教育刑思想的制度并没有因法治建设的推进而得到切实贯彻。自(大清新刑律公布以来1,我们国家的假释制度经过了批判性的继承,逐步从规章以及最高法院批复走向立法定型。多年的司法实践表示清楚,少用假释,多用监禁,这是防止释放者再犯后责任追查的金科玉律。固然我们国家刑法对假释的本质条件进行了修正,但假释制度的适用蹒跚不前,而假释适用偏低,将不利于罪犯回归社会,不符合国家治本安全观的要求。2因而,我们需

7、要对被假释制度进一步展开讨论。 一、假释本质条件规定之回眸 我们国家1997年刑法对假释增加了条文规定,假释的程序以及考验期内的考验都得到进一步细化。固然我们国家刑法规定了假释的本质条件与消极条件,但假释制度并没有因而而被司法机关广泛适用,在司法实践中障碍重重,谨小慎微。我们国家自1979年刑法公布以来,一直坚持 确有悔改表现,不致再危害社会 的本质标准,直到(刑法修正案(八)公布施行。除了假释的本质条件之外,刑法还有一些十分的条件规定。对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪人,不得假释,这被称之为假释的消极条件。由于重刑主义思想的深远影响

8、, 杀人者死、伤人及盗抵罪 的报应观念具有强烈的社会效应,对于犯罪的宽宥缺乏群众基础;再加上刑罚执行中的腐败行为,使得这项因人制宜、赏罚分明的制度在实践中黯然失色。对于行刑机关来讲,其改造质量面临着多方面的质疑,到底是将其打造成改造罪犯,使其成为善良人的熔炉还是将其变成培养罪犯的温床,这是令监狱长期以来惴惴不安的困局,重新犯罪问题使执行机关不断面临着现实而又无法抗拒的风险。面对此种风险和西方非监禁刑获得的成功及其在我们国家(如社区矫正)的不断推进,监狱缺乏应对风险的自信心和抗压能力, 内外交困 。因而,对假释本质条件的设定需要考虑刑罚执行的现实,重新审视 不致危害社会 这一本质条件存在的弊端,

9、以便更好地理解修正假释本质条件的动因。 (一)理想化的预测结果欠缺可操作性 最高人民法院于1997年出台的(关于办理减刑、假释案件详细应用法律若干问题的规定仅仅对 不致再危害社会 进行了粗略界定,而没有对 不致再危害社会 的认定标准进行细致描绘叙述。据此(规定, 不致再危害社会 是指罪犯在服刑期间一贯表现好,确已具备本规定第一条第一项所列情形,不致违法、重新犯罪的,或者老年、身体有残疾的(不含自伤自残),并丧失作案能力的。 丧失作案能力 是一种行为能力的判定,相对而言具有一定的客观性和可操作性;同时其符合 不致再危害社会 的条件要求,由于不能施行危害社会的犯罪行为的人当然不会再危害社会。对不能

10、施行犯罪的人没有必要再对其适用监禁刑,将其作为假释的对象是合理的。但是 不致违法、重新犯罪 是一种判定和预测,这意味着相关的机构要对罪犯被释放后可能施行的行为进行评估。 连一个一般公民我们都难以保证其不施行违法行为,更何况是一个还未出狱的罪犯呢? 人是社会性的动物,人的行为遭到社会多种因素的作用以及个体的兴趣、喜好以及自控能力等多方面因素的影响。在(关于费尔巴哈的提纲中指出, 人的本质并不是单个人所固有的抽象物。在其现实性上,他是一切社会关系的总和。 因而,进行再犯预测具有本身的参考价值,它需要综合多方面因素对服刑人员进行全方位评价,这样对服刑人员就有更全面的把握。但对其评价准确性不能绝对化,

11、由于在设计评价根据时,可能考虑了无关的因素或者高估了非关键因素,而忽视了评价体系中相对重要的因素应有的作用,进而影响评价结果的科学性。即便评价的结果相对科学,也不能将其作为唯一的根据,由于人毕竟不是一台能够缜密计算和精到准确操控的机器,一个针对一般特征的主体的评价结果对于特定的人或者讲处于特定情景之下的人而言,难以精准地预测其行为性质与类型。所以,以 不致再危害社会 或者 不再具有社会危害性 作为为假释设置的条件存在操作上的困难。 (二) 不致再危害社会 的误判责任难以明确 有学者以为,假如简单地把假释犯重新违法犯罪的责任归诸监狱的假释建议或者法院裁定,显然是不客观的。因而,应明晰假释司法风险

12、责任,实事求是地分析对待假释犯重新违法犯罪现象。只要监狱在考核和呈报假释建议书的经过中能严格依法定条件和程序办理,法院能依法裁定,即便罪犯出监后又违法犯罪,也不应归责于监狱和法院。4这就产生一个悖论,既要认可相关判定的科学性,又要考虑相反结果产生的正当性;既要求相关决定产生效力,又不要求做出决定的相关司法人员承当责任。这使得相关人员有时机推卸责任,造成司法腐败的可能。 评价结果构成后,其法律效力的界定也是问题。假如赋予其司法上的评判效力,则当实践证明这种评判是有误的,即被假释的服刑人员释放后有犯罪的情形出现时,对服刑人员的处理按照刑法规定,撤销假释、重新收监。问题在于,做出再犯预测有误后,对相

13、关评估机构或者个人怎样处理?假如不给予相关评价机构以处理惩罚,就会纵容相关机构的违法行为,最终一个防控犯罪的举措却成为违法腐败犯罪的平台;或者取中间的状态,在一次评估失误后不给予处理惩罚、几次评估失误再给予处理惩罚,但这就有可能造成效率违法现象。刑法执行中所面对的服刑人员都是违法犯罪分子,他们由于形形色色的犯罪行为而入罪、最终接受法律的处理惩罚,这些人中有严重的贪污腐败分子、有集团犯罪的介入人,还有恶性事件的制造者,他们可能拥有大量的财产或者有不为人知的背景,极有可能利用自个把握的资源引诱、威胁甚至恫吓相关评估人员,评估本身也就是一项工作,在没有政治化色彩的介入下就是一种谋生的手段,当相关评估

14、人员遭到引诱和威胁时,他的抵御能力是有限的。而严肃、公正的刑罚执行制度不能建立在少数人意志和品质的基础上,要防止被假释的服刑人员的社会危害性被人为地缩小化或者扩大化的。 (三)过于严格的规定使假释和减刑适用不平衡 根据刑法规定,服刑人员在服刑期间 确有悔改表现 (或有立功表现)能够适用减刑。而适用假释,不仅罪犯要有悔改表现,还强调 不致再危害社会 。所以,罪犯假如仅有悔改表现,也不符合假释条件。从本质条件的规定来看,假释的相关规定比减刑要严格。由此可见,假释制度在条件和结果上的设计违背了罪刑平衡原则。减刑制度的设计仅以 确有悔改表现 为基本条件,减刑之后犯人的刑期必然减少,没有后续的监督措施。

15、而假释制度的适用是在 确有悔改表现 的基础上,附加 不致再危害社会 的规定;且符合假释条件的服刑人员必须继续服刑,由于假释仅仅仅是假释放罢了,被假释的服刑人员仍然要遭到监管,其人身自由会遭到限制。根据刑法规定,被假释的犯罪分子,在假释考验期限内,有违背法律、行政法规或者有关部门关于假释的监督管理规定的行为,即便没有构成新罪,也要根据法定程序撤销假释,收监执行未执行完毕的刑罚。有了紧箍咒,假释人员必须严格要求自个,而不像减刑释放人员,能够像正常人一样生活。由此看来,相对于减刑和假释人员的刑罚处遇,假释的条件规定愈加严格。 (四)假释预测结果科学而相关执行行为与执行理念相悖 对于被假释的服刑人员而

16、言,被假释并不等于其所受刑罚的终结,假释只是一种虚假的释放,形散而神不散,相关服刑人员被释放后仍然要遭到执行机关的监控,仍然在接受改造、在服刑,只是服刑的方式有了变化罢了。根据教育刑思想,刑罚之适用以预防犯罪为要,华而不实有两个基本的任务,一是要实现犯罪的控制;二是要促进罪犯回归社会。对于一个已经被确以为 不致再危害社会 的人而言,由于他已经没有再犯的危险性了,则没有必要再对其继续执行刑罚。但是 不致再危害社会 只是我们国家相关服刑人员获得假释的条件,相关服刑人员被批准假释后,根据假释制度规定仍然要对其执行刑罚。这与当代教育刑观点和行刑个别化的观念不符。当然,这是从一个谬论归结到了另一个谬论。

17、 (五) 不致再危害社会 与假释规定本身存在矛盾 在我们国家现行假释制度下,对于将要被假释者而言,还应让其在遭到相关机关管束和监视之下回归正常的社会生活,以培养服刑人员在无须监视的情况下在自由社会里的生活能力,以此来判定在没有执行机关管束情况下服刑人员能够控制自个的行为而不再犯罪的能力。这讲明相关部门在决定让部分服刑人员适用假释刑罚时,并不能确定其再次犯罪的可能性已经消失,其再犯罪的可能性还要在假释的执行经过中予以了解和确定。所以,假释制度本身并不要求被假释者到达 不致再危害社会 的条件,强行要求将 不致再危害社会 作为假释的成立条件是对假释制度的一种误读,也不符合假释制度设立的本身逻辑。 (

18、六)严格的条件规定使我们国家假释率持续走低 假释具体表现出了行刑社会化的理念,是将执行监禁刑的罪犯从矫正机构中依法、有条件地释放的重要途径。假释鼓励罪犯改正过错自新、弥补量刑偏差,有利于实现罪犯回归社会的追求,并在一些国家的司法实践中获得了良好的行刑效果。据统计,美国年均65%以上的假释犯未违背假释规定,再犯新罪者不到13%,5P335加拿大90%的假释犯在假释考验期内没有重新犯罪,99%的假释犯未犯暴力型犯罪。6正是由于假释良好的行刑效果,使得假释在世界范围内得以广泛运用。319952001年我们国家监狱假释罪犯占在押罪犯总数的比例分别是:2.3%、2.68%、2.93%、2.07%、2.1

19、3%、2.25%、1.43%。随着司法活动的深切进入开展,在有的省份假释比例更低,如广东省2018年假释比例为1.44%,2018年为1.71%,2020年为1.13%。4而最新的数据显示,我们国家服刑罪犯的假释率为2%。7监狱部门的实务专家以为,减刑与假释适用相比差异性大,缺乏配套的操作规范。8P376 不致再危害社会 作为假释的本质性要件影响到司法裁决,审讯人员很难把握和预测 确定有悔改表现 、 不致再危害社会 ,于是对假释的适用采取抑制的态度。执行机关担忧假释后犯罪人的复归表现,害怕被假释的罪犯重新犯罪或者施行其他违法行为,所以选择少用或不用假释。更有甚者,司法者愿意选择减刑代替假释,以

20、到达少犯、不犯错误,避免承当把关审核不严的责任,消极回避责任。而负责假释监督的检察机关担忧监督任务落实不了,也反对多适用假释,有些部门甚至将暂停假释作为防止腐败的途径。 宁可多关一天,也绝不轻易假释 ,成为相关机构和人员对于假释的一贯态度,我们国家较低的假释率正是这种思想在实践中的具体表现出。据某在监狱工作人员的统计,近十年我们国家每年假释比例为1%左右,而且这1%中被假释者的剩余刑期都缺乏5个月。此时,减刑不易操作,于是便采取假释的方式方法,这使服刑犯无法享遭到5个月的 便宜 。从该表述能够看出,办案人员对假释的理解和执行上存在误差。假释并不是让服刑人员占便宜,而是行刑社会化的一种追求,是非

21、监禁执行方式,假释的减少也不利于罪犯的改善与回归。 针对我们国家假释率偏低的现象,部分地区的司法机关也努力细化相关的操作条件和流程,试图到达提高假释率的效果,如北京、陕西等地的执行机关一直在进行提高假释率的尝试。为了使假释后不再犯罪的标准明确化,上海市监狱局专门研制出罪犯心理素质量表和再犯预测量表,要求监管场所对所有提请假释的罪犯均进行再犯预测,并将测试结果作为能否对其适用假释的参考根据。但从法律地位上看,再犯预测属性不明确,法院对此往往不予采信,承当刑罚执行监督的检察机关也无所适从。所以,当前我们国家假释率偏低的现象并不是相关执行机关、裁决机关、检察机关的不作为,其根本源头在于假释成立的本质

22、性条件的规定过于严格。 二、假释条件之立法修正 近代刑事人类学派的开山鼻祖龙勃罗梭在其着作(犯罪人论中写道: 获得自由是一种梦想,囚犯总是为此而思虑。假如他们看到有一条比逃跑更保险和更可及的阳关大道,他们会立即奔向那里;他们做好事仅仅仅是为了获得自由,但他们毕竟是在做好事。不断重复的运动会变成第二种本性,它可能使人养成习惯。 9P352因而,需要反思假释的条件规定而不能因噎废食。执行制度的设计只要有助于提升改造效果,有助于执行的人道化、个别化,都是应当肯定的。(刑法修正案(八)、(刑法修正案(九)对假释制度进行了大幅度修正,对假释的条件进行重新界定。根据该修正案的规定,被判处有期徒刑的犯罪分子

23、,执行原判刑期二分之一以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行十三年以上,假如认真遵守监规,接受教育改造,确有悔改表现,没有再犯罪的危险的,能够假释。如有特殊情况,经最高人民法院核准,能够不受上述执行刑期的限制。对犯罪分子决定假释时,应当考虑其假释后对所寓居社区的影响。同时,修正案对刑法中已经确定的禁止性规定予以保存并增加了对严重的贪污贿赂犯罪禁止假释的规定。修正案对假释的修正主要包括下面几个方面: 第一,对服刑期条件进行大幅调整。这种修改对犯罪分子的处理愈加严密,具体表现出了宽严相济的刑事政策精神。修正之后的实际服刑期条件有所提高,由10年提高到13年,通过刑罚执行贯彻罪责刑相适应的原则。贝

24、卡利亚指出, 刑罚不仅应该从强度上与犯罪相对称,也应从施行刑罚的方式上与犯罪相对称。 假释立足于特殊预防主义,增进罪犯的悔改与复归。根据十分预防主义,只要犯罪人的内心性格已改恶从善,则刑罚的目的己经到达,即可不必再执行刑罚。10P352因而,对于假释的施行,不仅要遵守基本的前提条件,即遵守纪律、接受改造,而且要对社会危害性严重的犯罪分子赋予更长的服刑限度,使其接受更多的法律、道德以及文化技术等方面的教育,促进其善良品格的构成。在我们国家周代(康浩中有 明德慎罚 与 刑兹无赦 之表述,也就是讲要德主刑辅,重视教化;而对于 元恶大罪 要从严处理。因而,修正对无期徒刑实际应负刑期的提高具有合理性,这

25、种区别对待、注重特殊预防的思想在数罪并罚规定上也得到具体表现出,我们国家数罪并罚的最高刑期的上限提高到25年。 第二,修正案对假释禁止性规定的范围进一步扩大。(刑法修正案(八)规定 对累犯以及因存心故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释 。(刑法修正案(九)规定,对贪污贿赂犯罪数额十分宏大或有十分严重情节的,在判处死缓满二年之后减为无期徒刑之后不得减刑、假释。修正前刑法规定,对累犯以及因杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架等暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。通过前后立法比拟能够看出,刑

26、法修正案将施行放火、投放危险物质、有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子以及严重的贪污贿赂犯罪纳入禁止假释的范围,明确对此类犯罪的严厉的否认评价和从严管教的决心。由于屡次犯罪、严重危害公共安全犯罪、有组织的暴力犯罪以及贪污贿赂犯罪行为已经突破了社会可容忍的界线,也是我们国家立法与司法要竭力防控的犯罪行为,规定此类犯罪分子不适用假释具体表现出了 当严则严 的价值取向。而相关禁止性条款明确规定了不能够适用假释的犯罪类型,涵盖范围更大,适用更严格。 第三,充分考虑罪犯被假释后对社区的影响。(刑法修正案(八)要求相关机关对犯罪分子决定适用假释时,应当考虑其假释后对所寓居社区的影响

27、以及人民群众对罪犯提早释放的看法。这一全新的规定是在考虑到社区群众正常生活秩序不受毁坏的情况下做出的,被假释者毕竟与其他社区新增成员存在一定差异不同,假如其不能稳妥地融入社区,则可能会导致重新违法犯罪进而毁坏社区的和谐与安定。法律是一个变量。它能够增减 法律的量能够用多种方式测定 法律样式也是个变量。根据社会生活中比拟普遍存在的社会控制的样式,能够观察到几种法律样式。这些社会控制的样式有刑罚 对不轨行为的界定方式,并有各自的对策。每种样式也都有各自的语言和逻辑。11P4-5因而,假释的做出需要考虑社区影响,而这种决定就依靠于刑罚执行机关和审讯机关对于罪犯主客观情况的综合判定与预测,视详细情况做

28、出假释与否的决定。 第四,对假释的本质条件进行修正。根据(刑法修正案(八),假释的本质性条件是 确有悔改表现,没有再犯罪的危险 ,修正了1997年刑法中 假释后不致再危害社会的 的规定。假释本质条件是容易产生争议和实践中操作无序的焦点问题,正由于可操作性差才需要立法修正完善。假释的结果是要将正在服刑人员从原来的监禁状态改为非监禁状态,犯罪分子所受的处遇应当与其行为的社会危害性及人身危险性相协调。刑期未完者的人身危险性尚未彻底消除,让一个具有人身危险性的犯罪分子重返社会难免会给社会带来隐患,故立法上要求罪犯 没有再犯罪的危险 。既然服刑人员人身危险性的降低是在服刑的经过中实现的,那么一个刑期尚未

29、届满的服刑人员的人身危险性怎么会消失呢?根据行刑个别化的要求,基于个体的差异,因此刑罚效果各不一样。因而,出现部分服刑人员在刑期届满前就丧失人身危险性的现象,对于这部分服刑人员基于刑罚目的的实现考虑,给他们以一种较轻的刑罚处遇,同时让他们在接触社会的同时加强自个在完全回归社会时的适应和生存能力。 行刑社会化是刑事法治文明和刑罚构造改革的必然趋向,(刑法修正案(八)对假释的修正具有积极的助推意义,且宽严相济的精神得到更好的贯彻。霍姆斯大法官讲, 法律的生命不在于逻辑,而在于经历体验。 12P2固然(刑法修正案(八)确定了 没有再犯罪的危险 的标准,怎样判定 没有再犯罪的危险 ,怎样使罪犯在考验期

30、内的执行状况与司法机关作出的判定相一致仍存在着现实的困难,这值得我们进行进一步的考虑。 三、域外假释本质条件之考察 合理的决策需要知识,并要在各种可选方案中作有意识的选择。为了做出合理的选择,必须了解各种可选的方案。13P64针对我们国家假释适用率低的情况,我们应反思我们国家假释本质条件的设置,并参考其他国家相关规定,对我们国家的假释制度进行适度调整。(刑法修正案(八)对假释本质条件的修正就是在借鉴他国经历体验和反思我们国家立法与司法实践的基础上做出的调整,其目的就是要使其更具可操作性以提高假释的适用率,通过对假释合理适用发挥其应有的价值,并遏制操作中可能发生的腐败现象。但是,立法是抽象的、概

31、括的,怎样使抽象的法律术语落实到实践之中仍然是我们需要考量的问题。由于每个国家对假释制度有不同的详细规定,对影响假释制度发挥作用的诸因素的看法不同,在假释的本质性条件的规定上着眼点也就不同。 (一)关注服刑人员服刑期间的表现 由于假释制度的功能之一是激发服刑人员改造的积极性,而服刑人员改造的积极性在刑罚生效后就只能根据其在服刑期间的表现来判定。所以,服刑期间的表现被高度重视。(瑞士联邦刑法典规定: 其在执行期间行状良好,并可认其于获释后亦能保持此良好之行为。 日本刑法第28条规定服刑人须 有悔悟之状 才能假释,但这一标准不好把握,1974年日本公布了(有关假释与保卫观察规则,第32条对假释适用

32、的服刑表现条件予以细化,包括悔悟之情、更生之意欲、无再犯之虞等。现行意大利刑法典第176条第1款规定,假释可适用于 服刑至少30个月并已服所判刑罚的一半,所剩刑期不超过5年 ,而且在刑罚执行期间 确有悔改表现 的服刑人。14P371韩国刑法第74条规定,假释须以服刑人 悔改情况显着 为条件。根据(美国模范刑法典,被判处1年以上不定期监禁刑的罪犯,假如行为良好和重视履行义务,则能够减少所负监禁刑期,并确定具有假释资格的日期。15P258我们国家刑法也将 认真遵守监规,接受教育改造 作为假释的条件之一,它是假释的前提。诚如笔者在前文所述,假如服刑人员在监禁的状态下尚不能遵守纪律、接受改造,就无法想

33、象其在恢复自由后的自律程度;而一个不遵守监规、不服从改造的人的悔经过度和再犯的危险性都是值得关注的。 (二)关注个人的生活能力和适应社会的能力 巴西和奥地利都将服刑人员能够寻得正当的职业作为假释的前提条件。16P591服刑人员的谋生能力对于其正常融入社会极为重要,由于一个没有合法收入、无法自力更生的人,很有可能在生活窘迫下再次犯罪。除此之外,(法国刑事诉讼法第729条规定,对犯罪人的假释除了知足刑期方面的条件之外,必须具有 重返社会的严格保障 。这不是指服刑人的良好服刑表现,而是指被判刑人获得了社会再安置的前景,包括获得工作证和居留证、获得由刑罚执行法官或容留机构签发的负担证明,以及承当返回的

34、义务等等。这一点与我们国家刑法规定的假释条件明显不同。假如被假释者不具备自力更生能力,很有可能走上再次犯罪的道路。李斯特指出, 最好的社会政策就是最好的刑事政策 ,所以各国都在致力于提高低收入者的待遇,这也是减少犯罪现象、保持社会稳定的重要途径。但是,假如将其作为假释的本质条件则忽视了假释的目的。假释是一种以非监禁的方式执行刑罚,这种非监禁的方式使得被假释人员能够接触社会,并在假释机关的帮助下重新适应社会,同时在一定程度上培养和提高其谋生的技能,加强其社会适应力。罪犯被假释的经过是一个提高能力的经过,而将一个后期要努力完成的目的作为前期成立的条件将造成不同社会地位者不同对待,违犯刑法平等原则。

35、 (三)关注被害人损失的修复 服刑人员的犯罪行为给社会和被害人造成了损害,因此应当遭到刑罚处理惩罚。所以,当决定对服刑人员以一种人性化、更稍微的方式来执行刑罚时,必须考虑到被害人损失的补偿与修复。意大利和巴西刑法都规定被假释者必须履行因犯罪行为而产生的民事义务。义务的承当具体表现出了服刑人员对自个行为负责任的态度,在使得受害人的相关损失在一定程度上得到修复的同时,能够在一定程度上具体表现出服刑人员的悔过态度。在我们国家刑事附带民事判决执行率较低的情况下,要求服刑人员积极履行赔偿义务并将其作为能够假释的条件有利于催促服刑人员履行民事义务,弥补受害损失,减少犯罪伤害,修复社会关系。在这方面,我们国

36、家相关司法机关在减刑问题上采取了一些积极的措施5,固然其被称为 花钱买刑 而遭受公众质疑,但是其良好的社会效果已经得到证实。当然,将民事赔偿作为假释条件可能引起不同的经济实力而受刑处遇不同,实践中能够根据犯罪人实际财产状况详细把握,对能履行民事赔偿而拒不赔偿的则不适用假释。当然,假如加害人以积极的方式弥补受害人的损失,则能够将其作为悔过情节,而加大服刑人员可能被假释和减刑的机率。 (四)关注社会的承受能力 在德国刑法典中没有明确规定假释制度,但刑法典第57条规定了 有期自由刑余刑的缓刑 ,它类似于我们国家刑法中规定的假释制度。有期自由刑余刑的缓刑的适用须是所判刑罚已执行2/3,但至少已执行2个

37、月并且这样做有利于公共安全利益且经过本人同意。澳门刑法对于会影响法律秩序和社会安定的罪犯分子规定不得假释,法院在决定假释时,需要考虑假释可能引起的社会效果并且照顾到居民的心理反响。17P300-301对此,我们国家(刑法修正案(八)也规定, 对犯罪分子决定假释时,应当考虑其假释后对所寓居社区的影响。 犯罪行为十分是严重危害公共安全的犯罪行为、有组织的暴力犯罪行为、严重的危害人身安全等方面的犯罪行为因其危害性大、打击面广或是手段残忍,超出了公众的容忍限度,在很大程度上无法被公众谅解。所以,在设计假释条件时,社会承受能力是必须考虑的因素。 通过前文关于国外假释条件立法分析能够看出,各国对假释条件的

38、规定并不一致。有的国家关注罪犯的悔过,有的国家重视罪犯社会适应能力,而有的国家注重罪犯回归之后对社区的影响或者讲社会的承受能力等等。我们国家刑法修正案对假释本质条件进行了修正,将 不致再危害社会 改为 没有再犯罪的危险 ,如此修改对司法实践会产生如何的影响需要全面的认识。 四、假释本质条件之完善与评估保障机制 (一) 没有再犯罪的危险 之双面评价 没有再犯罪的危险 是一种特殊的司法判定,是对 不致再危害社会 标准的调整。如前所述,假释是要将一个尚在服刑期间的服刑人员放归社会,相关服刑人员必须知足一定条件。被假释人员享受了较轻刑罚处理惩罚的待遇,则其必然要与其他的服刑人员有不同之处,这个不同显然

39、就是能够被假释的服刑人员的人身危险性降低,降低到无需再采用监禁的方式对其进行管教的程度。对于已经服刑完毕的犯罪分子而言,其人身自由是不可侵犯的,被假释者能够享有人身自由不是由于其先前的行为不具有社会危害性,而是其本身所具有的自控能力使其人身危险性较缺乏自控能力的犯罪者更小。因而,被假释者与社会上没有违法犯罪的人相比是有所不同的。在社会上处于自由状态者是不用遭到假释机关监管的,而被假释者在假释期间是要遭到执行人员和社区监管的。固然被假释者已经改正过错甚至到达行为良好的状态,但是立法的标准还需要通过司法裁定来贯彻,需要进一步检验被假释者的人身危险性。假释条件的符合性需要相关机构来判定,但这种判定难

40、免会有一定的误差,故需要一定的机构进行监管,防止因误差而给社区造成恶劣影响、毁坏社会治牢固定。被假释者本身还在服刑的经过中,而服刑是对其先前犯罪行为的惩罚,被批准假释者享遭到人性化的刑罚处遇,这是刑罚个别化的价值具体表现出。所以,以 没有再犯罪的危险 作为评判标准并不是过高的要求。而根据(刑法修正案(八)关于假释撤销的规定:被假释的犯罪分子,在假释考验期限内,有违背法律、行政法规或者有关部门关于假释的监督管理规定的行为,尚未构成新的犯罪的,应当按照法定程序撤销假释,收监执行未执行完毕的刑罚。因而,对被假释者提出 没有再犯罪的危险 的要求是出于被假释者人身危险性的考虑,是对罪责刑相适应原则的一种

41、贯彻。(刑法修正案(八)将假释的本质条件中的 不致再危害社会 修正为 没有再犯罪的危险 ,使得司法机关对犯罪人适用假释的判定愈加关注主客观方面的统一,重视到了服刑犯的人身危险性。与 不致再危害社会 的本质条件规定不同, 没有再犯罪的危险 的规定愈加重视犯罪人的人身危险性,具有可操作性。该规定包容着对再次犯罪的危险的预测,作为主观判定的范畴,考虑到罪犯被假释后可能出现的不确定性。 但是,完美的理论预设未必能够产生理想的结果。 没有再犯罪的危险 还是一个概括性规定,同样存在预测的困难。由于其评价的对象为现实的人,但由于社会是不断发展的,人也是不断变化的;社会矛盾的聚集,人们压力的增大引起性格和行为

42、方式的变化,这些都是在日常生活中持续发生、不断出现的现象。而这种受偶发性和突发性事件的影响而导致犯罪发生的现象并不罕见。近年就有 偶尔性强奸 的判决出现,该判决由于引起了众怒而被取消。但该事件却告诉我们,人的将来行为是很难判定和预知的,一个各方面表现良好的人也会做出让人瞠目结舌的事情。药家鑫案件之所以引起轰动,并不是持刀杀人行为的罕见,而是由于其身份,一个在人们潜意识里应该与暴力杀人事件无关的大学生身份。前国际货币基金组织(IMF)总裁卡恩,作为法国总统的热门人选,却由于 性侵犯 而官司缠身。所以,对于人的行为的预测,只能是一个概率,而不能是一个绝对的结果。因而,假如讲 不致再危害社会 作为一

43、个确切的结果,不符合对于人的行为进行预测的规律;那么 没有再犯罪的危险 同样存在判定与执行上的困难。现实中,我们连一个正常人、一个从未服刑的人都无法保证其不再犯罪,又怎能保证一个服刑人员在出狱后不再犯罪。对于司法机关而言,主观的判定也需要一个相对确定的根据,即便一个在一定时期内没有再犯罪的危险者也难保其过了特定时期之后不再犯罪,故在司法实践中存对再犯危险判定的风险。 在刑法修正时,最高司法机关有学者也对此提出了质疑,犯罪分子假如在今后成为刑事犯罪嫌疑人,这个犯罪分子能否以法院曾认定他没有再犯罪的危险为根据抗辩公诉机关的指控呢?所以,即便刑法修正案对假释本质条件进行了修正, 没有再犯罪的危险 仍

44、需要一系列的 观测点 ,过于抽象的规定难保假释施行的科学性和监狱执行工作的实际效果。在2018年12月13日晚发生比利时枪击案件中,行为人诺丁 阿姆拉尼就是一个被假释者,6固然他已经找到工作,但其因犯强奸案件之后的心理障碍并未消除,而这一点执行机关并没有关注到。再者, 没有再犯罪的危险 还需要在实践中落实,如加强考验期内的监管,禁止接触枪支弹药等危险物品以及其他的心理理疗等方面的条件。否则,仅靠 没有再犯罪的危险 的规定就决定能否适用假释是难以保证质量的。 (二)引入以 善良公民 为中心的 再犯评估 系统 根据前文所述,笔者以为, 没有再犯罪的危险 本质条件的修正具有积极意义,但是基于其概括性

45、规定而存在运行窘境。 法律不是嘲笑的对象 ,既定的立法是司法的准绳与行动的指南,任何人也不能由于法律的漏洞或者法律的抽象性与概括性而误解法律、扭曲法律的精神;抽象的、晦涩的逻辑推演对法律的正当性的价值判定也往往有海市蜃楼之嫌。美国着名法学家博登海默以为18P217, 法律是一个带有很多大厅、房间、凹角、拐角的大厦,在同一时间里想用一盏探照灯照亮每一见房间、凹角和拐角是极为困难的,尤其是技术知识和经历体验遭到局限的情况下,照明系统不适当或至少不完备时,情形就更是如此了 。因而,立法的抽象性与概括性等问题是客观存在的,它需要刑法解释及能动的司法来实现既定的责任。 笔者以为,针对(刑法修正案(八)中

46、假释条件设定的条件,要使其能够在司法实践中有效地适用,需要引入 再犯评估 系统,当前的 再犯 评估系统并没有一个确切的标准。因而, 没有再犯罪的危险 仍然需要在实践中不断充实、完善。这一点,(美国模范刑法典值得我们借鉴。根据(美国模范刑法典第 305.9 条规定,对于假释需要严格的条件限制,基本条件包括:无不遵守假释要求的重大风险或者藐视法律;受持续矫正处遇、医疗护理等措施能够提高遵守法律的能力。而在能否准予假释时,要求假释委员会考虑罪犯的个性,如责任感、成熟度、守法性等;承当义务的能力;家庭状况;职业状况;酗酒、吸毒方面的记录;精神或者身体状况方面的缺陷;犯罪记录等。19P264-265就当

47、下的我们国家而言,为了落实 没有再犯罪的危险 要求,在判定中能够 善良公民 的标准为核心构建来 再犯评估 系统,即以为被假释者在假释考验期内能够尽一个善良公民的义务。根据法学理论,所谓 善良公民 (良好公民)是指遵守公序良俗,并应该在社会生活中尽到慎重的注意义务。公序良俗是指公共秩序和蔼慈善良风俗,公共秩序包括各种法律和法规,而善良风俗是指人们应当遵循的基本道德规范,是对法律没有明确规定而行为人理应遵守规范的补充。慎重的注意义务是指,根据行为人现有的知识条件、身体条件在处理事务中所能够到达的注意,对于超出其本身条件的部分行为人无需负责。故根据服刑人员对于相关指标的符合性来判定其能否能够到达假释

48、的条件。当然,借鉴其他国家的立法,我们在预测时也须考虑到罪犯的生活能力、社会适应性、责任感以及社会承受能力(对社区的影响)等因素,细化假释条件的规定和执行的标准。 以 善良公民 为中心的 再犯评估 系统具有一定的可行性。7 善良公民 意味着对被假释者将来行为的预测,看其将来的行为能否能够符合遵纪守法、并尽到慎重注意义务的要求。当然,司法实践中可能会存在存心故意隐藏自个真实想法并且在服刑期间表现得规规矩矩以争取假释,但被假释后又重新犯罪,这也是执行机关的工作人员最为担忧和不愿看到的。关于这个问题,笔者以为能够从三个方面来看待:其一,从服刑人员的主观心理状态来看,一个有意隐藏自个想法和掩饰自个行为

49、的服刑人员,其本身对自个行为是拥有自控力的,一个拥有自控力的人能够防止一些因失控而发生的犯罪行为;而其行为又反映其对自由的渴望,讲明自由刑对该服刑人员是有威慑力的,则其可能由于惧怕自由刑的再次施加而规范自个的行为。从恢复自由目的的单纯性看,假如服刑人员是为了解决未了的恩怨而意图出狱,这也是非教育改造能够到达的。在当前的教育刑刑罚理念中,主张刑罚的执行不仅仅仅是一种惩罚的经过,还是一个教育的经过。在教育经过中主张将被害人以及受影响的社区工作人员引入,并介入对服刑人员的教育。根据(刑法修正案(八)的规定,服刑人员假如要获得假释必需要考虑其假释后 对所寓居社区的影响 。而且当前我们已经采用高科技手段介入刑罚执行,能够对服刑人员在假释前作心理测试,对于心理异常者要及时进行咨询和治疗。其二,从假释的禁止性规定来看,严重危害社会的暴力犯罪和贪污贿赂犯罪已经被排除在假释可允许的范围之外,以防止被假释人员对社会和谐稳定的毁坏以及对公平正义的践踏。其三,从假释考察期的制度