苏某被变相解雇案,经济法论文.docx
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1、苏某被变相解雇案,经济法论文到甲企业上班之后的一天上午,我正在写一封电子邮件。忽然,我的 QQ 上有人加我,讲是有法律问题请教。加了之后,对方在 QQ 上告诉我,他是甲企业的一个员工,如今是服务部的宿舍管理员,但只是这两天的事情,之前他是公司销售部的出口部经理。我对他的讲法不以为然,就问了下他的名字,他告诉我他叫苏某。当时我大吃一惊,由于甲企业的产品有 50%左右外销,苏某也算是甲企业的一个名人了,只是怎么一下就成宿舍管理员了?我立马打了几个大问号,对方只是讲一言难尽,如今感觉非常憋屈,据讲我人品还能够,所以想约我单独谈下。好歹我和对方以前还有那么几面之缘,而且也感到事情确实奇怪,就约了下班之
2、后一起到咖啡厅一聚。 苏某当时很憔悴,他告诉我,从甲企业成立开场他就到了这里,伴随着企业的成长,他也从最初的外贸业务员成为了公司的外贸经理,而在他的努力下,公司的外贸业务也从无到有,直到如今的规模。他自个在这里经过中不仅呕心沥血,而且也逐步产生了归属感,基本上能够讲把自个的人生和公司严密联络在一起了。但天不从人愿,几年前,老板的一个亲戚从某高校的外语系毕业到了自个的部门工作。当初自个也没想什么,那个亲戚表现也中规中矩。但是一年以后,老板就将这个亲戚任命为主管,而且经常将一些事情绕过做经理的他直接给这个亲戚做。就这样再过了一年,这个亲戚就是副经理了。 当时他也感到了不对,而且找过老板,老板讲是他
3、多心了,不会做对不起他的事。可是事实是,也就是那个亲戚过来三年多一点的前天,老板直接告诉他,由于如今公司情况变化很大,因而决定给他调动工作岗位,当然,他要不服从布置,辞职也没问题。当时苏某非常震惊,本想一走了之,但由于事先并没想到这么忽然,根本就没做什么准备,而且也对老板还有那么一点梦幻想象,因而只好答应服从布置。结果就是老板直接就将他布置成服务部的宿舍管理员了,而且还十分叮嘱服务部经理对他十分看管。很明显,老板压根就不想让他抱什么梦幻想象,能够讲就算他不想走也要赶他走了。公司正式的任免通知估计这两天就下来了。 等他讲完,我就问他和公司的劳动合同怎么签的。他讲他只是在四年前签过一次正式合同,有
4、效期是是五年。此合同中写的是公司聘用他担任业务员,并且要服从公司工作布置,工资也象所有其别人一样,写的是当地的最低工资加效益工资。那时他正是在公司当红的时候,根本没想到有今天这样的情况。而且事实上,所有单位员工的条款几乎都是一样的,就算他有异议也没什么作用。而且,当时他也只把这当一个形式,所以根本就没在意。 于是我问他自个怎么想。他讲老板实在有点不道德,心里憋不下这口气,但又觉得根据劳动合同也找不到老板的什么问题,所以希望我能帮助提供点法律意见,有没可能通过法律争取点权益,当然假如能争取到一些经济利益,那就更好了。针对他这两个要求,我给他提供的意见是:第一,从合同本身来讲,形式上确实找不到老板
5、的问题,这也是他要通过法律途径出这口气的主要难题。但是,这并不是讲企业这么做就没违背(劳动合同法。 第二,首先劳动合同签署时的很多条款直接就和实际相悖,这本身就违背了劳动合同法,但这是要证据的,假设苏某自个没有确凿证据,那不排除企业假造证据的可能;87其次,企业变动苏某的工作岗位,属于劳动合同关系的变更,根据法律规定,应当书面变更劳动合同,并征得苏某本人同意,而甲企业显然没有书面变更合同,更不是在苏某同意的情况下将其岗位变更为宿舍管理员。 第三,由于属于甲企业擅自变更苏某劳动合同,苏某在法律上有下面选择:一是成认现在状况和企业确认签订新的劳动合同;二是不同意企业如今的布置,要求重新布置更合适苏
6、某的工作;三是拒绝如今的工作布置,并辞职,要求甲企业根据(劳动合同法进行补偿;四是直接辞职,不要求任何补偿。鉴于苏某现在状况,第一第二两个选择显然没有意义,否则他也不用找我了。剩下的就是第三第四两个选择。第三个选择无疑是最符合苏某如今的心态,但存在的问题是甲企业能否愿意赔偿,按如今的情况,显然不愿意,那就不可避免要进入法律程序。一旦进入法律程序,就可能产生两方面的成本,一是时间,二是精神,三就是打官司需要的花费了,而可能获得的最大所获就是甲企业根据国家规定补偿苏某几个月的工资,即便根据最高限额的当地平均工资三倍计算,大概每月 7 千,以他在企业工作 6 年的时间,最高补偿额不超过 42000
7、元。因而,除去时间、精神和各种花费,从经济上来讲所得可能不是很多。而且以苏某的经历和能力,找到一份收入不错的工作应当不是很难,那么时机成本就更高层次,能否划算还在两可之间。当然,这样做的最大的好处是能够出一口气,维护了自个的权利。不过,我不得不提醒苏某的是,上述分析都是基于官司能打赢的基础上,固然根据当前的情况,胜算不小,但不排除败诉的可能性。问题首先在于举证,苏某必须拿出自个在企业工作了六年,以及近期一年的收入记录,还有企业擅自变动其工作岗位的证明,而且还得注意企业方提供假证。然后就是企业有可能利用本身的资源影响相关行政机关和司法机关,甚至有可能相关机关为了当地的经济利益,主动替企业排忧解难
8、,然后在这种劳动争议的经过中利用法定程序的复杂,有意无意地拖延甚至是疏忽,甚至在取证和法律适用上钻法律没有明文规定的空子,作出有利于企业而不利于劳动者的判决。当然,这是极端情况,一般来讲出现可能性不大。能否进入法律程序主要就是上述得失的权衡问题。最后我提醒苏某的是,司法正义是一种昂贵的正义,从法律的意义上我是百分之百的支持走法律途径,但从经济的意义上,一定要好好权衡,毕竟人首先要解决的是经济问题,其次才轮到其它。苏某默然,表示他一定会全面考虑。 这件事过了之后,有一段时间再没收到苏某的消息。直到一个月之后,他在 QQ 上找我,告诉我他已经在同行业的一个外企找到了一份外贸主管的工作,待遇相当不错
9、。然后是再一次的谢谢我,讲他新找的这个企业在确定招聘他之前,曾经打 到甲企业核实他的情况,幸亏当初没有和老板对簿公堂,否则这份不错的工作就泡汤了,那样才真的是得不偿失。在祝贺他并约定有空再聚之后,我考虑了很久。虽讲对苏某放弃法律途径解决问题的选择早有预测料想,只是没想到原来行业内部还有这种潜规则,而且打的又是堂而皇之的核实情况的招牌。作为高级白领的苏某维权都这么难,一般的普通员工可想而知,国家的法治建设之路确实是长路漫漫。 二、使苏某放弃抗争的企业优势分析 下面从成本收益的角度,来分析为什么甲企业敢于作出违背(劳动合同法相关规定的不法选择,而被侵权劳动者苏某却对付诸法律程序解决纠纷顾虑重重,最
10、终只能忍气吞声。 一从企业方面的收益 R 的角度。本案例中企业的行为同上一案例类似。都是企业不按法律规定给予被侵权的员工相应的补偿。因而其收益 R 亦相差不多,也是企业采取相应的不法行为能给企业带来的相较于法定赔偿的利益,以及其采取强硬措施对员工能起到的震慑作用。因而,本案中企业的收益不仅仅仅是变相解聘苏某而不提供法定补偿给企业节约的成本,同时也包括在这样的情况下苏某的忍气吞声给其他可能被解聘员工的震慑作用。 二从企业的成本 C 的角度。相较于上一案例,由于企业变相解聘苏某无论从法律上还是从一般的道德来讲,都存在自个的过错,因而本案中企业遭到的社会舆论道德的影响造成的成本 C0 明显更大。但很
11、显然,由于这一成本并不是马上对企业产生影响,因而并没有得到甲企业的足够重视。处理纠纷本身产生的各种程序性支出 C1 在本案中根本不存在。由此引起的员工对企业的抵制和对抗 C2,则由于苏某本身存在的各种顾虑加上企业界本身的反制措施,如不雇佣同企业打过官司的员工,仅仅停留在苏某私底下发发牢骚的阶段,对企业来讲次成本可以以忽略不计。至于行政执法机关和司法机关可能施加的详细惩罚 C3,本案中的劳动行政机关和司法机关根本都不知道苏某被甲企业无补偿地变相辞退这一事实的存在,根本谈不上进行任何本质性的惩罚。 因而,总体上来讲,在本案例中,企业的成本 C 真正意义上来讲主要是社会舆论道德方面的负面影响,但一方
12、面这种负面影响对企业的直接经济效益来讲能够忽略不计,另一方面这种影响也缺乏以抵消上述的企业在补偿方面的节约以及阻止其他员工采取对企业不利的措施带来的好处 R。因而企业在作出这一不法行为时,毫无疑问预期效用EU=R-C 为正值,进而促使其作出了这一最符合企业本身利益的选择。此时企业的成本收益分析如下表所示: 本案例中企业的不法行为产生的成本C能够降到缺乏以抵消企业由此产生的收益R的关键,在于被直接侵权者苏某放弃了启动法律程序解决纠纷的选择,进而导致上述的员工对企业的抵制和对抗造成的成本 C2 以及行政和司法机关可能施加的惩罚 C3 完全没有产生。那么苏某为什么要忍气吞声,而不启动相应的法律程序呢
13、?根据之上的叙述,就苏某本人来讲,其原因在于: 1、法律对这种不是直接而是变相的单方解聘行为并没有明确规定,在这样的情况下,就存在苏某败诉的可能;2、法律为劳动纠纷的解决准备了一套十分的法律程序,当然这套程序在某些方面有着一定程度的降低劳动者成本的作用,但其更大的作用却是使劳资纠纷的解决变得复杂而冗长,增加劳动者维权成本的作用远大于其降低成本的作用,使纠纷不能及时有效地得到解决而使劳动者望而却步;3、法律程序本身产生的高昂成本,尤其是聘请专业律师的费用,也是一笔不菲的支出;4、法律为维权者可能获得的最高补偿设置了平均工资 3 倍的上限,意味着劳动者就算获得了最理想的结果,其所得也相当有限,能不
14、能补偿上面的支出是非常值得怀疑的;5、环境的影响,客观来讲,苏某固然在媒体上知道了很多劳动者维权胜诉的案例,但在其周边尤其是甲企业内,根本找不到劳动者维权胜诉的先例,固然官方颁布的劳资纠纷案件劳方胜诉的比例非常高,但现实经历体验告诉苏某,事情可能没那么简单;6、几乎任何一家企业都不喜欢那种和企业对着干的员工,要是苏某和甲企业打官司就极有可能找不到新工作了;7、由于国民经济这么多年的高速发展,相对来讲,对于苏某这种有经历体验有能力的人才,要找到新的甚至更好的工作难度并不是太高,当然工作转移会有一定的成本,但对苏某伤害并不是大到难以接收;8、对企业和自个的不成比例的气力比照的担忧,尤其是作为曾经公
15、司的中高层,对企业和负责执法以及司法的相关部门的良好关系有着直接印象。 而从宏观上来讲,苏某忍气吞声,导致企业作出此不法行为而有利可图的关键则牵涉到国家的政策问题。正是这些政策的存在,决定性地减轻了企业作出不法行为导致的成本 C。进而使类似甲企业的不法行为成为一种大家司空见怪的现象。地方追求的目的主要有两个,一个就是经济发展,另外一个就是稳定。经济的发展离不开当地企业的发展,假如对当地的企业不适当照顾,很可能就会使企业用脚投票,尤其是一些规模不小的企业,能否存在对地方的经济发展几乎是决定性的,地方为了将其留住就有可能不惜代价。而这种代价之一就是对当地企业躲避法律的事实采取一定程度的纵容态度,只
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