商品房预售中预告登记体制的作用与完善,房地产论文.docx

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1、商品房预售中预告登记体制的作用与完善,房地产论文所谓商品房预售，即开发企业将正在建设中的商品房预先出售给买受人，并由买受人支付定金或房价款的行为。由于房屋预售和正是房产登记间的时间差，导致商品房预售中诸如 一房两卖 、非法抵押及 炒楼花 等乱象屡禁不止，给购房人和抵押权人的利益埋藏了极大隐患，也摧残损毁着商品房销售市场的信誉与基本制度。预告登记，即是针对商品房预售，为了保全买受人请求权而进行的不动产登记，这项请求权的目的即在将来发生不动产物权变动。自2007年10月1日开场施行的(物权法第二十条将 预告登记 刊录在册后，关于预告登记的学理定义及实务价值一直处于争议中。那么预告登记制度的现实功能

2、、法理逻辑、效力及运行现在状况究竟为何，换言之，即预告登记制度存在之价值究竟怎样彰显，本文将对此进行阐述。 一、预告登记制度的现实功能 在我们国家当前的商品房销售市场中，常见违法情形一般为三类： 一房多卖、先抵押再出售和无证预售。而在商品房预售中，即便购房人交付定金，也因没有实体物权标的物，因而无法进行不动产登记转移物权。固然在当前的民法追责体系下，在出现违法情形时，购房人依法可得到赔偿弥补损失，但事实上会导致购房人交易本意的难以实现。 当前(物权法中预告登记制度的规定描绘叙述为 预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，不发生物权效力 ,这其实能够被理解为一种终极优先权，其作用在

3、于确保将来只要该项请求权所等待的不动产变动情形能够发生，而不因 好心第三人 等制度被排除权利。在(房屋登记办法对预告登记制度所做的补充中，也能明显看出预告登记制度偏向于购房者的保卫性： 商品房买卖合同订立后预售人没根据约定申请预告登记的，预购人能够单方申请预告登记。 相当于把掌控权交到了预购人手上，由预购人的自主行为来确保其请求权的以最终实现。 在预告登记之后，房屋的权属得到明确，首先排除了 一房多卖 现象中后续 好心第三人 的存在可能，由于在预告登记制度上，该房产的预售情况将被记载在固定登记簿上，对其权属状况作出了明示，第三人主观上即被断定为 应当知道 , 好心第三人 的构成要件即刻破灭，不

4、得成立。更何况，预告登记后的房屋权属处分均需要预告登记权利人的书面许可，因而 一房两卖 的交易形式难以再 瞒天过海 . 其次在先抵押再出售现象中，根据(城市房地产抵押办法第三十四条中规定，在抵押过后，预告登记时需对房屋预告登记的合法要件进行审查，后购房人因该房屋处于抵押中而丧失预告登记权，因而交易终止。最后无证预售现象因权利要件缺乏，同样无法进行预告登记，如前述结果一样，令购房人交易终止，避免损失。 二、预告登记制度的法理基础 在预告登记条款出台前，针对预告登记已有法律尝试，但由于法规内容杂乱，且规定法规在整体体系中层次偏低，效力运行难成系统化，这在交易额宏大且交易度频繁的商品房销售市场显然是

5、行不通的。07年，(物权法通过，其第二十条之预告登记制度，在学理与实务上，均被以为 主要适用于商品房预售情形，以保全预购人的购房预期利益，以及相应的购房融资担保需求 .该条款主要针对商品房预售情形，旨在保全购房人根据预售合同所生的请求权。一方面跨越物权法与债权法的分界，另一方面又联合不动产物权实体法与不动产登记程序法。 而关于这条规定还有很多争议。华而不实最大的一个争议在于预售商品房的定位问题，在建商品房并不属于不动产，那么在(物权法中率先做出请求权限制，能否存在物权客体的缺失？ 另外一个问题则在于预告登记制度下，其抵押权和预告登记的矛盾。从实务上来看，预告登记制度的构造缺乏一个所谓的 权利杠

6、杆 ,即类似于 不动产登记簿 的符合法律标准，有权限制物权转移的 预告登记簿 .从民法的平等原则来讲，这种提早限制开发商的权利能否也构成一种法律偏斜？ 再谈法律效力，从预告登记制度中不难看出预告登记制度的担保性，至于其顺位作用能否能够类比于抵押权中的优先权，笔者以为，由于预告登记制度中客体缺失，权利实际基础仅为一项请求权，有较强的依附性，因而并不可类比，但可以以用优先权的优先特性辅以理解其顺位功能。 预告登记制度 特殊性 与 临时性 的特性或许能够暂时解释部分理论逻辑的争议，但由这两性衍生出的带有不安宁性和不确定性的预告登记制度能否能够在商品房预售市场中长期安全运行，可能不仅需要各管理条例加强

7、辅助条款建设，也需要在物权法法理系统中正式定性，完善其法理逻辑。 三、预告登记制度的运行现在状况及改良 预告登记制度自公布到正式施行如今还未到十年，但实际运行时间其实追溯更为长远，排除学理争议，其实务运行现在状况也有较多积弊。 其一，缺乏专门机关。就其本身特性论，因预告登记制度依附性较强，也导致实务中预告登记独立性弱，牵连太多，效率低下。假如预告登记能设定专门机构进行监管，并有专人进行预告登记相关要件审核及日常运行监察，效率和安全度将会大大提升。 其二，信息披露不完全。与不动产登记簿不同，当前的预告登记簿信息披露度及推广度不够，部分权属文件没有采取公开制度，对于第三人追查权利归属无疑是一个阻碍

8、。而且信息的不对称在房产市场也很容易被利用，利用这种倒差实行骗局。预告登记簿除完善法律要件，在一个完善法理逻辑基础上的设定地位外，同时也应该利用全国联网系统等手段，将房产权属信息及时登记备案并传播，以最大限度保障权利人利益。 其三，法律规定内容杂乱。除(物权法规定外，(房屋登记办法及(城市房地产抵押管理办法等对此均有补充条文及执行细则，这些条文因部门法规制而散乱分布，对于普通购房者和抵押权人来讲，难以根据条文直观得悉本身权利，不利于权利人保障权益。且补充条例多为行政法规，层级较低，约束力较小且不稳定，这些问题都需要进行统一规制。 其四，程序保障缺乏。或许是由于补充条款散乱造成的 母胎缺乏 ,所

9、以发展中的预告登记制度当前程序保障并不完全，在实际运行中，也有较多纰漏。在法律上，有时候 亡羊补牢 并不晚。退一步讲，及时运用行政法规等办法对制度纰漏进行调整也未尝不可行。 四、小结 预告登记制度的存在有其当然需求，从理论构架来讲，能够解决当前在我们国家商品房预售市场中存在的众多屡禁不止的乱象，到达保卫权利人权益，明确物权归属的效果。 但对于预告登记制度本身来讲，其法理基础还不够完备，学讲上对该项制度的理论来源和运行基础还饱存争议；实务界由于机关行文及法律层级等积弊的存在，也使预告登记制度在某些问题的防治运用上稍显鸡肋，这些都是预告登记制度亟待解决的问题。 相信通过对相关法律文件的进一步补充完

10、善、对执行程序的进一步规制公开，预告登记制度将会真正发挥其作用。特殊性将不再是学理逻辑缺失的无奈之称，而将成为房地产市场中一项真正维权护益的制度美称。 参 考 文 献 1李延荣，同柯。房地产法M.北京： 中国人民大学出版杜，2008. 2匡爱民，刘规划。论商品房预售的几个法律问题J.南昌大学学报，19971。 3陈玲玲。我们国家商品房预售预告登记制度的立法完善J.房地产法律，201815。 4张双根。商品房预售中预告登记制度之质疑J.清华法学，20202。 5曾颖。我们国家的商品房预告登记制度初探-对 物权法 不动产预告登记制度的考虑J.传承，20084。 6彭严，周美君。浅析预告登记后预售商品房的转让J.技术与市场，202012。