侵犯商业秘密罪主体与客体及主观与客观的认定,刑法论文.docx

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1、侵犯商业秘密罪主体与客体及主观与客观的认定,刑法论文侵犯商业机密罪与民事与行政领域的认同有所不同，其对主体与客体的要件方面具有更严格的规定。那么侵犯商业机密罪怎样认定? 其在行为方式上有何不同? 在主体与客体要件上有何不同认同要求呢? 能够讲，侵犯商业机密的行为在民事、行政和刑事领域都有相关的立法规定，但是在刑事领域所规定的侵犯商业机密罪由于其立法目的不同于民事和行政领域，故对犯罪的认定较为严格。认定商业机密罪的成立，必须在主体上认定对侵犯商业具有关联性，构成复杂客体侵犯性，主观上的存心故意以及客观上对商业机密产生实害性。应该讲，对侵犯商业机密罪各个要件的辨析，有益于在司法实践中认定罪与非罪，

2、此罪与彼罪之间的界线，也有益于在这里罪名的法学理论争议中理清各个要件中所牵涉的关键点，这对于理解和认定侵犯商业机密罪都有着重大的意义。 一、侵犯商业机密罪主体与客体认定 本罪在主体方面并没有进行特殊设定，属于一般主体，可以以是单位，从主体资格可能性上看主要包括下面几类:获知某一商业机密存在的自然人或单位。这类情况在这里罪客观方面往往表现为通过盗窃、欺诈、利诱等非法而对商业机密进行获取，主要发生在竞争对手之间。 获取商业机密但非法颁布、使用或让渡别人的自然人或单位。这类主体往往发生于两种情况: 第一，单位之间由于商业需要而沟通合作，华而不实一方获取了另一方相应的商业机密; 第二，内部工作人员在单

3、位中由于工作性质的需要而接触了属于单位的商业机密。这两种情况下的主体固然合法获取了相应的商业机密，但其责任在于在权利人的要求或者合同范围内有保守商业机密的义务，而违背这一义务导致的重大损失将会被追查刑事责任。 与认定此罪的主体要件不同，从司法实践上看，此罪中行为人的罪名成立与否并不需要对行为人侵犯的客体进行深切进入理解。但是，对于客体的辨析却对认识此罪的主客观方面具有原则上和指导性的意义。 按照我们国家的刑法界对于犯罪客体的分类，当前侵犯商业机密罪所侵犯的客体争议主要集中在其侵犯客体能否属于复杂客体。第一，对于此罪侵犯复杂客体的观点主要以为此罪既损害了权利人的合法权益，又损害了国家对商业机密的

4、保卫管理制度。也就是讲复杂客体观点的立场以为此罪行为人既损害了权利人个体的利益又毁坏了市场经济发展的稳定性。第二，以为此罪侵犯简单客体的观点主要以为此罪仅仅仅是保卫权利人对于自个商业机密的经济利益，维护权利人对于其商业机密的处分、收益等权利。 通过对此罪刑法条文的内容以及布置体例两个方面看，此罪所保卫的客体应为复杂客体而非简单客体。第一，从法条设置的体例上看，侵犯商业机密罪被列在第三章第七节，属于毁坏社会市场经济类型的罪名，而非列在第五章之中。运用刑法的体例解释能够分析得出，列入第三章 毁坏社会市场经济罪 的罪名最显着的特征就是其违背国家的经济管理制度，毁坏了社会市场经济秩序。所以毫无疑问此罪

5、所侵犯的客体必然包括了国家对商业机密的保卫管理制度。第二，此罪同时侵犯了权利人对于自个商业机密的利益，毁坏了国家所保卫的权利人对于其所有的商业机密的处分、收益等权利。此罪的成立要求侵犯商业机密的行为给权利人造成重大损失，这一要件直接指明了此罪名所保卫的客体包括权利人对于自个商业机密的利益。因而，综上可见，商业机密罪在主体方面并没有进行特殊设定，属于一般主体，可以以是单位，从主体资格可能性上看主要包括获知某一商业机密存在的自然人或单位。这类情况在这里罪客观方面往往表现为通过盗窃、欺诈、利诱等非法而对商业机密进行获取，主要发生在竞争对手之间等几类。在客体方面此罪所保卫的客体应为复杂客体而非简单客体

6、。 二、侵犯商业机密罪主观与客观认定 不管是理论学界或是在司法实践中，对于侵犯商业机密罪在主观方面能否包括过失，包括划分间接存心故意和过失之间的界线，仍然有着较大的争议。 从刑法对此罪列举多种行为方式的角度看，侵犯商业机密罪在主观方面既包含了存心故意也包含了过失，除了行为内容的第一项 通过盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业机密 主观表现形式只能是存心故意以外，其他三项均能够包括过失，例如不知道对方并非商业机密的权利人而与其进行相关交易由此获取的高额利润，这种行为能够认定其主观上是过失而非存心故意，故此种观点以为此罪应当包括过失心态。 然而，判定此罪主观方面能否包含过失应当以刑法

7、罪责刑相适应原则和刑法不同于其他法律部门的规制目的来理解。从这一角度出发，侵犯商业机密罪的主观方面只能是存心故意而不应该包括过失。第一，此罪中 存心故意 既包括了行为人明知或者经推断应知其行为对象为商业机密，同时也明知或经推断应知其行为是权利人所禁止的损害权利人利益的行为。第二，把过失也认定为侵犯商业机密罪的主观要件违背了刑法中罪责刑相适应原则。假如行为人因过失而侵犯商业机密造成权利人的损失，完全能够通过民事责任和行政责任的承当来到达归责目的，挽回权利人的损失。而把这一情形上升到刑事层面，加重了对过失行为人的惩罚，导致罪责刑不相适应。第三，基于商业机密本身的特点，其权利人并不与商业机密本身具有

8、显着的关联性来让别人辨别，会很容易造成不知情的第三人对商业机密的侵权。假如刑法对此情形下不知情的第三人以过失处以刑罚，将会产生不公正的判决结果，也会对市场中的商业机密沟通与使用造成宏大威胁，不利于经济的发展和交易的稳定。 确认此罪主观必须为存心故意有利于认定侵犯商业机密罪的客观方面构成要件。详细来讲，客观方面能否构成此罪在于认定此罪的行为对象、行为内容和行为结果三个方面。 侵犯商业机密罪的行为对象为 商业机密 ，其特征表现为: 信息性、隐秘性、经济性和被保卫性四个方面。第一，商业机密是一种能够传递或者复制的信息，这种信息能够通过拷贝、复制等方式以文字、图案或者实物的形式而表现出来，既可能属于知

9、识产权的范围，可以能属于管理方式方法、客户信息等其他信息。第二，商业机密属于不对外公开而不被知悉其内容的信息。这里所指的不被公众知悉并仅仅不代表公众不知悉某一商业机密的存在，还包括公众知悉某一商业机密的存在，但是对于商业机密的内容无法获取的情形。第三，商业机密从结果上看是能够带来相应经济利益的信息。商业机密所带来的经济利益不一定表现为金钱，也不一定是确定的当下或者预期利益，但必须从商业价值上能够反映出这一信息能够为权利人带来商业利益，具有现实性的使用价值，同时这一信息被别人获取使用也能够带来相应的商业利益。第四，商业机密作为被保卫的对象，经过了一定的保密处理到达不被别人获取的目的。保密处理的方

10、式方法和方式对保密目的没有影响，能够是物理上的与外界以及别人隔绝，可以以是通过相应的加密措施使得其就算被人获取也无法获知。 侵犯商业机密罪的行为内容主要包括四种类型: 第一，通过盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业机密; 第二，披露、使用或者让渡给别人使用以第一项手段获取的商业机密; 第三，违背约定或违背权利人对于保守商业机密的要求，披露、使用或者让渡给别人使用行为人所把握的商业机密; 第四，明知以及应当知道前三项行为却对此商业机密进行获取、使用、披露的行为。刑法上的这一分类既把通过非法如盗窃、利诱等方式而获取的商业机密认定为侵犯商业机密罪的行为，也把合法获取如通过合同受权使用或

11、员工在工作中运用的商业机密但违背行为人与权利人之间约定与要求的透露、使用及让渡行为认定为侵犯商业机密罪的行为，目的在于全面地维护权利人对于商业机密的保卫，从整体上对市场和知识产权交易的稳定性设下防护，防止商业机密的经济利益这一本质属性被行为人侵犯，但也从一定程度上扩大了刑法的打击范围。 从刑法学理论上看，侵犯商业机密罪属于实害性犯罪行为，要求其行为从结果上给权利人造成重大损失。由于商业机密属于抽象性信息，其所能带来的详细收益往往是不确定的，这给司法实践上判定能否构成重大损失带来了认定上的困难。当前，司法实践上主要是以确定直接经济损失或非常直观的重大损失这两类结果来认定，包括: 第一，行为人的行

12、为造成权利人直接的经济损失或者行为人自个获取的本属于权利人的收入，数额认定在 50 万元以上; 第二，行为人侵犯权利人商业机密的行为直接毁坏了权利人的生产经营或者市场竞争力，导致其在之后的一段期间内收入或者生产经营重大受损或者破产。所以，此罪中判定 损失 既应该考虑权利人的实际损失( 包括直接损失和间接损失) 又应该考虑商业机密被侵犯而对权利人的生产经营产生的影响。 综上可见，从刑法对此罪列举多种行为方式的角度看，侵犯商业机密罪在主观方面既包含了存心故意也包含了过失，除了行为内容的第一项 通过盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业机密 主观表现形式只能是存心故意以外，其他三项均能够

13、包括过失，固然在理论上断定商业机密罪有一定的难度，但从刑法学理论上看，侵犯商业机密罪属于实害性犯罪行为，要求其行为从结果上给权利人造成重大损失。在详细的断定上，对商业机密罪可从多方面进行综合认定。 三、结束语 通过以上对侵犯商业机密罪各个要件的辨析，有益于在司法实践中认定罪与非罪，此罪与彼罪之间的界线，也有益于在这里罪名的法学理论争议中厘清各个要件中所牵涉的关键点，这对于理解和认定侵犯商业机密罪都有着重大的意义。然而，以上观点仍然需要在社会发展、新的立法和法律解释中来进一步完善。简言之，侵犯商业机密的行为在民事、行政和刑事领域都有相关的立法规定，但是在刑事领域所规定的侵犯商业机密罪由于其立法目

14、的不同于民事和行政领域，故对犯罪的认定较为严格。认定商业机密罪的成立，必须在主体上认定对侵犯商业具有关联性，构成复杂客体侵犯性，主观上的存心故意以及客观上对商业机密产生实害性。 以下为参考文献: 1孔祥俊 商业机密司法保卫实务M 北京: 中国法制出版社，2020 2孔祥俊 最高人民法院知识产权司法解释理解与适用( 含最新反垄断法司法解释理解与适用) M 北京: 中国法制出版社，2020 3文学 商标使用与商标保卫研究M 北京: 法律出版社，2008 4徐家力 论专利及商业机密M 上海: 上海交通大学出版社，2020 5程永顺 商业机密判例M 北京: 知识产权出版社，2018 6郑璇玉 商业机密的法律保卫M 北京: 中国政法大学出版社，2018