第八章劳动合同和社会保险法律制度.pdf
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1、 第八章 劳动合同和社会保险法律制度 第一节 劳动合同法律制度(一)概念 1.劳动关系:是指劳动者与用人单位之间产生的法律关系。2.劳动合同:是劳动者和用人单位之间依法确立劳动关系,明确双方权利义务的书面协议。3.劳动合同的特征:(1)劳动合同主体具有特定性 劳动合同的主体一方是劳动者,另一方是用人单位;(2)劳动合同的内容具有较强的法定性 当事人双方签订劳动合同不得违反强制性规定,否则无效;(3)劳动者在签订和履行劳动合同过程中的地位在发生变化 签订劳动合同时,遵循平等、自愿、协商一致的原则,履行时具有支配与被支配、管理与服从的从属关系。(二)劳动合同法的适用范围 1.中华人民共和国劳动合同
2、法自 2008 年 1 月 1 日起施行 2.适用范围:中华人民共和国境内的企业、个体经济组织、民办非企业单位、依法成立的会计师事务所、律师事务所等合伙组织和基金会等组织。3.依照劳动合同法执行:国家机关、事业单位、社会团体和与其建立劳动关系的劳动者;事业单位与实行聘用制的工作人员。现役军人、小时工等劳动者不适用劳动合同法。二、劳动合同的订立(一)劳动合同订立的概念和原则 1.劳动合同订立的概念 劳动合同的订立是指劳动者和用人单位经过相互选择与平等协商,就劳动合同的各项条款达成一致意见后,并以书面形式明确规定双方权利、义务,从而确立劳动关系的法律行为。2.劳动合同订立的原则:合法、公平、平等自
3、愿、协商一致、诚实信用。【例题多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,属于劳动合同订立原则的有()。A.公平原则 B.平等自愿原则 C.协商一致原则 D.诚实信用原则【答案】ABCD【解析】劳动合同订立的原则,包括:合法原则、公平原则、平等自愿原则、协商一致原则、诚实信用原则。(二)劳动合同订立的主体 1.劳动合同订立主体的资格要求(1)劳动者具有劳动权利能力和行为能力 禁止用人单位招用未满 16 周岁的未成年人;文艺、体育、特种工艺单位招用未满 16 周岁的未成年人,必须依照国家有关规定,履行审批手续,并保障其接受义务教育的权利。残疾人、少数民族人员、退役军人就业,法律、法规有特别规
4、定的从其规定。(2)用人单位有用人权利能力和行为能力 用人单位设立的分支机构,依法取得营业执照或者登记证书的,可以作为用人单位与劳动者订立劳动合同;未依法取得营业执照或者登记证书的,受用人单位委托可以与劳动者订立劳动合同。2.劳动合同订立主体的义务(1)用人单位的义务和责任 2 个不得 违反规定的责任 1.不得扣押劳动者的居民身份证和其他证件由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,(居民户口簿、毕业证、学位证、资格证、专业技能证书、职称评定证书等)。并依照有关法律规定给予处罚 2.不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物(保证金、抵押金、培训费、服装费、纪律违约金等)由劳动行政部门责
5、令限期退还劳动者本人,并以每人500元以上2000元以下的标准对用人单位处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任(2)劳动者的义务 用人单位有权了解劳动者与劳动合同直接相关的基本情况,劳动者应当如实说明。【例题判断题】甲公司招用王某时,要求其缴纳 600 元的工作服押金,甲公司的做法不符合法律规定。()【答案】【解析】在订立劳动合同时,用人单位以担保或者其他名义向劳动者收取财物的,由劳动行政部门责令限期退还劳动者本人,并以每人 500 元以上 2000 元以下的标准对用人单位处以罚款;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。【例题判断题】用人单位招用劳动者,不得扣押劳动者的居民身份证和其他
6、证件,不得要求劳动者提供担保或者以其他名义向劳动者收取财物。()【答案】(三)劳动关系建立时间 用人单位与劳动者在用工前订立劳动合同的,劳动关系自用工之日起建立。用人单位应当建立职工名册备查。包括劳动者姓名、性别、公民身份证号、户籍地址及现住址、联系方式、用工形式、用工起始时间、劳动合同期限等内容。用人单位违反劳动合同法有关建立职工名册规定的,有劳动部门责令限期改正;逾期不改正的,由劳动行政部门处 2000 元以上 2 万元以下的罚款。【例题单选题】2014 年 4 月 10 日,李某到甲公司工作,4 月 14 日,甲公司与李某订立劳动合同,约定合同期限 3 年,试用期 2 个月,5 月 16
7、 日,甲公司向李某发放 4 月份工资。根据劳动合同法律制度的规定,甲公司与李某劳动关系建立的时间是()。A.2014 年 6 月 14 日 B.2014 年 4 月 10 日 C.2014 年 5 月 16 日 D.2014 年 4 月 14 日【答案】B【解析】劳动关系自用工之日起(2014 年 4 月 10 日)建立。劳动合同生效之日是 4 月 14 日。【例题单选题】2013 年 4 月,赵某应聘到甲公司工作,双方口头约定了 1 个月试用期,但未订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定,关于双方劳动关系建立的下列表述中,正确的是()。A.甲公司应与赵某补签劳动合同,双方之间的劳动关系
8、自合同补签之日起建立 B.赵某与甲公司未订立劳动合同,双方之间未建立劳动关系 C.赵某与甲公司的劳动关系自赵某进入公司开始工作时建立 D.赵某与甲公司之间的劳动关系自试用期满时建立【答案】C(四)劳动合同订立形式 1.书面形式劳动合同(1)建立劳动关系,应当订立书面劳动合同。(2)对于已建立劳动关系,未同时订立书面劳动合同的,应当自用工之日起 1 个月内订立书面劳动合同。未订立合同 处理规定 1 个月内 经用人单位书面通知后,劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系:无需支付经济补偿,但要支付其实际工作时间的劳动报酬。1 个月-1 年(1)用人单位未签:应当
9、向劳动者每月支付2 倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;【注意】2 倍工资的从用工之日起满 1 个月的次日,至补订书面劳动合同的前 1 日。(2)劳动者未签:用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。满 1 年(1)用人单位自用工之日起满一个月的次日至满一年的前一日应当向劳动者每月支付 2倍的工资;(2)并视为自用工之日起满 1 年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同 不与劳动者订立无固定期限劳动合同 自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付 2 倍的工资 时间 劳动者不签 用人单位不签 一个月之内 1.终止劳动关系 2.支付劳动
10、报酬 3.不支付经济补偿 一个月至一年 1.终止劳动关系 2.支付经济补偿 1.支付 2 倍工资 2.补签劳动合同 满一年 1.支付 2 倍工资 2.视为签订无固定期限劳动合同 无固定期限 支付 2 倍工资 【例题单选题】2013 年 3 月 12 日,吴某应聘到甲公司工作,每月 2000 元,直至 2014 年 2 月 12 日甲公司才与其签订合同。甲公司应补偿吴某()元。A.18000 B.20000 C.22000 D.44000【答案】B【解析】用人单位自用工之日起满 1 年未与劳动者订立合同,应当从用工之日起满 1 个月的次日,至补签合同的前一日向劳动者每月支付 2 倍的工资。甲公司
11、应支付 2013 年 4 月 12 日-2014 年 2 月 11 日(共计10 个月)的工资补偿。【例题多选题】张某 2010 年 8 月进入甲公司工作,公司按月支付工资,至年底公司尚未与张某签订劳动合同,关于公司与张某之间劳动关系的下列表述中,正确的有()。A.公司与张某之间可视为不存在劳动关系 B.公司与张某之间可视为已订立无固定期限劳动合同 C.公司应与张某补订劳动合同,并支付工资补偿 D.张某可与公司终止劳动关系,公司应支付经济补偿【答案】CD【解析】虽然双方未签订劳动合同,但双方之间是存在劳动关系的;B 项满 1 年未签订劳动合同视为订立无固定期限劳动合同。【例题判断题】用工单位自
12、用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满一年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。()【答案】【例题多选题】张某于 2010 年 1 月 1 日起开始在甲公司工作,直到 2010 年 4 月 1 日,甲公司的劳动人事部门才书面通知张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定,下列表述中,正确的有()。A.即使张某与甲公司于 4 月 1 日签订了书面劳动合同,甲公司仍需向张某每月支付 2 倍的工资,计算期间为 1 月 1 日-3 月 31 日 B.即使张某与甲公司于 4 月 1 日签订了书面劳动合同,甲公司仍需向张某每月支付 2 倍的工资,计算期间为 2
13、月 1 日-3 月 31 日 C.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同,甲公司应当书面通知张某终止劳动关系,并支付经济补偿 D.如果张某不与甲公司订立书面劳动合同,甲公司应当书面通知张某终止劳动关系,且无需支付经济补偿【答案】BC【解析】用人单位向劳动者每月支付 2 倍工资的起算时间为用工之日起满 1 个月的次日,截止时间为补订书面劳动合同的前 1 日;用人单位自用工之日起超过 1 个月不满 1 年未与劳动者订立书面劳动合同的,应当向劳动者每月支付 2 倍的工资,并与劳动者补订书面劳动合同;劳动者不与用人单位订立书面劳动合同的,用人单位应当书面通知劳动者终止劳动关系,并支付经济补偿。【例题多选题
14、】张某于 2010 年 1 月 1 日起开始在甲公司工作,直到 2011 年 2 月 1 日,甲公司一直未与张某订立书面劳动合同。根据劳动合同法律制度的规定,下列表述中,正确的有()。A.自 2010 年 1 月 1 日至 2010 年 12 月 31 日,甲公司应当向张某每月支付 2 倍工资 B.自 2010 年 2 月 1 日至 2010 年 12 月 31 日,甲公司应当向张某每月支付 2 倍工资 C.视为甲公司自 2010 年 1 月 1 日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同 D.视为甲公司自 2011 年 1 月 1 日起已经与张某订立了无固定期限劳动合同【答案】BD【解析】用人单
15、位自用工之日起满 1 年未与劳动者订立书面劳动合同的,自用工之日起满 1 个月的次日至满 1 年的前一日应当向劳动者每月支付 2 倍的工资补偿,并视为自用工之日起满 1 年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同,应当立即与劳动者补订书面劳动合同。2.口头形式:(1)非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。(2)非全日制是指:劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过 4 个小时,每周工作时间累计不超过 24 小时的用工形式。合同:非全日制用工双方当事人可以不订立书面劳动合同,只订立口头协议;劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同;但是,后订立的劳动合同不得影响先订立的劳动合同的
16、履行。试用期:非全日制用工双方当事人不得约定试用期。经济补偿:非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工;终止用工,用人单位不向劳动者支付经济补偿。工资:非全日制用工小时计酬标准不得低于用人单位所在地人民政府规定的最低小时工资标准。用人单位可以按小时、日或周为单位结算工资,但非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过 15 日。【例题单选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列情形中,用人单位与劳动者可以不签订书面劳动合同的是()。A.试用期用工 B.非全日制用工 C.固定期限用工 D.无固定期限用工【答案】B【解析】非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。【例题单选题】根据劳动合
17、同法律制度的规定,非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过()。A.10 日 B.15 日 C.30 日 D.60 日【答案】B【解析】非全日制用工劳动报酬结算支付周期最长不得超过 15 日。【例题多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列对非全日制用工的表述中,正确的有()。A.双方当事人可以订立口头协议 B.双方当事人不得约定试用期 C.从事非全日制用工的劳动者只能与一个用人单位订立劳动合同 D.任何一方都可以随时通知对方解除劳动合同【答案】ABD【解析】选项 C 从事非全日制用工的劳动者可以与一个或者一个以上用人单位订立劳动合同。(五)劳动合同的效力 要点 劳动合同生效 1.双方协商一
18、致 2.订立即生效:双方在劳动合同文本上签字或者盖章生效 无效劳动合同 1.无效劳动合同的情形:以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的;违反法律、行政法规强制性规定的 无效劳动合同 3.无效劳动合同法律后果(1)无效劳动合同,从订立时起就没有法律约束力;(2)劳动合同被确认无效,劳动者已付出劳动的,用人单位应当向劳动者支付劳动报酬;(3)给对方造成损害的,有过错的一方应承担赔偿责任(4)劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。【注意】1.劳动合同的生效不等同于劳动关系的建立。劳动关系的建
19、立以实际用工为标志;劳动合同生效,若没有发生实际用工,则劳动关系并没有建立。2.无效劳动合同可使其全部或者部分条款归于无效。劳动合同被确认无效,给对方造成损害的,有过错的一方应当承担赔偿责任。【例题单选题】根据劳动合同法律制度的规定,无效的劳动合同从()之日起就没有法律效力 A.劳动合同订立 B.提起劳动仲裁 C.劳动合同解除 D.提起劳动诉讼【答案】A【解析】无效的劳动合同,从订立时起就没有法律约束力。【例题判断题】劳动合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效。()【答案】【例题多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列各项中,劳动合同无效或者部分无效的有()。A.以欺诈手段,使对
20、方在违背真实意思的情况下订立的劳动合同 B.用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的劳动合同 C.违反法律、行政法规强制性规定的劳动合同 D.劳动合同订立后,用人单位变更名称的【答案】ABC【解析】选项 D 用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。三、劳动合同的主要内容 劳动合同主要内容包括必备条款和约定条款(一)劳动合同必备条款 1.用人单位的名称、住所和法人或者主要负责人 2.劳动者的姓名、住址和身份证或其他证件号码 3.劳动合同期限 4.劳动报酬 5.工作时间和休息休假 6.工作内容和工作地点 7.社会保险 8.劳动保护、劳动条件和职业危害防护
21、【例题多选题】根据劳动合同法律制度的规定,下列选项中,属于劳动合同必备条款的有()。A.社会保险 B.试用期 C.劳动报酬 D.合同期限【答案】ACD【解析】选项 B 属于劳动合同的约定条款。1.劳动者的住址 以其户籍所在的居住地为住址,其经常居住地与户籍所在地不一致的,以经常居住地为住址;2.劳动合同期限包括固定期限劳动合同、无固定期限劳动合同、以完成一定工作任务为期限的劳动合同。(1)固定期限劳动合同:劳动合同期限届满,劳动关系终止。(2)以完成一定工作任务为期限的劳动合同:已完成单项工作任务为期限的劳动合同;以项目承包方式完成承包任务的劳动合同 因季节原因用工的劳动合同 其他双方约定的以
22、完成一定工作任务为期限的劳动合同 幻灯片 47(3)有下列情形之一,劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的,除劳动者提出订立固定期限劳动合同外,应当订立无固定期限劳动合同:劳动者在该用人单位连续工作满 10 年的(已实行劳动合同制);用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满 10 年且距法定退休年龄不足 10 年的;法定退休年龄:男年满 60 周岁;女干部年满 55 周岁;女工人年满 50 周岁 连续订立二次固定期限劳动合同,且劳动者没有下述情形,续订劳动合同的(劳动者有大错,无能力):a.严重违反用人单位规章制度的,b.严重失职、营私舞弊给
23、用人单位造成重大损害的,c.劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完成本单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的,d.以欺诈、胁迫等手段或趁人之危使用人单位在违背真实意思情况下订立或变更劳动合同的,e.被依法追究刑事责任的,f.患病或非因工负伤在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事用人单位另行安排工作的,g.不能胜任工作,经过调整仍不能胜任的。用人单位自用工之日起满 1 年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位自用工之日起满 1 年的当日已经与劳动者订立无固定期限劳动合同。【注意】1.连续订立二次固定期限劳动合同:应当自劳动合同法2008 年 1 月 1 日施行后
24、续订固定期限劳动合同时开始计算。2.满 10 年:应当自用人单位用工之日起计算,包括劳动合同法施行前的工作年限。3.连续工作:劳动者非因本人原因从原用人单位被安排到新用人单位工作,原用人单位的工作年限合并计算为新用人单位的工作年限。原用人单位已经向劳动者支付经济补偿的,新用人单位在依法解除、终止劳动合同计算支付补偿的工作年限时,不再计算原用人单位的工作年限。【例题】甲公司为实行劳动合同制的企业,王某在甲公司已连续工作 8 年,分别与 2003 年 1 月 1 日,2005年 1 月 1 日,2007 年 1 月 1 日,2009 年 1 月 1 日签订了四次固定期限劳动合同,王某是否应要求公司
25、与其签订无固定期限劳动合同。【答案】连续订立二次固定期限劳动合同:应当自劳动合同法2008 年 1 月 1 日施行后续订固定期限劳动合同时开始计算。王某并未签订 2 次固定期限劳动合同,故不符合要求。【例题】甲公司为实行劳动合同制的企业,王某在甲公司已连续工作 3 年,后跳槽到乙公司并已工作 8 年,王某分别与 2003 年 1 月 1 日,2005 年 1 月 1 日,2007 年 1 月 1 日,2009 年 1 月 1 日签订了四次固定期限劳动合同,王某是否应要求乙公司与其签订无固定期限劳动合同。【答案】王某在乙公司连续工作未满 10 年,不应要求乙公司与其签订无固定期限劳动合同。【例题
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