妥善处理劳资纠纷请参阅劳动人事争议案例评析.pdf

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1、-.z.妥善处理劳资纠纷请参阅劳动人事争议案例评析 劳动争议调解仲裁制度是当前我国解决劳资纠纷的一项基本制度。为公正及时地解决劳动人事争议，促进劳动关系和谐稳定，应用人单位和职工的要求，我们对近年来本市处理的部分有代表性的劳动人事争议案件进行了整理，从即日起陆续登载。通过对典型案例评析，使广大劳动者和用人单位正确理解劳动人事法律规定，增强依法维权的意识，形成学法、守法、用法的社会氛围，最大限度地降低争议当事人双方的对抗性，更好地推动劳动关系双方互利共赢和谐稳定。由于劳动人事争议涉及*围宽泛，劳动人事关系各方新情况、新问题不断涌现，处理劳动人事争议的政策法规还不尽完善，特别是我们水平所限，选编的

2、案例仅供参阅借鉴，有不当之处，还请批评指正。*市人力资源和社会保障局调解仲裁处 2010 年 8 月 25 日 劳动人事争议案例评析（一）案例一：劳动合同约定工资低于全市最低工资标准合法吗 一、案情简介：*2009 年 1 月 1 日入职于*制衣公司，双方于入职当日签订了一份劳动合同，约定合同期限为 2009 年 1 月 1 日至 2009年 12 月 31 日，试用期一个月，工作岗位为品牌导购。试用期间工资每月 500 元，转正后工资每月 800 元。2009 年 7 月 31 日，*被通知解除-.z.劳动合同，其向被该制衣公司提出工资过低，不符合法律规定，但该制衣公司不予理睬。因此*向劳动

3、仲裁部门提出仲裁请求：1、要求该制衣公司支付其试用期工资差额 320 元；2、要求该制衣公司支付其转正后工资差额 120 元。*制衣公司辨称：*的工资数额为双方协商一致后的约定，且签有劳动合同书，因此*的请求无法律依据，请求仲裁庭依法驳回。二、查明事实：根据*提交的证据及庭审调查结果，仲裁庭认定申请人*于 2009 年 1 月 1 日到被申请人*制衣公司处工作，双方签有劳动合同，合同中约定：工作期限为 2009 年 1 月 1 日至 2009 年 12 月 31日，工作岗位为品牌导购，试用期间工资每月 500 元，转正后工资每月800 元。在职期间，*每月均提供正常劳动，*制衣公司亦按照合同约

4、定数额每月支付*工资，2009 年 7 月 31 日双方解除劳动合同。三、处理结果：依据中华人民*国劳动合同法之规定，用人单位应向劳动者及时足额支付劳动报酬。劳动者在试用期的工资不得丢本单位相同岗位最低档工资或者劳动者合同约定工资的 80%，并不得低于用人单位所在地的最低工资标准。最低工资规定中第十二条规定：在劳动者提供正常劳动的情况下，用人单位应支付劳动者的工资不得低于当地最低工资标准。同时 关于调整*市最低工资标准的通知（津劳社局发【2009】19 号）中明确*市 2009 年最低工资标准为每月 820 元。据此，本案中，被申请人虽与申请人签有劳动合同书，但合同中对于工资标准的约定有悖于法

5、律规定，因此该合同书中对于工资条款的约定不具有法律效力。现申请人试用期间的工资和转正后的工资均低于 2009 年我市最低工资标准，故被申请人应以每月 820 元的标准，支付申请人 2009 年 1 月 1-.z.日至 1 月 31 日试用期工资差额 320 元，2009 年 2 月 1 日至 7 月 31 日工资差额 120 元。四、案例评析：本案的争议焦点为双方对于工资支付的条款在合同中已有约定，该约定是否有效。依据劳动合同法第二十五条第三款之规定，劳动合同*法律、行政法规强制性规定的，合同无效或部分无效。本案中，*虽与该制衣公司签有劳动合同书，但该合同中对于工资的约定违反了劳动合同法、最低

6、工资规定中的相关法律规定，试用期及转正后工资数额均未达到*市 2009 年最低工资标准，因此该份劳动合同书属于工资条款部分无效，该制衣公司应依照法律规定为*补齐在职期间的工资差额。案例二：法定节假日加班费可以用补休代替吗 一、案情简介 王*于 2009 年 3 月到*科技公司（以下简称公司）工作，双方签订 1 年期限劳动合同，在职期间月工资为 1250 元，2010 年 2月王*到当地劳动争议仲裁委员会提起仲裁申请,要求公司支付其 2009年 10 月 1 日至 3 日法定节假日加班费。该公司辩称事后已安排王*补休，王*不同意，故公司无责任。二、查明事实 根据王*提交的证据及庭审调查结果，仲裁

7、庭认定王*为该公司职工并于 2009 年 3 月 1 日入职，双方当事人合同期限为 2009 年 3 月 1 日至 2010 年 2 月 28 日。合同到期后公司不再续订劳动合同。2009 年 10 月 1 日至 3 日，公司因急于处理一个国外订单安排王*上班，未支付加班费。三、处理结果 仲裁庭依据有关法律规定裁决该公司支付王*2009 年 10 月 1 日至 3 日法定节假日加班费。四、案件评析 依据劳部发1995309 号文件规定：法定-.z.节假日（元旦、春节、劳动节、国庆节）安排劳动者工作的，应按劳动法第四十四条第（三）项支付劳动者延长工作时间的工资报酬。劳动法第 44 条规定：有下列

8、情形之一的，用人单位应当按照标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬：（1）安排劳动者延长工作时间的，支付不低于工资的 150%的工资报酬；（2）休息日安排劳动者工作又不能安排补休的支付不低于工资的 200%的工资报酬；（3）法定节假日安排劳动者工作的，支付不低于工资的 300%的工资报酬。在这起案例中，公司以事后准备安排劳动者补休为借口拒绝支付法定节假日加班工资不符合法律规定。标准工作时间以外延长劳动者工作时间和休息日、法定节假日安排劳动者工作，虽然都是占用了劳动者的休息时间，都应当严格加以限制，以高于正常工作时间支付工资报酬就是立法者所采取的一种限制措施。但是，三种情形下组织劳动者劳动

9、不完全是一样的，特别是法定节假日对劳动者来说，其休息有着比往常和休息日更为重要的意义，也影响劳动者的精神文化生活和其他社会活动，这是补休的办法所无法弥补的。因此，应当给予更高的工资报酬。故该公司应支付王*日工资 300%的工资报酬且不能以补休代替。案例三：陈*的诉求能否得到支持 一、案情简介：申请人陈*经人介绍于 2009 年 1 月 2 日到被申请人*快餐公司工作，从事配餐工作，每天上 6：30，下 9:00，但是没有签订书面劳动合同，2010 年 5 月 28 日，因陈*配餐发生错误，导致顾客投诉，后快餐公司通知解除劳动关系。陈*对此有异议，遂将快餐公司诉-.z.至劳动仲裁委,提出以下仲裁

10、请求：1、要求快餐公司支付 2009 年 1 月至 2010 年 5 月没有签订书面劳动合同的二倍工资 15000 元；2、要求快餐公司支付解除劳动关系的经济补偿 1500 元。被申请人辩称：快餐公司与陈*建立的是非全日制用工关系，可以不签订书面劳动合同，而与其解除劳动关系也不需要支付经济补偿，请求仲裁委依法驳回其申诉请求。二、查明事实：根据申请人提交的证据及庭审调查，申请人于2009 年 1 月 2 日到快餐公司处工作，双方口头约定，申请人从事配餐工作，每小时工资标准为 9.5 元。双方未订立劳动合同。2010 年 5 月28 日，因申请人发生配餐错误，违反了被申请人处的规章制度，故被申请人

11、当日提出与陈*解除劳动关系。三、处理结果:依据中华人民*国劳动合同法第六十八条、第六十九条、第七十一条之规定，非全日制用工，是指以小时计酬为主，劳动者在同一用人单位一般平均每日工作时间不超过四小时，每周工作时间累计不超过二十四小时的用工形式、非全日制用工双方当事人可以订立口头协议、非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。本案中，申请人每天工作不满四小时，其符合非全日制用工的规定，其主*不符合中华人民*国劳动合同法中关于全日制用工的规定，快餐公司可以不与陈*签订书面劳动合同，且与其解除劳动关系时不向其支付经济补偿。故本庭裁决依法驳回申请

12、人的全部申诉请求。四、案件评析：本案的争议焦点为申请人与被申请人之间是否属于非全日制用工。被申请人在答辩中主*与申请人之间的劳动关系为非全日制用工，并基于该理由向仲裁庭提交相关的证据材料。因此-.z.仲裁庭根据被申请人提交的证据及庭审调查内容对双方劳动关系的形式做出认定。中华人民*国劳动合同法第六十九条规定，“非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。”以及第七十一条的规定“非全日制用工双方当事人任何一方都可以随时通知对方终止用工。终止用工，用人单位不向劳动者支付经济补偿。”该两条规定为劳动合同法中的特殊规定，其效力优先于一般规定，所以用人单位在非全日制用工的情况下可以口头进行约定，而与劳动者解

13、除劳动关系时也无需支付经济补偿。但我市为预防非全日制用工发生劳动争议，曾制定了非全日制公共劳动合同书*本，建议用人单位招用非全日制用工时参考使用。案例四：*酒店随意解除劳动合同 员工三项诉求全部获支持 一、案情简介：2007 年 7 月 24 日*与酒店签订了三年的劳动合同，2009 年 2 月 7 日酒店口头通知与*解除劳动合同。而*认为自己并未违反酒店的任何规章制度，且已在酒店工作满一年以上。因酒店拒不支付经济补偿金，故*向区仲裁委员会提出申诉，请求裁决酒店支付解除劳动合同的经济补偿金、工作期间的加班工资和带薪年假的工资报酬。二、查明事实：经查：*于 2007 年 7 月 24 日到酒店工

14、作，2008 年 1月 1 日双方签订了三年期劳动合同，2009 年 2 月 7 日，酒店通知*因裁员与其解除劳动合同。酒店认可*在工作期间，法定节假日加班 8 天，平时延时加班 37.5 小时。酒店在与*解除劳动合同后，没有支付加班工资和经济补偿金。*在酒店工作已满一年，酒店即没有安排*休假，也未支付带薪年假的工资报酬。三、处理结果：1、被申请人随意裁员-.z.的做法显属不当。如果被申请人确需裁减员工，应当按照中华人民*国劳动合同法 第四十一条规定的程序办理，否则应属*解除劳动合同。本案中，被申请人在未告知申请人任何原因的情况下，口头提出解除劳动合同，对于这种情况申请人也不愿意再回被申请人处

15、工作，因此对申请人要求被申请人支付经济补偿金的请求予以支持；2、被申请人与申请人解除劳动合同后，不支付工作期间加班工资的做法也是错误的。本案中，被申请人口头通知申请人解除劳动合同后，经申请人多次要求，被申请人只对加班时间予以确认，却迟迟不支付加班工资，依据*市工资支付规定第十五条规定，用人单位与劳动者终止或者解除劳动合同，应在办理终止解除手续同时，一次性付清应当支付劳动者的工资。因此，申请人要求被申请人支付加班工资的请求予以支持；3、申请人在被申请人处连续工作满 1 年以上，被申请人应安排申请人享受带薪年休假或支付相应的工资报酬。按照国务院 514 号令职工带薪年休假条例第二条、第三条、第五条

16、的规定，本案申请人均符合享受带薪年休假的条件，被申请人即没有安排申请人带薪休假，也没有在解除劳动合同时向申请人支付年休假工资报酬，因此，申请人要求被申请人支付年休假工资报酬的请求予以支持。仲裁结果：被申请人一次性支付申请人经济补偿金、加班工资、和年休假工资报酬。四、案件评析：此案的起因是由于被申请人突然提出解除劳动合同，并且不按国家规定支付经济补偿金、加班工资等，我们认为，企业既然已经与劳动者签订了劳动合同，就应当按照合同约定办事。如果因企业经营发生困难，可与劳动者协商解除劳动合同或按规定程序办理裁员，并按规定支付劳动者经-.z.济补偿金；劳动者在正常工作时间以外加班工作，被申请人没有按时将加

17、班工资支付给劳动者的做法也是不对的。劳动者提供了劳动，理应有获得劳动报酬的权利；带薪年休假是为了维护劳动者休息休假的权利而制定的，企业应按照国家规定，创造条件安排劳动者休假，调整劳动者的工作状态，调动工作积极性，如果企业确因工作需要不能安排劳动者休假的，应按规定支付 300%的工资报酬。案例五：职工维护权益应及时主*一、案情简介：申请人郭*2007 年 4 月入职被申请人*派遣公司，后被派遣到*公司（以下简称用工单位）的派遣工。郭*在用工单位工作了三年多，因在工作中与单位领导发生矛盾和冲突，与 2010 年 6 月提出辞职，并要求用工单位支付相应的补偿未果，郭*一纸诉状将派遣公司和用工单位共同

18、诉至劳动争议仲裁委员会。申诉理由为用工单位未给其缴纳各项社会保险，工作中经常出现超时加班问题，要求其为其缴纳各项社会保险、支付经济补偿金、未签合同的双倍赔偿金、加班工资等项目共计 68944 元。二、查明事实：该案的起因系申请人与用工单位因其工作岗位调动问题发生冲突，故提出辞职的，1、申请人入职时即与被申请人签订了一份劳务协议，并在用工单位从事操作工工作，申请人在其单位工作期间被申请人未给其缴纳各项社会保险，而由申请人自行缴纳。2、申请人要求支付经济补偿金之诉求，因申请人自行提出辞职，根据国家相关政策又不能享受经济补偿金，而被申请人认为因申请人突然提出辞职，给用工单位造成极大的损失，要求追索其

19、相关的责任。3、-.z.申请人要求支付未签劳动合同的双倍工资之诉求，因其申请人与用人单位签订了一份劳务协议，虽然不是一份规*的劳动合同，但其具备了劳动合同的基本要件，仲裁庭确认了申请人与用人单位存在劳动合同关系，并与用工单位存在用工关系，无法支持申请人的双倍工资请求。4、申请人所诉支付冬季取暖及夏季防暑降温费之请求，因劳动争议仲裁的申诉时效为一年，造成该请求只能支持一年之内的诉讼请求。5、对于申请人要求支付未休年休假工资问题，经查申请人并未休假，本庭应予以支持。三、处理结果：调解结案。经过对双方当事人进行了劝导，并做了大量细致的调解工作，特别对双方当事人所应享有的权利和应尽的义务方面做了相关的

20、解释，双方当事人自行进行了沟通，并达成了共识和理解，致使本案调解解决，并达成双赢的效果，最后被申请人以支付申请人 22000 元了结此案，同时解除了双方当事人的用人和用工关系。四、案件分析：该案虽然在仲裁庭的调解下得以调解解决，但回头看该案存在很多值得反思的问题。第一、用工方式不规*,首先是劳动关系不规*，反映在用人单位签订的劳务协议不规*，按照相关规定双方当事人应签订正规的劳动合同文本，并办理招录手续，该手续应在用工之日起一个月内办理，进而与社会保险经办机构联网，双方当事人也就开始缴纳各项社会保险了，也不至于拖至双方劳动关系解除时，形成劳动争议仲裁诉讼方才解决。本案不排除申请人在用工期间想多

21、挣点工资，或者在职期间不敢提出社会保险和加班费等问题，担心提出以上问题被单位辞掉，等不干的时候老账新帐一起算。而用人单位和用工单位也恰恰利用了职工的这一心里，而获取各自的利益，其次双方签订一份-.z.劳务协议的目的，很可能就是为了规避双方当事人存在劳动关系的权利与义务，造成事实上的用工关系，而规避其应缴纳的各项社会保险和未签正规劳动合同而支付其双倍工资问题。第二、申请人没有在有效的诉讼时效内提起申诉，造成其应有权利的损失。该案申请人所要求追索的申诉请求，大部分已经超过申诉时效，因为劳动争议仲裁的申诉时效为一年，即使裁决进行追索，最多也就维持其一年的权利义务，由于申请人存在“秋后算账”的侥幸及复

22、杂的矛盾心理，从而造成其应有的权利无法维护。该案给我们的启示是，单位因侵权行为发生争议，职工方一定要在法定的申诉时效内提起申请，其维权方式有多种，例如可以采取及时与单位协商解决，协商不成可以通过劳动监察投诉举报，由监察部门及时查处，或者可以及时到劳动争议仲裁委员会提起申诉，而不能在劳动关系解除时方采取维权行为，这样职工的权益会受到损失。该案的解决正是在仲裁庭的主持下，依法采取了调解的方式，使申请人应有的权利得以获得相应的维护，否则会给职工的权益造成更多的损失。案例六：在什么情况下职工主动辞职单位也应支付补偿 一、案情简介：申请人王*自 2007 年 5 月入职被申请人*物业公司的食堂工作，岗位

23、为厨师，双方签订为期 5 年的劳动合同，工资为 1500元。其后被申请人虽按时为申请人发放工资，但一直没有给申请人缴纳社会保险。经王*多次找物业公司询问，均被领导以各种理由搪塞，遂于 2009 年 2 月以单位没有为其缴纳社会保险为由提交辞职信，并办理了离职手续。后王*将物业公司诉至劳动争议仲裁委员会，要求被申请-.z.人向其支付 3 个月工资的经济补偿 4500 元。被申请人辩称，因公司为微利行业，无力为每个员工缴纳社会保险，本案申请人个人提出解除劳动合同，被申请人不应支付经济补偿。二、查明事实：经劳动争议仲裁委员会审理查明，双方自 2007 年 5 月起建立劳动合同关系，申请人月工资标准

24、1500 元。被申请人没有为申请人缴纳劳动关系关系存续期间的社会保险，申请人于 2009 年 2 月 4 日以邮寄形式向被申请人送达辞职信，其辞职理由为被申请人没有为申请人缴纳社会保险。三、处理结果：依据中华人民*国劳动合同法第三十八条、第四十六条规定，因用人单位未依法为劳动者缴纳社会保险费的，劳动者可以解除劳动合同，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。本案申请人经济补偿主*符合法律规定，本庭予以支持，其经济补偿标准按中华人民*国劳动合同法第四十七条、第九十七条之规定，裁令物业公司向王*支付 1.5个月的经济补偿 2250 元。四、案件评析：本案焦点在于申请人因单位原因主动提出辞职，解除劳动关系

25、后是否应当支付经济补偿，申请人经济补偿请求为何没有得到全部支持，其在被申请人处工作的年限为什么没有全部计入经济补偿计算年限.根据 2008 年 1 月 1 日起施行的 中华人民*国劳动合同法 第三十八条规定“用人单位有下列情形之一的，劳动者可以解除劳动合同:（三）未依法为劳动者缴纳社会保险费的。”第四十六条规定：“劳动者依照本法第三十八条规定解除劳动合同的，用人单位应当向劳动者支付经济补偿。”如何裁定本案解除合同支付经济补偿计算问题，根据中华人民*国劳动合同法第九十七条第三款规定“本法施行之日存续的劳动合同在本法实施后解除或终止，-.z.依照本法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补偿年限自

26、本法施行之日起计算；本法施行前按照当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济补偿的，按照当时有关规定执行。”本案申请人以被申请人没有为其缴纳社会保险为由解除双方劳动合同，并索要经济补偿，在中华人民*国劳动合同法实施前，并无相关法律法规及规*性文件对该情形做出规定，因此申请人经济补偿的计算年限只能从 2008 年 1 月 1 日起算，共计 1 年零 2 个月，其经济补偿标准应为 1.5 个月工资，计 2250元。案例七：用人单位随意用工必担法律责任 一、案情简介：申请人闫*自 2008 年 2 月 26 日起在被申请人*设备*工作，工作一个月后被申请人未与申请人订立书面劳动合同。5 月 8 日被

27、单位口头通知解除劳动关系。现本人要求被申请人应向申请人支付未签合同的二倍工资；并按劳动法规定为申请人缴纳各项社会保险；同时应向申请人支付经济补偿金。二、查明事实：经仲裁庭审理查明：申请人于 2008 年 2 月 26 日起在被申请人处工作，被申请人未与申请人签订劳动合同，只是口头约定每月工资 1000 元。被申请人未给申请人缴纳社会保险，2008 年 5 月 8 日被申请人口头通知申请人回家。三、处理结果：1、根据我国劳动合同法规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。本案中，被申请人 2008 年 2 月 26 日起至 5 月

28、8止未与申请人签订劳动合同，申请人要求被申请人支付二倍工资的请求-.z.予以支持。2、根据*市城镇企业职工养老保险条例的规定，用人单位应按照职工本人工资为其缴纳养老保险。本案中，因被申请人未按规定为申请人缴纳养老保险，故申请人要求被申请人为其缴纳工作期间的养老保险的请求予以支持。3、根据我国劳动合同法的规定，用人单位与劳动者协商一致，可以解除劳动合同，用人单位应按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿金。本案中，因被申请人未与申请人签订劳动合同，被申请人通知申请人回家是一种终止事实劳动

29、关系的行为，申请人未提出异议，也应遵守上述法律规定。并且申请人在被申请人处工作年限为两个月，终止前申请人一个月工资为 1000 元。故申请人要求被申请人支付经济补偿金的请求予以支持。仲裁结果：被申请人一次性支付申请人二倍工资（2008 年 3 月份、4 月份工资）合计为 2000 元，经济补偿金 500 元；申请人与被申请人按照规定缴费基数及各自承担的比例补缴 2008 年 3 月和 4 月的社会保险；四、案件评析：此案的起因是由于被申请人未与申请人签订劳动合同，并未按劳动合同法的规定给予经济补偿。根据我国劳动合同法第八十二条规定，用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合

30、同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。而企业没有按照劳动合同法的规定执行，与劳动者协商解除劳动关系后应按规定支付劳动者经济补偿金。用人单位不支付经济补偿金的劳动者可以向当地劳动仲裁部门申请仲裁，依法维护自己的合法权益。-.z.案例八：不及时签订劳动合同 将承担双倍工资赔偿责任 一、案情简介：申请人*自 2010 年 1 月入职被申请人处*餐饮*工作，在职期间未签订劳动合同、未缴纳社会保险。2010 年 5 月 31 日*主动辞职，并申请劳动争议仲裁，要求餐饮公司支付未签订劳动合同双倍工资 7500 元及补交社会保险。被申请人辩称：*所讲与事实不符，是公司要求和*签订劳动合同，是*本人不同意签订

31、，而且*未提供就失业证导致无法签订劳动合同，社会保险也无法缴纳。二、查明事实：1、申请人2010年1月10日入职被申请人处工作，岗位为工程部电工维修。其入职后被申请人未与其签订劳动合同，也未给其缴纳社会保险。2、申请人工资存折中显示申请人月工资为 1500 元，申请人日工资为 68.97元。（1500 元21.75 天）3、申请人于 2010 年 5 月 31 日提出辞职，理由为未签订劳动合同、未缴纳社会保险。此后申请人就未再到岗上班。根据以上事实仲裁庭认为：1、申请人系被申请人处职工，被申请人招用员工应该于申请人入职后签订劳动合同。由于被申请人未与申请人签订劳动合同，被申请人应支付申请人 2

32、010 年 2 月至 5 月期间未签订劳动合同双倍工资 6000 元。（1500 元4 个月）2、被申请人作为用人主体，招用人员为其缴纳社会保险费用是其法定义务。被申请人提供工资条中工资组成虽然有保险一项，但申请人不认可工资条，且工资条没有本人签字认可。故申请人要求补缴社会保险这一诉请，本庭予以支持。三、处理结果：1、双方当事人劳动关系自 2010 年 5 月 31 日解除。2、被申请人一次性支付申请人未签订劳动合同双倍工资 6000 元。以 1500元为基数，为申请人补缴 2010 年 1 月至 5 月各项社会保险，双方当事-.z.人按各自法定比例承担应缴费部分。四、案件评析：劳动合同法实施

33、以后，虽然不签订劳动合同的现象有所下降，但仍然有些企业没有认识到签订劳动合同的必要性。餐饮企业是劳动密集型企业当中的一类，职工比较多，一旦发生未签订劳动合同争议就必然要承担支付双倍工资的风险。通过此案分析，餐饮企业普遍存在人员流动性大，招聘的员工普遍为外来务工人员，其年龄层次和文化层次偏低，员工的选择性强，哪的福利待遇好就到哪干，在行业内频繁流动；企业一方也普遍存在管理人员缺失，基本没有专业的人力资源管理人员，导致企业在招、录、用、退工时，不能及时办结，且没有完善的规章管理制度，随时解除劳动关系及劳动合同的情况时有发生。本案中*餐饮公司就是未能及时意识到新法实施后签订劳动合同的重要性，导致了此

34、争议案件的产生。本案中申请人就是抓住了餐饮行业流动性大，招用员工不及时签订劳动合同及缴纳社会保险的情况经常存在这一漏洞，屡次推脱导致被申请人未能及时与其签订劳动合同。根据中华人民*国劳动合同法第七章第八十二条，“用人单位自用工之日起超过一个月不满一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资”之规定，被申请人必须支付申请人入职后次月至申请人离职的双倍工资。此案件的产生是由于被申请人的疏忽导致的，希望被申请人单位及同行业认真贯彻*市人力资源和社会保障局关于在餐饮住宿、美容美发业和个体工商户中启用简易劳动合同文本的通知（津人社办发20097 号）精神，及时签订劳动合同，杜绝此类事

35、件的发生。-.z.案例九：没有参加工伤保险的职工发生工伤事故 用人单位应承担什么责任 一、案情简介：申请人*于 2009 年 5 月 10 日到被申请人*装饰公司从事户外墙壁的装饰工作。2009 年 9 月 10 日，*在工作中不慎跌落，颅脑重度损伤，后经劳动部门认定其为工伤，*前期治疗共花费医疗费26 万元，其中装饰公司只支付 12 万元。现*急需进行二次手术，但*装饰公司拒绝支付任何医疗费用。*遂提请仲裁，要求装饰公司向其支付医疗费 14 万元。*装饰公司辩称：*与装饰公司之间没有直接的劳动关系，其系由同乡介绍从事装修工程的帮工，属劳务关系，不适用劳动法调整，对于*的仲裁请求，装饰公司没有

36、义务也没有能力承担。二、查明事实：*于 2009 年 5 月 10 日到*装饰公司从事户外墙壁的装饰工作。装饰公司没有为*缴纳包括工伤保险在内的社会保险。*的工作内容属于装饰公司业务的组成部分，装饰公司每月为*发放工资。双方口头约定*月工资标准为 3000 元。2009 年 9 月 10 日*工作中发生伤害，后该伤害被认定为工伤。*在治疗期间共花费医疗费用 26 万元，装饰公司为*支付医疗费 12 万元，其余 14 万元没有为*支付。三、处理结果：依据关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发200512 号）第一条规定，本案中装饰公司根据其业务内容负责安排*的具体工作且支付其劳动报酬，故装饰公

37、司与*之间存在劳动关系。根据工伤保险条例第六十条、第二十九条的规定，未参加工伤保险期间，*的工伤医疗费用应由该装饰公司承担，且*的医疗费用均符合*市的工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录以及工伤保险住院服务标准。-.z.因此本案裁决装饰公司为*支付其花费的工伤医疗费差额 14 万元。四、案例评析：本案的争议焦点为*装饰公司与*是否存在劳动关系。根据关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发200512 号）文件规定，用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，

38、劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。在本案中，*从事的户外装饰工作系装饰公司所安排，且装饰公司为其支付了劳动报酬，*的工作内容属于装饰公司业务的组成部分，符合认定双方存在劳动关系的条件，*与装饰公司之间应为劳动关系。根据工伤保险条例第六十条的规定“未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照本条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用”。而该条例第二十九条“治疗工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录、工伤保险住院服务标准的，从工伤保险基金支付”。本案中*所主*的医疗费 14 万元，经审核后其费用

39、名目与*市工伤所需费用符合工伤保险诊疗项目目录、工伤保险药品目录一致，所以该装饰公司因其没有缴纳工伤保险，应支付*该笔费用。案例十：如此“拉活”为哪般-确认劳动关系争议案 一、案情简介：申请人王*称其于 2006 年 3 月到被申请人*高尔夫练习场*从事司机工作，每天为该公司接送会员，双方并未签订书面劳动-.z.合同，该公司于 2008 年 10 月 7 日口头与王*解除劳动关系。故王*提出仲裁：请求该公司支付未签订劳动合同的双倍工资；补发自 2008 年 10月 1 日至 2008 年 10 月 7 日共 7 天的工资；补缴社会保险；支付解除劳动关系的经济补偿金。*高尔夫练习场*辩称：王*与

40、该公司并不存在劳动关系，王*自带车辆在公司门口“拉活”，公司每月向王*支付部分“租车费”。二、查明事实：经审理查明，王*每天固定时间用自己的车辆为该公司接送会员，其它时间王*自行安排。王*每月定期在该公司领取会员交纳的乘车费及该公司支付的租车费用。双方未签订书面劳动合同或相关协议。王*自行缴纳了 1998 年至 2008 年 10 月的社会保险。王*提交了 2008 年 10 月 12 日由该公司经理及王*签字的会员车费单，其中以韩文写有“扣除王*10 月 1 日至 10 月 7 日工资 350 元”。三、处理结果：仲裁委认为，王*接送会员所用车辆为王*自己所有，王*自行缴纳社会保险费，王*不

41、受该公司规章制度管理。王*提交的证据虽写明为“扣除工资”，但日期为 2008 年 10 月 12 日，此行为发生在王*所主*的与该公司解除劳动关系的日期之后，且双方共认此项费用为会员所交纳，故本委认定王*与该公司不存在劳动关系，裁决驳回王*的全部请求事项。四、案件评析：本案的争议焦点在于王*与*高尔夫练习场*之间是否存在劳动关系。构成劳动关系，需同时符合以下三个条件：一是组织性，即用人单位招用劳动者，劳动者成为用人单位组织的成员；二是从属性，即劳动者在用人单位的管理、指挥、监督下提供劳动；三是有偿性，用人单位对劳动者提供劳动需支付劳动报酬。在劳动关系中，劳动者的劳动报酬来源于本单位按月（或定时

42、）支付的工资（包括奖金、-.z.津贴等），具有相对的固定性。关于确立劳动关系有关事项的通知（劳社部发200512 号）文件第一条规定：用人单位招用劳动者未订立书面劳动合同，但同时具备下列情形的，劳动关系成立。（一）用人单位和劳动者符合法律、法规规定的主体资格；（二）用人单位依法制定的各项劳动规章制度适用于劳动者，劳动者受用人单位的劳动管理，从事用人单位安排的有报酬的劳动；（三）劳动者提供的劳动是用人单位业务的组成部分。在本案中，王*独立承担经营风险，付出的劳务是其提供的车辆服务，而非该公司业务的组成部分，王*与该公司各自独立、地位平等，双方不存在严格的隶属关系和人身依附关系。该公司虽然每月向王

43、*支付租车费用，但这仅是王*以车辆所有者的身份领取的租车费，而不是以劳动者的身份领取的固定劳动报酬。王*除每天在该公司接送会员外，其他时间自行安排，并不接受该公司的管理约束，故双方形成的并不是劳动关系，而仅是租用车辆的关系。案例十一：假期届满未归应否视为旷工 一、案情简介：申请人*因不服被申请人*研究院对其做出的辞退决定提起仲裁。*称*研究院对其作出的辞退决定没有事实和法律依据，其出国探亲是经过研究院同意的，不存在旷工问题，同时，*研究院的辞退决定未严格按照法定程序办理，没有履行批评教育的程序，其辞退决定应为无效。*请求：撤销*研究院对其作出的辞退决定。*研究院辩称：*因私出国请假半年，假期届

44、满后逾期未归，后经研究院两次书面通知，*仍未回单位上班，属严重的连续旷工行为，研究院作出辞退*的决定-.z.符合规定。二、查明事实：经审理查明：*于 2006 年 8 月因私出国向*研究院请假获得批准，请假期限自 2006 年 9 月 1 日至 2007 年 3 月1 日止。假期届满后申请人逾期未归。2007 年 3 月 10 日，*研究院书面通知*须于一个月内回单位上班，并告知逾期不归将按有关规定处理，该通知经*母亲签收。2007 年 4 月 15 日，*委托其家人向研究院转交续假半年的申请。*研究院于 2007 年 4 月 30 日再次向*发出书面通知，要求其于 2007 年 5 月 30

45、 日前回单位上班，否则将予以辞退。但*仍未按要求回来上班。2007 年 7 月 30 日，*研究院就*的旷工行为，依据 全民所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员暂行规定（人调发199218 号）规定，作出辞退*的决定，并将决定送达给*母亲。*研究院于 2007 年 4 月 30 日停发了*工资并停缴了其社会保险费。三、处理结果：本委认为：*在出国假期届满后未及时回单位工作，且在研究院两次下达限期回单位上班的通知后，仍未在规定时间内回到研究院，*已实际构成无正当理由连续旷工 15 天以上的事实，研究院作出的辞退决定程序合法、事实确凿。经过仲裁庭主持调解，双方自愿达成调解协议：1、*研究院为*

46、补缴保险至 2007 年 7 月 30 日即双方人事关系存续期间的保险；2、*研究院撤销其辞退决定，由*自行将档案关系转走；3、*向仲裁委提出撤回仲裁申请。四、案件评析：本案系典型的出国逾期未归被辞退引发的争议案件，案件中，*认为其在假期届满后，又委托家人续假，此后不应算作是旷工行为，但研究院对*的续假申请是以书面通知其限期回来上班的方式来否决对其续假的申请。因此，*的续假行为并未得到研究院的批准，故*已实际构成连续旷工的事实，且-.z.系自 2007 年 3 月 2 日至 2007 年 7 月 29 日连续长时间的旷工，并经研究院两次发出令其限期回院通知书均无效的情况下，*的行为足以构成全民

47、所有制事业单位辞退专业技术人员和管理人员暂行规定（人调发199218 号）第三条第四项规定的“无正当理由连续旷工时间超过十五天”的辞退条件。但是在研究院作出辞退决定前，双方人事关系仍然存续，研究院应按国家规定为*缴纳人事关系存续期间的社会保险费用。通过本案提醒事业单位工作人员应遵守单位的规章制度，单位有权维护正常的工作管理秩序，职工请假需经批准，不经批准擅离职守的行为势必会导致旷工甚至更严重的处理后果。作为单位，应准确把握职工与单位人事关系的终止时间，在双方人事关系存续期间不应停缴社会保险。案例十二：高校毕业生就业协议书 与事业单位聘用合同书的关系 一、案情简介：申请人王*因辞聘与被申请人*市

48、*医院发生争议，提起仲裁。王*称其于 2007 年 9 月与*医院签订了为期 3 年的 聘用合同，担任该医院医师。2009 年 8 月王*考取博士研究生，遂于当月提交辞职申请，该医院也同意其辞职申请，但却拒绝为王*办理解除聘用关系手续和人事档案转移手续。王*请求：确认双方聘用关系解除，并裁令*医院为其办理档案关系和保险关系转移手续。*医院辩称：医院与王*于2007 年 5 月签订高校毕业生就业协议书，协议约定服务期为 5 年，未满服务期的每年需交纳4000元的违约金。因王*未按规定交纳违约金，-.z.导致其档案关系不能转出。*医院同时提出反请求：请求王*按就业协议中约定的未满服务期承担违约金

49、12000 元。二、查明事实：经审理查明：2007 年 5 月王*与*医院签订高校毕业生就业协议书，协议约定王*到该医院工作的服务期为 5 年，违反服务期约定，需按剩余年限每年向该医院交纳 4000 元违约金。2007 年 9 月，王*毕业后正式到该医院报到工作，双方签订了为期 3 年的事业单位聘用合同书，聘用合同中没有约定违约条款。2009 年 8 月，王*考取博士研究生，向该医院提出辞职，获得批准，但该医院因王*没有按照高校毕业生就业协议书中约定的服务期交纳违约金，故未将其档案关系转出。三、处理结果：仲裁委认为：本案中王*因考取博士研究生，在聘用合同期内提出解除聘用合同，依据*市事业单位实

50、行人员聘用制实施办法（津政发200375 号）第四十条的规定，王*可以单方面解除聘用合同，且聘用合同中没有约定违约责任，因此，*医院在同意王*辞职即解除聘用合同后，双方不再存在人事关系，应及时办理解聘手续。仲裁委裁决：1、双方聘用关系解除；2、自本裁决生效之日起 15 日内，*医院为王*办理档案和社会保险关系的转移手续；3、驳回*医院的反请求。四、案件评析：本案争议的焦点为高校毕业生就业协议书和聘用合同的关系以及以哪个服务期限为准的问题。高校毕业生就业协议书 只是在学生即将毕业前与招聘单位双方达成的有意向确定聘用关系的一份意向协议，是当事人之间在正式建立人事关系之前对就业过程中双方权利义务的约