经济法第7章-合同法律制度课件.ppt

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1、第第7章章合同法律制度（总则）合同法律制度（总则）v【教学目的教学目的】v通过本章的学习，使学生掌握合同的内通过本章的学习，使学生掌握合同的内容与主要条款容与主要条款,要约；承诺；合同的成立要约；承诺；合同的成立时间和生效时间，合同的变更和转让，时间和生效时间，合同的变更和转让，合同的履行规则及担保方式。合同的履行规则及担保方式。v【教学重点教学重点】v合同的内容与主要条款合同的内容与主要条款,要约；承诺；合要约；承诺；合同的成立时间和生效时间。同的成立时间和生效时间。第一节合同法概述v一、合同的概念和特征：一、合同的概念和特征：v1 1、合同是平等主体的自然人、法人、其他组、合同是平等主体的

2、自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。协议。v我国我国合同法合同法并不调整所有的合同关系。并不调整所有的合同关系。合同法合同法所称合同具有如下特征：所称合同具有如下特征：1 1、合同是双方当事人意思表示一致的协议合同是双方当事人意思表示一致的协议 2 2、合同是平等主体之间的协议、合同是平等主体之间的协议 3 3、合同主体的范围具有广泛性、合同主体的范围具有广泛性 4 4、合同的内容限于一定范围的民事权利义务关系、合同的内容限于一定范围的民事权利义务关系 5 5、合同具有合法性、确定性和可履行性、合同具有合法性、确定性和可履行

3、性2、合同立法v中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法第九届全国人民代表大第九届全国人民代表大会第二次会议于会第二次会议于1999年年3月月15日审议通过。日审议通过。合同合同法法分为总则、分则、附则三编，共二十三章四百分为总则、分则、附则三编，共二十三章四百二十八条。二十八条。v为了正确适用为了正确适用合同法合同法，1999年年12月月1日最高人日最高人民法院审判委员会第民法院审判委员会第1090次会议通过了次会议通过了最高人最高人民法院关于适用民法院关于适用中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法若干问若干问题的解释。题的解释。v1995年通过的年通过的中华人民共和国担保法中华人民共和国

4、担保法及及2000年通过的年通过的最高人民法院关于适用最高人民法院关于适用若干问题的解释若干问题的解释进一步完善了我国合进一步完善了我国合民担保法律制度民担保法律制度.v二、合同的种类v1、按负担义务分：v双务合同：当事人双方互相承担给付义务的合同。如买卖合同、租赁合同、运输合同等v单务合同：只有一方承担给付义务（赠与合同、借用合同等）v 甲乙为兄弟，甲借乙人民币1万元，约定年息800元。问：甲乙的借款合同是：vA 有偿合同 B 无偿合同vC 单务合同 D 双务合同有偿合同、无偿合同v2、按有无对价分：有偿合同、无偿合同v有偿合同是指双方互为给付而取得对价的合同。v无偿合同是指一方只为给付而无

5、对价的合同。v现代法上以有偿合同为常态，以无偿合同为异态。v公认的无偿合同有：v（1）赠与合同v（2）借用合同v（3）保证合同 v以下合同为有偿，也可以为无偿，但若当事人无特别约定或者依交易习惯确定，原则上为无偿。v（1）委托合同v有偿的委托合同，因受托人的过错给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。无偿的委托合同，因受托人的故意或者重大过失给委托人造成损失的，委托人可以要求赔偿损失。受托人超越权限给委托人造成损失的，应当赔偿损失。v（2）保管合同v第三百七十四条保管期间，因保管人保管不善造成保管物毁损、灭失的，保管人应当承担损害赔偿责任，但保管是无偿的，保管人证明自己没有重大过失的，不承

6、担损害赔偿责任。v（3）自然人之间的借贷合同 v第二百一十一条自然人之间的借款合同对支付利息没有约定或者约定不明确的，视为不支付利息。自然人之间的借款合同约定支付利息的，借款的利率不得违反国家有关限制借款利率的规定。v 区分有偿合同与无偿合同的意义区分有偿合同与无偿合同的意义v1、有偿合同当事人的注意义务较无、有偿合同当事人的注意义务较无偿合同为重。偿合同为重。v2、纯或利益的赠与合同等无偿合同，、纯或利益的赠与合同等无偿合同，不要求当事人具有完全的行为能力，不要求当事人具有完全的行为能力，但有偿合同对当事人的行为能力要但有偿合同对当事人的行为能力要求较高。求较高。v3、善意取得的构成须以第三

7、人与无、善意取得的构成须以第三人与无处分权人之间有偿为要件。处分权人之间有偿为要件。v案例案例v张某寒暑假回家，将价值张某寒暑假回家，将价值1万元的电脑交给同万元的电脑交给同宿舍的李某保管，并允许其使用。李某一日宿舍的李某保管，并允许其使用。李某一日用毕，将电脑放在床上就出去到歌舞厅玩。用毕，将电脑放在床上就出去到歌舞厅玩。本拟本拟12点回，但遇见好友，凌晨点回，但遇见好友，凌晨3点才回。点才回。门锁于门锁于2点被撬开，电脑被盗。问，李某应否点被撬开，电脑被盗。问，李某应否承担责任？承担责任？3、按是否要求具备特定的形式分：、按是否要求具备特定的形式分：要式、不要式要式、不要式v案例：甲公司租

8、给乙公司一车间，双方口头约定租案例：甲公司租给乙公司一车间，双方口头约定租期为一年。至租期半年，甲方对乙方生厌，又觉得期为一年。至租期半年，甲方对乙方生厌，又觉得租金太低。欲赶走乙。乙不从。甲起诉。问，甲能租金太低。欲赶走乙。乙不从。甲起诉。问，甲能否胜诉？否胜诉？v第二百一十五条第二百一十五条租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。租赁期限六个月以上的，应当采用书面形式。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。v（任一方可随时解除。但要给对方必要的准备时间。）（任一方可随时解除。但要给对方必要的准备时间。）v4、按法律是否直接予以规定：有名、无名、按法

9、律是否直接予以规定：有名、无名v5、按合同成立是否以交付标的物为要件分为诺、按合同成立是否以交付标的物为要件分为诺成合同和实践合同成合同和实践合同v诺成合同指只要行为人意思表示一致，就能成诺成合同指只要行为人意思表示一致，就能成立合同。立合同。v实践合同：指除意思表示一致外，还需要以物实践合同：指除意思表示一致外，还需要以物的交付为成立要件的合同。如保管合同、借用合的交付为成立要件的合同。如保管合同、借用合同、自然人之间的借贷合同等。同、自然人之间的借贷合同等。v下列合同中，属于实践性合同的是（下列合同中，属于实践性合同的是（B）vA买卖合同买卖合同B自然人之间的借款合同自然人之间的借款合同v

10、C租赁合同租赁合同D承揽合同承揽合同6、按从属关系分：主合同、从合同、按从属关系分：主合同、从合同v主合同的效力决定了从合同的效力即主合同主合同的效力决定了从合同的效力即主合同无效则从合同无效，但从合同无效一般不影无效则从合同无效，但从合同无效一般不影响主合同的效力。响主合同的效力。v案例：案例：李与张赌博：前方来车车牌后位是双李与张赌博：前方来车车牌后位是双号，李给张号，李给张10万，反之张给李万，反之张给李10万，赵某为万，赵某为保证人。保证人。请对该案例进行分析。请对该案例进行分析。v因无效合同所取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没因无效合同所取得的财产，应当予以返还；不能返还或者没

11、有要求返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方有要求返还的，应当折价补偿；有过错的一方应当赔偿对方因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的因此所受到的损失，双方都有过错的，应当各自承担相应的责任。责任。v7、预备合同和本合同、预备合同和本合同v预备合同的成立和生效，当事人负有将预备合同的成立和生效，当事人负有将来按预约规定的条件订立合同的义务，来按预约规定的条件订立合同的义务，一方当事人不履行其订立本合同的义务，一方当事人不履行其订立本合同的义务，另一方当事人有权请求法院强制其履行另一方当事人有权请求法院强制其履行义务和承担违约责任。义务和承担违约责任。第二节 合同的订立一、

12、一、合同的形式合同的形式 （一一）当当事事人人订订立立合合同同，有有书书面面形形式式、口口头头形形式式和和其其他他形形式式。订订立立合合同同一一般般宜宜采采用用书书面面形形式。式。合合同同法法第第十十条条第第二二款款规规定定“法法律律、行行政政法法规规规规定定采采用用书书面面形形式式的的，应应当当采采用用书书面面形形式式。当当事事人人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。约定采用书面形式的，应当采用书面形式。”第第十十一一条条书书面面形形式式是是指指合合同同书书、信信件件和和数数据据电电文文（包包括括电电报报、电电传传、传传真真、电电子子数数据据交交换换和和电电子子邮邮件件）等等可可以以有有形

13、形地地表表现现所所载载内内容容的的形形式。式。合合同同法法明明确确规规定定非非自自然然人人之之间间的的借借款款合合同同、租租赁赁期期限限为为六六个个月月以以上上的的租租赁赁、融融资资租租赁赁合合同同、建建设设工工程程合合同同、技技术术开开发发合合同同以以及及技术转让合同等六种合同应当采用书面形式。技术转让合同等六种合同应当采用书面形式。为为了了贯贯彻彻合合同同自自愿愿原原则则，合合同同法法第第三三十十六六条条进进一一步步规规定定：“法法律律、行行政政法法规规规规定定或或者者当当事事人人约约定定采采用用书书面面形形式式订订立立合合同同，当当事事人人未未采采用用书书面面形形式式但但一一方方已已经经

14、履履行行主主要要义义务，对方接受的，该合同成立。务，对方接受的，该合同成立。”口头协议是否有效v李某，是吉林省某市个体工商户，从事食品批发业务。李某，是吉林省某市个体工商户，从事食品批发业务。2003年，年，李某通过朋友关系认识了外省某市一鱼片厂厂长陈某。李某向陈李某通过朋友关系认识了外省某市一鱼片厂厂长陈某。李某向陈某表示愿意从陈某的厂子购进一批鱼片，陈某同意。于是二人于某表示愿意从陈某的厂子购进一批鱼片，陈某同意。于是二人于2003年年3月口头达成了买卖鱼片的协议。协议约定：李某从鱼片月口头达成了买卖鱼片的协议。协议约定：李某从鱼片厂购买厂购买730箱鱼片，每箱单价箱鱼片，每箱单价64元，

15、货款总计元，货款总计46720元；李某收元；李某收货后先付款货后先付款1/3，余款于收货后半年内付清；鱼片厂应于，余款于收货后半年内付清；鱼片厂应于4月月5日日以前发货，运费由鱼片厂负担。当年以前发货，运费由鱼片厂负担。当年4月月1日鱼片厂按约定发了日鱼片厂按约定发了730箱鱼片给李某，李某收货后即汇给了鱼片厂箱鱼片给李某，李某收货后即汇给了鱼片厂15600元货款。元货款。同年同年8月月6日，李某发电报给鱼片厂厂长陈某，提出鱼片在市场上日，李某发电报给鱼片厂厂长陈某，提出鱼片在市场上不好卖，只卖出了一小部分，希望能与鱼片厂改订代销合同。陈不好卖，只卖出了一小部分，希望能与鱼片厂改订代销合同。陈

16、某回电拒绝，并催促李某按时付款。至某回电拒绝，并催促李某按时付款。至2004年初，李某仍未能付年初，李某仍未能付款，陈某于是来找李某催要。此时李某已不再做副食品生意，但款，陈某于是来找李某催要。此时李某已不再做副食品生意，但在李某的仓库里还存放着在李某的仓库里还存放着140箱没卖出去的鱼片。李某并不否认箱没卖出去的鱼片。李某并不否认与陈某约定的内容，但声称并未与鱼片厂订立合同，口头协议不与陈某约定的内容，但声称并未与鱼片厂订立合同，口头协议不能产生法律效力，对鱼片厂发来的货，只能就卖出去的部分承担能产生法律效力，对鱼片厂发来的货，只能就卖出去的部分承担付款责任，没卖出去的，只能以原价退还给鱼片

17、厂。陈某则坚持付款责任，没卖出去的，只能以原价退还给鱼片厂。陈某则坚持要求李某结清全部货款，并承担违约责任。于是双方发生纠纷。要求李某结清全部货款，并承担违约责任。于是双方发生纠纷。二、合同的订立主体 第第9 9条条当事人订立合同，应当具有相应的民事当事人订立合同，应当具有相应的民事权利能力和民事行为能力。权利能力和民事行为能力。当事人依法可以委托代理人订立合同。当事人依法可以委托代理人订立合同。v第第4747条条限制民事行为能力人订立的合同，经法限制民事行为能力人订立的合同，经法定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的定代理人追认后，该合同有效，但纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状

18、况相适合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同，不必经法定代理人追认。应而订立的合同，不必经法定代理人追认。v相对人可以催告法定代理人在相对人可以催告法定代理人在一个月一个月内予以追内予以追认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。认。法定代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。合同被追认之前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。撤销应当以通知的方式作出。v案例：25岁的张某表示把自己的一块手表赠与8岁的李某，下面表述正确的是（）vA 李某是无民事行为能力人，不能自己订立合同，因此合同无效vB 张某不能反悔，必须把手表交付给李某vC 合

19、同自张某将手表交付李某时成立vD 合同自张某作出承诺时成立v第50条 法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。三、合同的主要条款 v1212条条 合合同同的的内内容容由由当当事事人人约约定定，一一般般包包括括以下条款：以下条款：v一）当事人的名称或者姓名和住所；一）当事人的名称或者姓名和住所；v二）标的；二）标的；三）数量；三）数量；v四）质量；四）质量；五）价款或者报酬；五）价款或者报酬；v六）履行期限、地点和方式；六）履行期限、地点和方式；v七）违约责任；八）解决争议的方法。七）违约责任；八）解决争议的方法。v 当当

20、事事人人可可以以参参照照各各类类合合同同的的示示范范文文本本订订立立合同。合同。格式条款v格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，格式条款是当事人为了重复使用而预先拟定，并在订立合同时未与对方协商的条款。并在订立合同时未与对方协商的条款。v采用格式条款订立合同的，提供格式条款的采用格式条款订立合同的，提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务，并采取合理的方式提请对方注意利和义务，并采取合理的方式提请对方注意免除或者限制其责任的条款，按照对方的要免除或者限制其责任的条款，按照对方的要求，对该条款予以说明。求，对该条款予以说明。v实质：订立

21、规则实质：订立规则v1、提供格式条款的一方应当遵循公平原则确、提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务定当事人之间的权利和义务;v2、提示义务。提示义务。格式条款的无效v1、提供格式条款一方免除自己责任、提供格式条款一方免除自己责任v2、加重对方责任、加重对方责任v3、排除对方主要权利的、排除对方主要权利的v对格式条款的理解发生争议的，应当按照对格式条款的理解发生争议的，应当按照通常理解予以解释。对格式条款有两种以通常理解予以解释。对格式条款有两种以上解释的，应当作出上解释的，应当作出不利于提供格式条款不利于提供格式条款一方的解释一方的解释。格式条款和非格式条款不一。格式条

22、款和非格式条款不一致的，应当采用致的，应当采用非格式条款非格式条款。四、合同订立的程序合合同同法法第第十十三三条条规规定定：“当当事事人人订订立立合合同，采取要约、承诺方式。同，采取要约、承诺方式。”(一一)要约要约 （1 1）概念和构成要件）概念和构成要件 要约是希望和他人订立合同的意思表示，要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定：该意思表示应当符合下列规定：v1 1、主体上，要约必须是特定人的意思表示；、主体上，要约必须是特定人的意思表示；v2 2、对象上、对象上,要约必须是向要约人希望与之缔要约必须是向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出；结合同的受要约人发出；v

23、3 3、要约必须有订立合同的意图、要约必须有订立合同的意图,且内容具体且内容具体确定；确定；v4、须有受拘束的意思表示。、须有受拘束的意思表示。v例:1.甲对乙说：“我正在考虑卖掉家中的一套红木家具，价格暂定20万元。”v2.甲对乙说：“我愿意卖掉家中的红木家具，价格为20万元。”v3.某汽车销售商于报纸上发表一广告，称，“新到一批德国原产奥迪轿车，价格30万.见报后10天内保证有货”要约邀请 v是是希希望望他他人人向向自自己己发发出出要要约约的的意意思思表表示示。寄寄送送的的价价目目表表、拍拍卖卖公公告告、招招标标公公告告、招招股股说说明明书书、商商业业广广告告等等为为要要约约邀邀请请。商商

24、业业广广告告的的内内容容符符合合要要约约规规定定的的，视为要约视为要约。v区分要约与要约邀请v如果不具备合同法第14条所列条件，即为要约邀请。商业广告在符合要约条件的情况下可被认为是要约：例如广告中商业广告在符合要约条件的情况下可被认为是要约：例如广告中标明了货物价格，并声称货物将售予最先付款的客户。或要求受标明了货物价格，并声称货物将售予最先付款的客户。或要求受要约人完成特定的行为：如悬赏广告、邮购广告等。要约人完成特定的行为：如悬赏广告、邮购广告等。v顾客甲在逛商场时看到一时装，上前询问销售员乙：“这件时装多少钱可以卖”乙随即问“你出多少钱”，甲回答说：“400元，你卖不卖？”乙应声回答：

25、“至少800元，少了不卖。”v例：某公司于报纸上发布广告称：“我公司现有某型号的水泥1000吨，系岚山水泥厂名牌产品，每吨价格为300元，我公司可送货，先来先买，欲购从速，现货供应。”（2）要约的生效时间v第十六条第十六条要约到达受要约人时生效。要约到达受要约人时生效。v采采用用数数据据电电文文形形式式订订立立合合同同，收收件件人人指指定定特特定定系系统统接接收收数数据据电电文文的的，该该数数据据电电文文进进入入该该特特定定系系统统的的时时间间，视视为为到到达达时时间间；未未指指定定特特定定系系统统的的，该该数数据据电电文文进进入入收收件件人人的的任任何何系系统统的的首首次次时时间间，视视为为

26、到到达达时时间间。例1：甲于3月1日向乙发出一商业要约普通信函，要以优惠价购买乙的某种商品，3月5日到达乙处。问：该要约何时生效？v例2：假设例1中的要约函在3月5日到达乙的信箱，恰巧乙外出办事，3月7日回来后才发现该要约函，问：该要约何时生效？（3）要约的撤回v第第十十七七条条：要要约约可可以以撤撤回回。撤撤回回要要约约的的通通知知应应当当在在要要约约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人。到达受要约人。v1、对尚未生效的要约阻止其生效的意思表示；v2、撤回须在要约到达受要约人之前或同时到达受要约人；v3、拍卖中竞买人已经发出应价要约，即不得撤回。v例3：假

27、设例1中甲3月1日发出要约后，逢3月2日市场行情突变，于是于3月3日发出撤回原要约的信函，以特快专递寄出，3月4日到达乙处。问：3月5日到达乙处的要约有无效力？（4）要约的撤销v第第十十八八条条要要约约可可以以撤撤销销。撤撤销销要要约约的的通通知知应应当当在在受受要要约人发出承诺通知之前到达受要约人。约人发出承诺通知之前到达受要约人。v第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：第十九条有下列情形之一的，要约不得撤销：v（1）要要约约人人确确定定了了承承诺诺期期限限或或者者以以其其他他形形式式明明示示要要约约不可撤销；不可撤销；v（2）受受要要约约人人有有理理由由认认为为要要约约是是不不可可撤撤销

28、销的的，并并已已经经为履行合同作了准备工作。为履行合同作了准备工作。v例4：假设例1中，乙收到要约时准备于3月8日下午发出承诺。于3月5日，甲发现市场行情突变，于是当日发出撤销要约的通知，以特快专递邮出，于3月8日一早到达乙处，问：乙能否在3月8日下午发出承诺？（5）要约的失效v第二十条第二十条有下列情形之一的，要约失效：有下列情形之一的，要约失效：v（1）拒绝要约的通知到达要约人；）拒绝要约的通知到达要约人；v（2）要约人依法撤销要约；）要约人依法撤销要约；v（3）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；）承诺期限届满，受要约人未作出承诺；v（4）受要约人对要约的内容作出实质性变更）受要约人对要约

29、的内容作出实质性变更。v第三十条第三十条承诺的内容应当与要约的内容一致。承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出受要约人对要约的内容作出实质性变更实质性变更的，为的，为新新要约要约。有关合同标的、数量、质量、价款或者报。有关合同标的、数量、质量、价款或者报酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解酬、履行期限、履行地点和方式、违约责任和解决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变决争议方法等的变更，是对要约内容的实质性变更。更。(二二)承诺承诺v承诺是受要约人同意要约的意思表示。v（1 1）主体）主体v承诺人须为受要约人v例:甲发给乙一要约，乙收到后未置可否，丙于乙处见到该要约

30、，即以乙的名义对甲发出一承诺函，承诺函到达甲处，甲未置可否。问：甲丙之合同是否成立，为什么？v（2 2）承诺的作出方式）承诺的作出方式 v1、原则上以通知方式作出；v2、依交易习惯或要约表明者也可以以行为作出。v例1：甲建筑公司向乙丙两水泥厂各发一函，称：急需1000号水泥1000吨，价格300元/吨，货到付款。乙水泥厂受到函后即传真给甲：函收到，即日发出。丙水泥厂收到函后未回函，但当即组织车队运输1000号水泥1000吨，给甲送去，问：甲与乙丙之合同是否成立？为什么？(3)承诺应当依照下列规定到达v1、在要约确定的期间到达要约人；、在要约确定的期间到达要约人；v2、要要约约没没有有确确定定承

31、承诺诺期期限限的的，承承诺诺应应当当依依照照下下列列规规定定到达：到达：v（一一）要要约约以以对对话话方方式式作作出出的的，应应当当即即时时作作出出承承诺诺，但但当事人另有约定的除外；当事人另有约定的除外；v（二二）要要约约以以非非对对话话方方式式作作出出的的，承承诺诺应应当当在在合合理理期期限限内到达。内到达。v违反以上规定后，视为承诺迟到或迟延。v要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日要约以信件或者电报作出的，承诺期限自信件载明的日期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自期或者电报交发之日开始计算。信件未载明日期的，自投寄该信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等投寄该

32、信件的邮戳日期开始计算。要约以电话、传真等快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时快速通讯方式作出的，承诺期限自要约到达受要约人时开始计算。开始计算。v（4 4）内容：应与要约一致）内容：应与要约一致v1、对要约内容作出实质性变更的，为新要约v2、所谓实质性变更，一般是指对合同法第12条所列的8大条款的变更。v例2：假设例1中甲发给乙水泥厂函后，乙当即回函；“同意发货，款到交货。”甲收到回函后立即汇去30万元至乙账户。问：乙之回函是什么性质？甲乙之合同是否成立？问什么？v例3：假设例2中乙当即回函称：同意发货，价格305元/吨。问：乙之回函的性质？v3、对要约内容作非实质性变更的，原则

33、上构成承诺，但有两个例外：v（1）要约人及时表示反对的；v（2）要约表明不得作任何变更的。v4、非实质性变更构成承诺的，以承诺内容为合同内容。v中美两公司磋商一普通商品贸易合同，美方发来要约，中方承诺全部同意，但承诺函又加上一句：贵方应提供商品原产地证明。美方收到后未予回复。后在履行合同中，中方要求美方提供原产地证明，美方称无此义务。问：中美双方谁的请求有道理？(5)承诺迟到、迟延v迟到迟到v1、迟到是指受要约人逾承诺期而发出的承诺；v2、迟到原则上为新要约；v3、作为例外，要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。v例1：北京甲于3月日发出一要约函给广州乙，载明乙务必于3月10日前承诺，3月5日

34、到达乙处。乙于3月11日做出承诺，以特快专递邮出，3月12日到达甲处。甲未置可否。问：甲乙合同是否成立？v例2：设例1中，甲收到承诺后，当日回电称接受该承诺函。问：甲乙之合同是否成立？迟延迟延v1、迟延即未迟发而迟到，指受要约人于承诺期内发出承诺并依通常情形可适时到达要约人，但因第三人原因（如邮差）致承诺逾期到达要约人。v2、与迟到恰好相反，迟延原则上承诺有效；v3、作为例外，要约人及时通知因逾期而不接受的，为新要约。v例3：设例1中乙于3月8日做出承诺，并当日以特快专递邮出。依特快专递惯例，3月9日即到。但于3月15日，甲才收到该邮件。经查，由于特快专递公司一职员疏忽，忘记投此信，故耽误了几

35、日；甲收到后未予以任何回复。问：甲乙之合同是否成立？v例4：设例3中甲收到邮件后，于次日通过电话告诉乙，不接受该承诺。问：甲乙之合同能否成立？v例5：设例3中乙的特快专递确实于3月9日到达甲之信箱，逢甲外出办公，于3月15日方看到该函。问：甲乙合同是否成立？何时成立？为什么？(6)承诺撤回v1、撤回对象是已经发出但尚未生效的承诺；v2、撤回的意思表示应在承诺到达要约人之前或与承诺同时到达要约人。v例6：设例5中乙于3月9日早以传真电告甲，原承诺无效。则甲乙之合同能否成立？v3、与要约不同,承诺不存在撤销的问题。（三）合同成立时间（三）合同成立时间v第25条承诺生效时合同成立。v第26条承诺通知

36、到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。v采用数据电文形式订立合同的，承诺到达的时间适用本法第十六条第二款的规定。v第32条当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章时合同成立。v第33条当事人采用信件、数据电文等形式订立合同的，可以在合同成立之前要求签订确认书。签订确认书时合同成立。v例1：甲乙两公司自3月1日起开始磋商一贸易合同，最后就所有条款达成一致。甲于3月11日正式发出要约，乙于3月15日收到并做出承诺，3月19日到达甲。双方依要约中约定，3月25日在某市华宾大酒店会议中心贵宾厅由双方董事长正式签署了合同书。问：甲乙合同何时成

37、立？为什么？v例2：设例1中甲乙之意思表示往来均由双方业务代表以信件进行，要约承诺完成后双方依约定于3月25日又双方董事长签署了确认书，问：甲乙合同何时成立？（四）成立的地点（四）成立的地点v承诺生效的地点承诺生效的地点为合同成立的地点。为合同成立的地点。v采采用用数数据据电电文文形形式式订订立立合合同同的的，收收件件人人的的主主营营业业地地为为合合同同成成立立的的地地点点；没没有有主主营营业业地地的的，其其经经常常居居住住地地为为合合同同成成立立的的地地点点。当当事事人人另另有有约约定定的的，按照其约定。按照其约定。v当当事事人人采采用用合合同同书书形形式式订订立立合合同同的的，双双方方当当

38、事事人人签字或者盖章签字或者盖章的地点为合同成立的地点。的地点为合同成立的地点。v采采用用合合同同书书形形式式订订立立合合同同，在在签签字字或或者者盖盖章章之之前前，当当事事人人一一方方已已经经履履行行主主要要义义务务，对对方方接接受受的的，该该合同成立。合同成立。试题v（单选）北京碧溪公司与上海浦东公司订立了一份书面合同，碧溪公司签字、盖章后邮寄给浦东公司签字、盖章。该合同于何时成立？A自碧溪公司与浦东公司口头协商一致并签订备忘录时成立B自碧溪公司签字、盖章时成立C自碧溪公司将签字、盖章的合同交付邮寄时成立D自浦东公司签字、盖章时成立（五）（五）缔约过失责任缔约过失责任v(1)(1)缔约过失

39、责任的概念：缔约过失责任的概念：v指当事人在订立合同的过程中，因违背诚实信指当事人在订立合同的过程中，因违背诚实信用原则而致对方损失时所应承担的损害赔偿责用原则而致对方损失时所应承担的损害赔偿责任。任。v缔约过失责任发生于合同订立阶段，它不同于缔约过失责任发生于合同订立阶段，它不同于违约责任。承担违约责任的前提是合同已成立违约责任。承担违约责任的前提是合同已成立并生效。并生效。(2)(2)适用适用 v当当事事人人在在订订立立合合同同过过程程中中有有下下列列情情形形之之一一，给给对对方方造造成成损损失失的的，应应当当承承担担损损害害赔赔偿偿责责任：任：v（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（一）假

40、借订立合同，恶意进行磋商；v（二二）故故意意隐隐瞒瞒与与订订立立合合同同有有关关的的重重要要事事实或者提供虚假情况；实或者提供虚假情况；v（三）有其他违背诚实信用原则的行为。（三）有其他违背诚实信用原则的行为。v此此外外，当当事事人人在在订订立立合合同同过过程程中中知知悉悉的的商商业业秘秘密密，无无论论合合同同是是否否成成立立，不不得得泄泄露露或或者者不不正正当当地地使使用用。泄泄露露或或者者不不正正当当地地使使用用该该商商业业秘秘密密给给对对方方造造成成损损失失的的，应应当当承承担担损损害害赔赔偿责任。偿责任。v甲乙两人各开一酒店，两酒店相邻，生意都很兴隆。后甲因投身其他行业欲将酒店转手给丙

41、，丙出价80万元，乙闻后担心财力雄厚的丙接手后，对己不利，于是就积极与甲磋商，表明愿意以100万元买下甲的酒店，甲见乙出价高，就终止了与丙磋商，转而与乙谈判，乙见丙退出，即对甲提出自己无意买下该酒店。问：乙应对甲承担什么责任？v甲公司得知乙公司在与丙公司谈判，甲公司本来并不需要这个合同，但为了排挤乙公司，就向丙公司提出了更好的条件，乙公司退出后，甲公司也借故终止谈判，给丙公司造成了损失。甲公司的行为如何认定？vA欺诈vB以合法形式掩盖非法目的vC恶意磋商vD正常的商业竞争第三节合同的效力v一、合同效力的概念一、合同效力的概念v合同效力，是指合同在法律上的约束力。合同效力，是指合同在法律上的约束

42、力。根据根据合同法合同法的规定，从效力角度可以的规定，从效力角度可以将合同划分为有效合同、无效合同、效力将合同划分为有效合同、无效合同、效力待定合同和可变更、可撤销的合同四大类。待定合同和可变更、可撤销的合同四大类。二、有效合同 v（一）有效合同的概念（一）有效合同的概念v有有效效合合同同，又又称称为为生生效效合合同同，是是指指符符合合法法律律规规定定的的有有效效要件，因而对当事人具有法律约束力的合同。要件，因而对当事人具有法律约束力的合同。v根据根据合同法合同法的规定，合同生效应具备以下要件：的规定，合同生效应具备以下要件：v1、合同当事人具有相应的民事权利能力和民事行为能、合同当事人具有相

43、应的民事权利能力和民事行为能力；力；v2、意思表示真实；、意思表示真实；v3、合同内容不违反法律、行政法规或者社会公共利益；、合同内容不违反法律、行政法规或者社会公共利益；v4 4、订立合同的程序和形式合法（包括办理法定的登记、订立合同的程序和形式合法（包括办理法定的登记、审批手续）；审批手续）；v合同成立不同于合同生效。合同成立不同于合同生效。v合同的生效时间受以下三方面因素的影响：合同的生效时间受以下三方面因素的影响：v1 1、原则上合同成立时生效；、原则上合同成立时生效；v2 2、当事人约定了合同生效的条件或期限的，从其约、当事人约定了合同生效的条件或期限的，从其约定；定；v3 3、依法

44、应当办理批准、登记手续的，自办理该手续、依法应当办理批准、登记手续的，自办理该手续时起生效。时起生效。三、无效合同 v（一）（一）无效合同的概念无效合同的概念v无效合同，是指不具备合同有效要件无效合同，是指不具备合同有效要件因而在法律上对当事人无约束力的合因而在法律上对当事人无约束力的合同。同。（二）无效合同的适用情形二）无效合同的适用情形 v、有下列情形之一的，合同无效：、有下列情形之一的，合同无效：v（1）一一方方以以欺欺诈诈、胁胁迫迫的的手手段段订订立立合合同同，损损害害国国家家利利益；益；v（2）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；）恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；v（3）

45、以合法形式掩盖非法目的；）以合法形式掩盖非法目的；v（4）损害社会公共利益；）损害社会公共利益；v（5）违反法律、行政法规的）违反法律、行政法规的强制性强制性规定。规定。v2、合同中的下列免责条款无效：、合同中的下列免责条款无效：v（1）造成对方人身伤害的；）造成对方人身伤害的；v（2）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。）因故意或者重大过失造成对方财产损失的。v3、格式条款具有以上情形的，或者提供格式条款一、格式条款具有以上情形的，或者提供格式条款一方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利方免除其责任、加重对方责任、排除对方主要权利的，该条款无效。的，该条款无效。v例:公民甲与房地产开

46、发商乙签订了一份商品房买卖合同，乙提出，为少交契税建议将部分购房款算作装修费用，甲未表示反对。后发生纠纷，甲以所付装修费远远高于标准为由，请求法院对装修费用予以变更。该装修费条款的效力应如何认定？vA是双方当事人真实意思表示，有效vB显失公平，可变更vC以合法形式掩盖非法目的，无效vD违反法律禁止性规定，无效v如：沈某驾车发生交通事故将一七旬老太撞成一级伤如：沈某驾车发生交通事故将一七旬老太撞成一级伤残，在道路交通事故损害赔偿案审理过程中，他与朋残，在道路交通事故损害赔偿案审理过程中，他与朋友王某恶意串通以低价将其房屋卖给王某，伤者诉至友王某恶意串通以低价将其房屋卖给王某，伤者诉至法院。法院。

47、v某单位原有经营百货、日杂用品的商店某单位原有经营百货、日杂用品的商店8间，由于经间，由于经营不善，于营不善，于2001年底关门停业。年底关门停业。2002年初，有几位年初，有几位职工家属分别找到单位领导，提出了愿以每年职工家属分别找到单位领导，提出了愿以每年8至至10万元的租价承租该房屋，领导均答复说该房屋单位要万元的租价承租该房屋，领导均答复说该房屋单位要留作他用，没有出租的打算，但没隔几天，单位却以留作他用，没有出租的打算，但没隔几天，单位却以每年每年45000元的价格将房屋租给了刘某。起初大家都元的价格将房屋租给了刘某。起初大家都非常不理解单位领导的作法，但当得知刘某是单位某非常不理解

48、单位领导的作法，但当得知刘某是单位某主要领导的亲戚后，大家才恍然大悟。后来有人传言主要领导的亲戚后，大家才恍然大悟。后来有人传言说该房屋是单位某领导与刘某合租，以后是共同经营。说该房屋是单位某领导与刘某合租，以后是共同经营。现在单位与刘某之间为期现在单位与刘某之间为期10年的租赁合同已经签订完年的租赁合同已经签订完毕，请问单位领导以明显不合理的价格处分单位财产毕，请问单位领导以明显不合理的价格处分单位财产所签订的合同是否有效？所签订的合同是否有效？四、效力待定合同 v（一）（一）效力待定合同的概念效力待定合同的概念v效力待定合同，是指合同虽然已经成立，效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但因其

49、不完全符合有关生效要件，故其效但因其不完全符合有关生效要件，故其效力尚未确定的合同。一般须经有权人表示力尚未确定的合同。一般须经有权人表示承认才能生效。承认才能生效。v（二）（二）效力待定合同的适用情形效力待定合同的适用情形v1 1、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。、限制民事行为能力人依法不能独立订立的合同。v限制行为能力人订立的合同无需经法定代理人追认限制行为能力人订立的合同无需经法定代理人追认的情形：纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精的情形：纯获利益的合同或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应而订立的合同。神健康状况相适应而订立的合同。v（）法定代理人的追认权（）法定代理人的追

50、认权 v一经追认，即转为有效合同，自始有效一经追认，即转为有效合同，自始有效追认的形式追认的形式限于明示方式，沉默与推定均不为追认的方式。限于明示方式，沉默与推定均不为追认的方式。v追认的意思表示应向相对人为之。追认的意思表示应向相对人为之。v经相对人催告后，追认的意思表示应在经相对人催告后，追认的意思表示应在1个月内进行。个月内进行。v（2）法定代理人的拒绝权）法定代理人的拒绝权v法定代理人一经拒绝，即转为无效合同，且自始无效。拒绝的法定代理人一经拒绝，即转为无效合同，且自始无效。拒绝的形式包括明示、沉默与推定形式。形式包括明示、沉默与推定形式。v经相对人催告后，法定代理人保持沉默者，视为拒