土地承包纠纷应否适用诉讼时效制度715.pdf

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1、土地承包纠纷应否适用诉讼时效制度 在司法实践当中,由土地承包经营权纠纷引发的案件中有相当一部分被法院以超过诉讼时效驳回;由于诉讼时效的适用范围和土地承包经营权的性质在立法上不是很明确,土地承包经营权是否适用诉讼时效的有关规定产生了不同的认识;案例背景：1984 年,北京市丰台区花乡四合庄村实行了联产承包责任制,将该村集体所有的土地承包给该村村民;当时,村里未与村民签订土地承包合同,只用一张土地分配表记载了每户农民承包到的土地情况;当时村里决定,到村办企业去工作的村民不能再承包村里的土地;1986年至 1993年期间,该村因为修建蔬菜大棚、集体花圃等,先后占用了一些农民的土地;对于被占用土地有地

2、上物和青苗的村民,村里支付了一定的补偿费；土地上没有地上物和青苗的,村里没给予补偿;2001年 10 月,被占用土地和未分得土地村民中的 30 户村民,向北京市丰台区法院提起诉讼,要求该村集体经济组织返还土地或分配土地,并且提出了数万元至数十万元不等的补偿费;2001年11月,北京市丰台区法院认为,30户村民的诉讼请求已过诉讼时效,不能予以支持,遂驳回了村民的诉讼请求;30 户村民认为,土地承包经营权是物权,而诉讼时效的适用范围是债权,故土地承包经营权不应适用诉讼时效,于是向北京市第二中级法院提出上诉;2002年 3 月,北京市第二中级法院认为,原审判决并无不当,遂驳回上诉,维持原判;2003

3、 年 11 月,这 30 户村民向北京市丰台区检察院提出了申诉;在民法通则的“民事权利”一章中,规定了“土地承包经营权”这一“与财产所有权有关的财产权”的权利种类,成为中国民法上的一个新型的财产权利;在理论上,土地承包经营权被认为是最具有中国特色的法律制度之一,是在民法发展史上的一个前所未有的民事权利,其性质、内容、法律特征都有其新颖之处;然而,这种新颖性也使这一概念与民法上任何财产权的概念均不相同,在司法实践中产生了不同的理解,其中最重要的问题就是土地承包经营权的性质;应将土地承包经营权定位为物权还是债权,我国学界历来就有物权说与债权说之争;要准确把握土地承包经营权的法律属性 就必须从我国农

4、村土地占有和使用关系的实际出发 结合我国农村土地承包经营权历史变迁的动态过程加以考察;笔者认为,现行农村承包经营权的性质,既有债权性质的成分,也有与物权性质相近似的因素;土地承包经营权具有一定的债权性质 第一,农村经济体制改革开始时土地承包经营权是以债权形式出现的;这不仅是因为在集体经营制度向家庭联产承包责任制制度变迁开始时,国家并没有在法律上确立具有物权意义上的土地财产权利,更重要的是,在当时特殊的时代背景下,农民要保有自己的土地承包经营权必须完成约定的义务,只有如此才能最大限度地降低农地制度改革的成本;第二,在家庭联产承包责任制实行之初,是发包人投资并承担风险、获得收益,承包人经营管理并依

5、约定获取报酬,承包人仅仅负善良管理人的责任,土地承包人的权利、义务由承包合同规定;从这个意义上讲,土地承包经营权基于家庭联产承包合同而产生,土地承包人保有土地承包经营权要以对集体付出一定的对等义务为条件;第三,土地承包经营权的稳定性和转让性等受到来自集体经济组织的限制;承包人不能自主转让承包权,而须经发包人同意,这种转让方式完全是普通债权的转让方式;第四,对土地承包经营权人的保护,要以合同为依据,并适用合同法的法理,受制于合同法规则;第五,从土地承包经营权的连带性上看,土地承包经营权连带于联产承包,属于农村双层经营体制的组成部分;农民以具有复杂意义的“联产”为对价,取得土地这一生产资料的承包经

6、营权,而发包人对作为承包经营的标的物的土地,仍有相当大的支配力;第六,从承包人与土地所有人的关系上看,上述联产承包合同关系,本质上为发包人与承包人之间的内部关系;因这种内部关系而取得的承包经营权实际上只有对人作为土地所有人的集体的效力,而并无对世效力;土地承包经营权也具有一定的物权属性 第一,现阶段我国农村土地实行集体所有制,而且这种集体所有制就其实质而言是一种社区所有制,土地承包经营权是农民基于其集体成员的特定身份所依法享有的权利;非经农民集体同意,社区以外成员不享有农村土地承包经营权,因此土地承包经营权是一种与农民社区成员身份不可分离的权利,是一种人身权;社区成员只有获得了土地承包经营权,

7、才能在一定程度上体现其土地所有者的地位;第二,随着农村经济体制改革的深入进行,农村土地承包经营权已发生具有普遍意义的物权化演进倾向,主要表现在：承包经营权人对承包土地拥有直接占有、使用、收益和有限处分权,土地承包经营权越来越多地成为农户进行土地转让、出租、转包、入股等的产权基础,从而具有物权的一般权能;由于我国相关法律并没有对土地承包经营权进行具体明确的规定,农民的土地转包、转让、出租、抵押、入股等都缺乏必要的法律依据,因此土地承包经营权还不是一种完全的自物权;土地管理法明确规定“土地承包期延长 30 年”,使我国土地承包经营权期限已超过一般债权法规定的 20 年最长租赁期限;第三,土地承包经

8、营权是民法通则第五章第一节所直接规定的权利,是具有排他性的财产权,而学界通常认为该节是对物权制度所作的规定;因此笔者认为,土地承包经营权是在特定历史条件下以债权形式出现的、具有一定自物权属性的、且呈现具有普遍意义的、物权化变迁趋势的、特殊的土地权利;目前仍应适用诉讼时效 诉讼时效的适用范围为债权及其救济权,既然土地承包经营权具有债权的性质,那么就有适用诉讼时效的必要性,以促进土地承包经营权人及时行使权力,避免法律上的权利义务关系与事实上的利益关系长期脱节,以稳定社会秩序;同时,也降低诉讼中的证明费用,从而降低诉讼成本;土地承包经营权具有的这种债权属性,是理论上其适用诉讼时效的决定性因素,也是司

9、法实践当中土地承包经营权适用诉讼时效的依据;当然在司法实践中,由于许多地区没有签订书面土地承包合同,土地承包经营权受到侵害的时效起点难以确定等等情况,对保护土地承包经营权人的合法权利不利;而当土地承包经营权实现完全物权化时,承包经营权人采用物权的保护方法行使物上请求权,则可以避免这一不利于土地承包经营权人的状况发生,因为物上请求权通常适用于诸如土地承包经营权等各种继续性的侵害行为;但是这有待于法律对此作出更为明确的规定,目前对关于土地承包经营权的纠纷仍以适用诉讼时效为宜;最高人民法院民一庭 2005 民他字第 25 号关于经常居住地在城镇的农村居民因交通事故伤亡如何计算赔偿费用的复函 云南省高

10、级人民法院：你院关于罗金会等五人与云南昭通交通运输集团公司旅客运输合同纠纷一案所涉法律理解及适用问题的请示收悉;经研究,答复如下：人身损害赔偿案件中,残疾赔偿金、死亡赔偿金和被扶养人生活费的计算,应当根据案件的实际情况,结合受害人住所地、经常居住地等因素,确定适用城镇居民人均可支配收入人均消费性支出或者农村居民人均纯收入人均年生活消费支出的标准;本案中,受害人唐顺亮虽然农村户口,但在城市经商、居住,其经常居住地和主要收入来源地均为城市,有关损害赔偿费用应当根据当地城镇居民的相关标准计算;2006 年 4 月 3 日 山东省高级人民法院 关于印发全省民事审判工作座谈会纪要的通知 鲁高法20052

11、01 号 全省各中级人民法院、济南铁路运输中级法院：2005 年8月21日23日,省法院在龙口市召开了全省民事审判工作座谈会;会议就部分民事案件审理中所涉及的法律问题进行了研究讨论,对一些民事案件的法律适用标准形成了基本共识;现将全省民事审判工作座谈会纪要印发给你们,请参照执行;执行中有什么问题,请及时报告省法院;二五年十一月二十三日 全省民事审判工作座谈会纪要 为在全省民事审判工作中深入开展“规范司法行为,促进司法公正”专项整改活动,加强民事审判的规范化建设,促进司法公正,树立司法权威,省法院于 2005 年 8 月 21 日23 日在龙口市召开了全省民事审判工作座谈会;全省各中级人民法院分

12、管民事审判工作的副院长、民一庭庭长、其他与省院民一庭业务对口的民庭庭长、部分基层人民法院的院长参加了这次会议;与会人员认真分析探讨了当前全省民事案件的特点和发展态势,研究讨论了部分民事案件审理中所涉及的法律问题,就某些民事案件的法律适用标准达成了基本共识,现就有关问题纪要如下：一、关于劳动争议案件的处理问题;会议认为,近年来,随着我省经济社会的全面发展和现代企业制度的逐步建立,出现了多种经济成分和多种经营方式并存的局面,劳动关系从单一化走向多元化,增大了劳资关系的比例;在市场经济条件下,随着农村剩余劳动力逐渐向非农产业和城镇转移、企业投资主体多元化和企业自主权扩大、国有和城镇集体企业富余劳动力

13、的下岗安置以及劳动用工、工资、保险制度的重大改革,企业的劳动关系由过去的政府行为转变为企业行为,从而引发了大量的劳动争议纠纷,而且与过去相比劳动争议案件出现了集中性、对抗性、群体性和社会性的特点;特别当前一些用人单位无故拖欠职工工资、社会保险金、经济补偿金,忽视职工的劳动条件和劳动安全保护,随意损害劳动者的合法权益,以至引发恶性安全事故和职工群体性事件,因此,当前劳动争议案件已经成为影响社会稳定和引发当事人上访的重要因素,也成为了我省民事审判工作中的焦点和难点问题;会议要求在劳动争议案件的审判中,要切实落实好“司法为民”的根本宗旨,贯彻好“公正司法,一心为民”的司法指导方针,尊重劳动者的价值和

14、劳动权利,突出把维护劳动者的利益放在首位;特别要充分发挥民事审判保护人民利益,促进我国社会文明、进步、协调发展的职能作用,积极促进劳动关系的和谐发展,促进劳动力市场的发育和完善;会议就当前劳动争议案件审理中存在的一些问题进行了研究,达成了倾向性意见;一因国有企业改制引发的职工下岗、整体拖欠工资及社会保险费等劳动争议纠纷的处理问题;因国有企业改制引发的职工下岗、整体拖欠工资及社会保险费等劳动争议纠纷,形成原因比较复杂,政策性比较强,而且多数案件具有群体性的特点,并涉及到在社会主义市场经济条件下建立现代企业制度与依法保护劳动者合法权益的关系,一旦处理不好就会影响国家改革开放的大局和社会的稳定;根据

15、2000年最高人民法院召开的全国民事审判工作会议和2003年全国民事审判工作座谈会的精神,这些案件多数是在企业制度改革和劳动用工制度改革过程中出现的特殊现象,不是劳动者与用人单位在履行劳动合同中出现的问题,由此引发的纠纷,应当由政府有关部门按照企业改制的政策规定统筹解决,人民法院不宜以劳动争议案件立案受理;根据上述两个会议的精神,我省法院近几年来对这几类劳动争议纠纷,一般都没有受理,但各地法院掌握的不统一,有些法院对个别企业在改制中出现的个案劳动争议则予以受理,还有的法院在当地党委政府的要求和支持下也受理了部分整体拖欠职工工资、社会保险金、经济补偿金的劳动争议案件,一些法院还采取将群体性纠纷分

16、解成个案的办法受理了类似的案件,而且取得了比较好的社会效果;鉴于目前最高人民法院尚未有新的规定和精神,对此会议达成的倾向性意见是对国有企业改制引发的职工下岗、整体拖欠职工工资及社会保险费等劳动争议纠纷,仍坚持原来的规定和过去的做法,一般带有群体性的纠纷,特别是企业改制中涉及到的历史遗留问题,原则上不予受理;二因用人单位拖欠社会保险费用引发纠纷的处理问题;会议认为,根据和国务院的规定,按时足额缴纳各种社会保险费用既是用人单位的法定义务,也是法律法规赋予劳动行政部门、税务机构的法定职责,因此,已经参加社会保险统筹的用人单位如果不能按时足额给劳动者缴纳社会保险费用,应由税务机构或者劳动行政部门设立的

17、社会保险经办机构负责征收,这属于行政管理行为,由此产生的争议,应属于行政复议或者行政诉讼的范围,所以凡是用人单位应当依法参加社会保险统筹的,无论劳动者起诉用人单位要求缴纳社会保险费用,还是起诉社会保险经办机构要求发放社会保险金,均不属于劳动争议案件,劳动者可以向当地劳动行政主管部门申请解决;对于用人单位没有参加社会保险统筹的,仍然属于劳动关系双方在履行劳动合同关系中发生的劳动争议,法院可以受理,但根据目前我国社会保险的管理体制,用人单位必须整体参加社会保险统筹,社会保险机构不允许劳动者个人开立帐户,法院在判决中也无法确定社会保险费的缴纳数额,这就造成法院对社会保险费的案件难以执行,因此这类案件

18、目前以暂不受理为宜;三关于规定的“60 日”的理解和适用问题;关于规定的 60 日申请仲裁期限如何在诉讼中适用的问题,一直在司法实践中存在很大争论;这种不同的认识直接影响了审判执法的标准,导致在审判实务中对同一事实,适用法律产生很大差别,出现不同的审理结果;根据法律规定,结合当前审判实践,会议认为,规定的申请劳动争议仲裁期限的性质,应是一种除斥期间,是劳动关系双方当事人申请仲裁的期限;将规定的“60 日”理解为诉讼时效缺乏法律依据;人民法院在审理当事人的请求超过 60 日的案件时要准确理解的立法精神,不能简单地认为只要超过 60 日就驳回诉讼请求,而要根据不同性质的劳动争议纠纷确定不同的“劳动

19、争议发生之日”;特别对劳动者追索工资等劳动报酬引发的一些纠纷,在追索时限上必须从宽掌握;如果用人单位明示拒绝支付劳动报酬,或承诺另行支付劳动报酬的期限已经届满,或劳动者追索劳动报酬被拒绝的,一般可以视为争议已经发生,劳动者应在规定的 60 天期限内申请劳动仲裁；如果用人单位未明示拒绝支付劳动报酬,或者承认拖欠劳动报酬,但未明确偿付时间的,争议发生时间可以从劳动者追索之日起算;四关于用人单位支付经济补偿金纠纷的处理问题;当前,有的用人单位违反规定,随意解除劳动合同而不支付经济补偿金或者在劳动合同中约定高额违约金,限制劳动者的自由就业权利;会议认为,对于这类案件,人民法院要积极受理,通过公正裁判,

20、维护合法的劳动合同关系,制止用人单位的违法行为;对解除劳动合同的,除因劳动者过失性解除的外,用人单位均应按照的规定支付经济补偿金,拒不支付的还要支持劳动者请求的额外经济补偿金;关于终止劳动合同后是否支付经济补偿金的问题比较复杂;前几年,由于我省地方性法规中明确规定终止劳动合同后,用人单位应支付给劳动者经济补偿金,所以,对劳动者的请求一般予以支持,但该文件已经废止;国家现行法律也没有终止劳动合同后可以支付经济补偿金的规定;因此,终止劳动合同后,用人单位支付经济补偿金已经缺乏法律依据;鉴于当前实施的实际情况,从保护劳动者的利益出发,省院于今年的 6 月份下发了关于劳动合同终止后用人单位是否应当支付

21、经济补偿金的答复,明确了劳动合同终止后,用人单位不应支付经济补偿金,但考虑到我省关于劳动合同制度的地方性法规实施比较晚,因此以山东省劳动合同条例为界限,在该条例实施之前 2002 年 1 月 1 日用人单位招用的劳动者,不论何时终止合同,用人单位均应当酌情支付经济补偿金；在条例实施之后用人单位招用的劳动者,终止劳动合同后,用人单位不再支付经济补偿金;五关于违反劳动合同违约责任的处理问题;会议认为,、国务院的行政法规以及劳动部和地方性人民政府的规章和地方性法规均未作出明确规定,导致审判实践中处理这一问题欠缺实体法规范;因此,对当事人一方或者双方违反劳动合同产生的违约责任的处理,要尊重劳动合同双方

22、当事人的意思表示,即涉及到劳动者违约,计算违约金原则上按照劳动合同中约定的标准；劳动合同中约定了违约金但违约金标准明显过高的,法院可以根据造成损失的情况给予适当调整；劳动合同中没有约定违约金,但劳动者违约给用人单位造成损失的,劳动者应当承担赔偿责任;对用人单位违反劳动合同义务的,可以参照劳动部的有关规定处理;六关于工伤保险待遇纠纷案件的处理问题;会议认为,根据 1996 年劳动部企业职工工伤保险试行办法以及国务院的规定,工伤的确认是一种具体行政行为,属于劳动行政部门的职权范围;用人单位或者劳动者对劳动行政部门认定的工伤结论不服的,应通过行政复议和行政诉讼的方式予以解决；对劳动者直接起诉要求人民

23、法院确认工伤的,应驳回起诉;对工伤职工或者工伤职工的近亲属要求用人单位支付工伤保险待遇的,人民法院应以劳动行政主管部门作出的工伤认定结论为前提,依据的规定作出处理；对劳动部门没有作出工伤认定结论或者劳动者以一般民事侵权赔偿纠纷向人民法院起诉的,用人单位可以以构成工伤事故为理由进行抗辩,并由其承担相应的举证责任;如果劳动部门没有认定工伤或者用人单位也不能证明构成工伤事故的,则可以按照一般民事侵权赔偿予以处理；劳动者或者用人单位对劳动能力鉴定结论不服的,可以申请复议,人民法院也可以委托省级劳动能力鉴定机构进行鉴定；如果劳动者的工伤系第三人侵权所致,按照我国现行法律和最高人民法院司法解释的规定,用人

24、单位仍应承担劳动者的工伤保险待遇,但劳动者也可追究第三人的侵权赔偿责任,即劳动者可以在工伤事故中获得双重赔偿,但因工伤事故产生的直接费用,原则上不予重复计算;七关于拖欠农民工工资案件的处理问题;当前,拖欠农民工工资的问题已经引起了党和国家的高度重视;去年最高人民法院和省院都专门发出通知,要求各级人民法院及时、审理好拖欠农民工工资的案件,依法保护进城务工人员的合法权益;根据中共中央“一号文件”的精神,进城务工的农民工已经成为产业工人的重要组成部分,要把农民工的社会保障问题纳入财政预算;会议认为,对于拖欠农民工工资形成的纠纷要区别对待：农民工已经与用人单位签订书面劳动合同或者事实劳动关系比较明确的

25、,应适用的规定予以调整,纳入劳动争议案件的处理范围；农民工没有与用人单位签订书面劳动合同,也没有形成事实劳动关系的,可以认定为农民工与用人单位之间存在雇佣关系;农民工追索工资引起的纠纷,人民法院可以以追索劳动报酬为案由直接受理,这样更利于加强对进城务工农民工合法权益的保护;八关于国家机关、事业单位和社会团体中发生的劳动争议纠纷的处理问题;对这个问题的处理必须正确理解第条的规定,该条第 1 款规定,用人单位与之形成劳动关系的劳动者受调整,该条款实质包含了用人单位与劳动者之间签订书面劳动合同而形成的劳动关系,也包括了用人单位与劳动者之间没有签订书面劳动合同而形成的事实劳动关系;第 2 款规定国家机

26、关、事业单位和社会团体与劳动者形成劳动合同关系的受调整;对该款规定应当理解为,国家机关、事业单位和社会团体与劳动者必须签订书面劳动合同,才能形成劳动关系,才能按照劳动争议纠纷加以处理;对没有与国家机关、事业单位和社会团体等用人单位签订书面劳动合同的劳动者,是否与用人单位形成劳动关系,没有明确规定;会议认为,由于国家机关、事业单位和社会团体在用工问题上受到有关政策的限制,按照第条第2 款的规定,国家机关、事业单位和社会团体招用的劳动者必须签订书面劳动合同才能形成劳动关系,没有签订书面劳动合同的临时用工按照雇佣关系处理;九关于劳动争议案件的法律适用问题;当前,律法规和政策及地方性法规比较多,内容上

27、存在较多冲突,特别是劳动制度的改革正处于深化阶段,许多改革措施还未上升到立法层次,劳动政策对审判的影响进一步加大,这都给我们法官在适用法律上造成一定的难度;现行的劳动法规、规章和政策都是在的框架内制定的,因此,1995 年实施的是我们审理劳动争议案件的基本法律依据,同时还要依据、的相关规定;劳动部和山东省发布的一些行政规章和地方性法规虽然不能直接作为法院适法的依据,但从司法实践中来看,这些规章对我们处理好劳动争议案件的确具有很重要的参考价值,因此,可以参照这些规章处理相关的劳动争议案件,但如果行政规章之间以及与地方性法规之间存在冲突的,则应选择参照适用对保护劳动者的利益有利的规定进行处理;二、

28、关于建设工程施工合同纠纷案件的处理问题;近年来,随着我省经济的快速发展,建筑业已经成为我省国民经济的新的增长点;在建筑业快速发展的同时,也暴露出诸多问题,纠纷案件越来越多,处理难度越来越大;为依法及时公正地审理好建设工程施工合同纠纷案件,维护建筑市场的正常秩序,结合我省民事审判工作实际,会议认为,全省各级人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时要坚持以下原则：第一、要坚持引导建筑市场的健康发展的原则;要按照法律、法规和最高人民法院司法解释的规定,认真行使审判职权,合理干预当事人之间的合同关系;要通过确认合同是否有效,认定双方当事人是否存在违约行为以及承担违约责任的方式,引导建筑市场的健康发展;

29、承包人将其承包的全部工程转包给第三人,或者以内部联营、挂靠等方式承包给第三人,或者将其承包的全部建设工程肢解以后以分包的名义分别转包给第三人,或者将工程分包给不具备相应资质条件的单位,以及分包单位将承包的工程再分包的,应依法认定为无效;要注重运用裁判手段,促进建筑市场诚信体系的建立;只要双方在合同中对违约责任作出明确约定的,不论任何一方违反合同约定,都应当按照合同的约定和法律的规定承担违约责任；要注意通过违约金的适用,制裁违约行为,提高失信成本,以促进社会诚信体系和建筑市场正常秩序的建立；要注意维护当事人利益关系的平衡,合同中约定的违约金标准过高的,甚至超过工程价款的,可以根据当事人的申请,依

30、据的规定,结合违约造成损失的情况适当调整;如果双方约定的工程款价格明显低于建设工程的成本价格,则违反了有关规章的强制性规定,可以根据当事人的请求变更或者撤销;第二、要坚持依法保护双方当事人合法权益的原则;人民法院在审理建设工程施工合同纠纷案件时,要依法平等保护双方当事人的合法权益;对建设单位无正当理由拖欠工程款的,在确定支付工程款或者利息时,都要充分注意保护承包人的合法权益;对因承包人的原因,造成建设工程施工合同无效的,如果工程已经经过竣工验收且质量合格的,应参照合同约定支付工程价款；对承包人将建设工程转包或者非法分包给实际施工人的,实际施工人可以直接起诉发包人,请求发包人在拖欠工程款的范围内

31、承担清偿工程款的责任,并追加承包人、转包人或者非法分包人为共同被告或者第三人;第三、要坚持确保建设工程质量的原则;要树立“质量优先”的观念,通过司法手段确保建筑工程质量和建设工程符合国家安全标准,维护建筑市场秩序;对于超资质承包工程的,要在认定合同无效的基础上判令过错方承担相应的民事责任；建设工程未经竣工验收,发包人擅自使用的,承包人只在合理期限内对工程结构、基础工程的质量承担责任,其他质量问题由发包人承担；对承包人建设的工程质量不合格且经过修复也达不到国家规定的强制性质量标准的,承包人请求发包人支付工程款的,不予支持;第四、要坚持合同原则;对于不违反法律、行政法规的禁止性规定,符合强制性规范

32、的有效合同,应严格按照合同确定当事人双方的权利、义务和责任;目前国家调整建设工程的法律规范有 60 余个,这些法律规范可以区分为效力性规范和管理性规范,在司法实践中要正确区分不同规范的性质,以便对建设工程施工合同的效力作出准确判断;国家颁布的工程定额年度取费标准属于任意性规范,建设工程合同约定的工程价款结算标准与合同履行期间实施的工程定额年度取费标准不一致的,应以合同为准；对合同中约定的工程价款一次包定的,即所谓“大包干”合同,如果没有出现合同约定以外的情况,如设计变更、施工变动等,一方当事人反悔申请通过鉴定确定工程款的,一般不予支持；对于工程价款合同约定不明确或者合同被确认为无效,可以通过评

33、估或者鉴定的方法确定工程价款；对合同中明确约定了工程款的计价标准和办法的,发包人提出工程需要有关部门审计评估或者要求按国家核定的资质取费标准支付建设工程价款的,或者一方无正当理由申请人民法院委托鉴定的,一般不予准许;一关于施工许可证对合同效力的影响问题;会议认为,在建设工程正式施工前发放施工许可证应是建设行政主管部门对建设工程项目加强监管的一种行政手段,主要目的是审查建设单位或者承包单位是否具备法律规定的建设或者施工条件,具有行政管理的性质,如果建设单位或者施工单位违反该管理规定,应当受到相应的行政处理;因此施工许可证应属于管理性规范,非影响合同效力性的规范,而且领取施工许可证时,施工合同已经

34、签订,因此,施工许可证不是建设工程施工合同的有效要件,是否取得施工许可证不影响合同的效力;二关于建设工程造价的鉴定问题;合同对工程价款没有约定或者约定不明,工程竣工后,当事人双方又不能达成结算协议的,也无法采取其他结算方式结算工程款的情形下,可以委托工程造价审计部门对工程款的数额予以审定,但要防止鉴定出现过多过滥的现象;为此会议确定了以下原则：建设工程的造价或者工程款的数额不通过鉴定可以确定,则不作鉴定；必须通过鉴定才能确定工程价款的,要尽可能减少鉴定次数,能不重新鉴定的,则不重新鉴定；必须通过鉴定才能确定工程价款数额的,要尽可能地减少鉴定范围,能不全部鉴定的,则不进行全部鉴定;在一审诉讼中已

35、经委托鉴定的,如果鉴定机构或者鉴定人具有相应的资格,鉴定程序合法,且经过一审庭审质证,鉴定人也出庭答复的,当事人就鉴定的事项上诉请求二审重新鉴定的,原则上不予支持;三关于“黑白合同”情形下工程款结算的处理问题;长期以来,在我国建筑市场中,按照法律规定实行强制招标投标的项目领域,经常会发生发包人与承包人之间存在签订两份合同的情形;其中一份是招标人与中标人根据中标文件签订的合同,即中标合同,另一份则是内容与中标合同不一致的建设工程施工合同,社会上将这种现象称为“黑白合同”或者“阴阳合同”;从实践中的情况看,有些黑白合同之间内容相差不大,“黑合同”只是与中标合同之间存在细小差别,内容上没有实质性变化

36、；而有些黑白合同之间则存在着重大实质性的修改,如“黑合同”在工程价款、工程质量以及工期等方面均与中标合同存在较大差异;如果双方在履行建设工程施工合同中发生纠纷,往往会对依据那一份合同作为处理纠纷的依据产生分歧,双方当事人也可能持有对自己有利的合同主张权利,这就给人民法院如何正确认定合同的真实性和合法性带来一定的困难;正确理解司法解释规定的“黑白合同”,是准确处理好此类纠纷的基础;“黑白合同”之间必须存在实质性违背,即中标合同之外的合同必须在工程价款、工程质量和工程期限等方面与中标合同具有实质性背离,而不是一般的合同内容变更;在具体量化“黑白合同”与依法变更合同的界限上,在一定程度上存在着法官的

37、自由裁量权,需要法官正确把握裁量的标准;根据我国的规定,招标的建设项目经过招标投标程序确定中标人后,需要向相关行政监督部门备案,这种备案制度并不意味着中标合同必须经过备案后才生效,而只是从证据法意义上确定以备案的合同作为结算工程款的依据;审判实践中曾经出现了当事人双方请求按照“黑合同”作为工程款结算依据的情形,对此,会议认为,“白合同”是依据招标投标这一法定形式确认的,虽然“黑合同”可能是当事人的真实意思表示,但由于合同内容规避法律规定、合同形式不合法,不能代替“白合同”即中标备案的效力,即不能依据“黑合同”作为结算工程款的依据;四关于发包人以承包人主张权利超过诉讼时效作为拒付工程款抗辩的问题

38、;建设工程合同由于工期较长,履行过程中经常发生设计变更、施工变动、延长工期以及双方对工程价款决算协商不一致等情况,导致工程竣工后工程款长期不能得到清偿,承包人一旦起诉,发包人往往以承包人主张权利已超过诉讼时效作为抗辩事由,拒付拖欠的工程款;处理这类问题时,要注意保护承包人的合法权益;对于双方未就工程款决算达成一致,或者工程款数额未确定的,或者承包人提出结算书后发包人不及时审核和签字的,发包人以此超过诉讼时效为由拒付工程款的,不予支持;三、关于人身损害赔偿案件的处理问题;会议认为,近年来,随着经济的发展,社会的进步以及民主法律制度的完备,我国的社会经济生活发生了巨大的变化,民主法制观念逐步深入人

39、心,公民的权利意识日益增强,维护自身权利的自觉性日益提高,特别是“以人为本”、“尊重生命”等社会文化价值观念逐步形成,人身损害赔偿案件会越来越多;当前,各种新类型侵权、特殊侵权大量涌现,交通事故赔偿、医疗事故赔偿、产品质量赔偿、危险责任赔偿等占了很大一部分比例,从而使人身损害赔偿案件的类型呈现出“多、新、奇、特”的现象；诉讼请求的数额不断增加,赔偿由低额化向高额化发展；人身损害赔偿案件的诉讼主体由单一化向多极化发展,由个人责任向团体责任发展；侵权损害赔偿案件所保护的权利范围不断扩展;我国对人身损害赔偿案件的认定、赔偿范围和标准规定的比较原则,尽管近几年,最高人民法院陆续出台了一些有关侵权赔偿案

40、件的司法解释,但仍然难以解决审判实务中存在的法律适用问题,为此,会议对人身损害赔偿案件审理中存在的一些问题进行了讨论,形成了较为一致的意见;一关于共同侵权中侵害行为直接结合的认定问题;无意思联络的数人侵权中,侵害行为直接结合构成共同侵权是指数个行为结合程度非常紧密,对加害后果而言,各自的原因力和加害部分无法区分;其构成要件包括：1、各行为人都有积极的加害行为,而且加害行为具有时空上的一致性；2、损害结果是一个整体,各行为后果在受害人的损害后果中是无法区分的；3、各行为人的加害行为和损害结果之间具有直接因果关系,就是原因行为直接引起损害结果,不存在中间媒介的传递;对于无意思联络数人侵权中加害行为

41、间接结合导致同一损害结果的,不构成共同侵权,应当按照过失程度及原因力的大小来综合确定责任份额;二关于残疾赔偿金及残疾辅助器具费用认定的有关问题;残疾赔偿金的确定要综合考虑受害人是否因伤残而导致实际收入减少等情况,参照伤残等级来综合确定受害人丧失劳动能力的程度和赔偿基数;对于残疾器具费用的赔偿一般采取一次性赔偿的方式,也可以根据赔偿义务人的请求、结合赔偿能力和提供担保情况,确定以定期金方式赔偿;三关于死亡赔偿金的分配问题;死亡赔偿金的赔偿权利人为死者的近亲属,其内容是对死者家庭整体预期收入损失的赔偿,其性质是财产损害赔偿,而不是精神损害赔偿;死亡赔偿金是基于死者死亡对死者近亲属所支付的赔偿,不属

42、于死者的遗产,不能依据第条确定的遗产分配原则进行分割,应根据与死者关系的远近和共同生活的紧密程度合理分配;四关于精神损害抚慰金的赔偿数额问题;精神损害赔偿主要是限于受害人因伤致残或死亡等情形,损害结果不是很严重的情形下,受害人请求精神损害赔偿原则上不予支持;精神损害赔偿费的具体数额可参照省法院制定的中规定的标准,结合案件的具体情况加以确定；精神损害抚慰金请求权的主体为残疾受害人本人或死者近亲属,其他人不能行使或继承;五关于城镇、农村人口不同赔偿标准的适用问题;最高人民法院法释 200320号司法解释针对城镇居民和农村居民分别确定了不同的赔偿标准,这是考虑到当前我国城乡差别的实际情况而制定的;但

43、随着我省农村城镇化水平的提高,城乡差别逐步缩小,从保护受害者利益出发,在两种标准存在交叉的情形下,可以按照“就高不就低”的原则确定具体的赔偿标准;对于农村人口在城镇住所地至起诉时已连续居住一年以上的,可以按照城镇人口标准计算损害赔偿数额；对于实行城乡户口统一登记管理的地方,计算标准也可以统一适用城镇人口统计标准;六关于医疗损害赔偿案件的法律适用问题;根据最高人民法院法 200320 号精神,人民法院在处理因医疗事故引起的医疗赔偿纠纷时应当以为依据；对于不构成医疗事故的其他医疗侵权纠纷应当按照第条及条规定处理,赔偿标准应适用最高人民法院中所规定的赔偿标准;对于医疗侵权纠纷,当事人无论是选择一般人

44、身损害赔偿还是选择医疗事故损害赔偿向人民法院起诉,诉讼性质并未改变,只是因我国医疗事故处理及损害赔偿特殊的立法政策而可能导致赔偿数额不同;因此,对于当事人按一般人身损害赔偿起诉医疗机构的,医疗机构可以提出构成医疗事故抗辩,出具医疗事故鉴定书或申请医疗事故鉴定,经鉴定能够证明受害人的损害确实是医疗事故造成的,人民法院应当按照的规定确定赔偿数额,否则应当按照及有关处理;对于有关当事人拒不配合进行医疗事故鉴定而使医疗事故鉴定无法进行的,在经法官释明后仍拒绝配合的,由其承担相应的后果;七关于交通事故损害赔偿责任主体的确定问题;道路交通损害赔偿案件是一类特殊的侵权案件,根据最高人民法院有关司法解释的精神

45、,其责任主体一般应根据对机动车运行支配权与运行利益的归属来确定;对于机动车挂靠经营情形下发生道路交通事故的,原则上应由挂靠人或者实际车主承担损害赔偿责任,但被挂靠人从挂靠车辆的经营中取得利益的,应承担适当的赔偿责任；对于机动车出借情形下发生道路交通事故的,原则上应由借用人承担赔偿责任,但出借人在出借行为中存在过失的,应根据其过错程度承担适当的赔偿责任；对于机动车实行租赁、承包情形下发生道路交通事故的,原则上应由承租人、承包人与出租人、发包人承担连带损害赔偿责任；对于机动车未过户情形下发生交通事故的,原机动车所有人不承担损害赔偿承担责任,由买受人承担损害赔偿责任；对于经机动车驾驶人同意,无偿搭乘

46、他人机动车且在交通事故中遭受损害的,由驾驶人依其过错承担相应的赔偿责任;八关于机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故的责任承担问题;在机动车驾驶人有证据证明非机动车驾驶人、行人违反道路交通安全法律、法规,且机动车驾驶人已经采取必要处置措施的情形下,应减轻机动车一方的责任;非机动车一方、行人对交通事故承担全部责任的,减轻机动车一方 70%80%的赔偿责任；非机动车一方、行人对交通事故承担主要责任的,减轻机动车一方 50%60%的赔偿责任；非机动车一方、行人与机动车一方对交通事故负有同等责任的,减轻机动车一方 30%40%的赔偿责任；非机动车一方、行人对交通事故负有次要责任的,减轻机动车一方

47、 10%20%的赔偿责任;九关于第三者强制责任保险问题;第条、第条及第条规定的第三者强制责任保险是法定险,与目前商业性的第三者责任险性质不相同,在国家还没有出台第三者强制责任险的具体规范之前,诉讼上不宜将商业性的第三者责任险等同于道交法上的第三者强制责任险;在道路交通事故损害赔偿案件中,即使肇事机动车参加第三者责任保险的,也不宜依据直接追加所参保的保险公司为被告或第三人参加诉讼,不能直接判决由保险公司在第三者责任险范围内承担赔偿责任;对于保险公司的赔偿责任,应依据保险合同关系另行解决;十关于道路交通事故认定书的性质问题;交通事故认定书是公安交通管理机关依据法定程序做出的,是证明道路交通事故发生

48、的基本证据,具有较强的证明力,在没有充分反驳证据的情况下,应当根据认定书确定案件事实及因果关系;交通事故认定书对于事故原因、责任等无法做出认定的,人民法院应当根据双方的举证情况确定具体的赔偿责任;四、关于婚姻家庭纠纷案件的处理问题;会议认为,婚姻家庭问题关系到社会的稳定,各级法院必须高度重视婚姻家庭纠纷案件的审判工作;通过对婚姻家庭案件的公正裁判,依法保护婚姻当事人的合法权益,维护家庭关系的和睦与稳定;修改后,最高人民法院陆续出台了,对离婚的标准、无效婚姻的处理、同居关系的认定以及财产分割等问题作出了具体规定;依据和的规定,结合我省民事审判工作实际,会议就审理婚姻家庭纠纷案件中的一些问题达成倾

49、向性意见：一关于认定夫妻共同财产的原则问题;会议认为,随着我国经济的发展,社会的进步,人民生活水平的提高,家庭所拥有的各类财产越来越丰富,夫妻之间共同财产的分割变得日益重要;在适用法律上,处理夫妻财产的分割问题不仅需要适用的规定,同时还要依据、以及投资方面的法律法规;认定夫妻共同财产要把握以下原则：1、要准确理解夫妻财产制的法律规定和立法精神;新丰富了夫妻财产制的具体内容,在规定婚后所得共同制的同时,规定了夫妻约定财产制和特定财产的夫妻个人所有制,取消了夫妻个人财产经过一定期限就转化为夫妻共同财产的做法,对于一方在婚姻关系存续期间通过继承、受赠的财产能否视为夫妻共同财产,规定了条件限制;依据上

50、述规定,在认定财产是否属于夫妻共同财产时,首先看双方有无约定,有约定且约定不侵犯第三人利益的,以约定为准;其次看财产的来源,主要是看婚前所得,还是婚后所得；是婚前的劳动经营、投资收益所得还是继承受赠所得,是继承受赠所得的,看遗嘱或者赠与合同中是否确定了财产的归属;三是财产的获得是否与特定人的人格和身份利益相联系;四是看财产是否为一方生活所专用;以此来确定是夫妻个人财产还是夫妻共同财产;2、要分清财产制之间的逻辑联系;修改后的规定的夫妻财产制分为法定财产制和约定财产制;法定财产制包括婚后所得共同制和特定财产的个人所有制;在法定财产制和约定财产制的逻辑关系上,前者是基础,后者是补充;只有在夫妻之间