离婚案二审代理词(定稿)31257.pdf

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1、.1/3 代理词 尊敬的审判长、审判员：律师事务所承受上诉人建秀的委托，指派我作为其二审诉讼代理人。现依据一审判决书、上诉请求和二审的庭审情况，主要针对二审庭审争议的焦点提出以下代理意见，请法庭参考：一、关于世纪大道 58 号光明花园 1 号楼 152 号住房的产权归属与分割。原审审判决查明 2006 年 12 月 4 日该房产日登记于上诉人名下，2007 年 1 月 26 日上诉人给被上诉人出具证明，2007 年 4 月 17日上诉人与被上诉人登记结婚，2007 年 6 月上诉人仍在偿还该房屋公积金贷款。1、根据物权法第十条规定：“不动产的所有权以登记为准。”而本案中该套房产婚前就登记在上诉

2、人名下，应系上诉人婚前个人财产。2、根据最高法院关于婚姻法司法解释三第六条规定：“婚前或者婚姻关系存续期间，当事人约定将一方所有的房产赠与另一方，赠与方在赠与房产变更登记撤销赠与，另一方请求判令继续履行的，人民法院可以按照合同法第一百八十六条的规定处理”。合同法第一百八十六条的规定：“赠与人在赠与财产的权利转移转移之前可以撤销赠与。”依据该条款即使该房产系被上诉人出资购买，但已经登记在上诉人名下已完成赠与不能撤销，该房产应系上诉人个人所有。退一步讲婚前该房产已经登记在上诉人名下，即使上诉人婚前有过赠与被上诉人房产的想法和承诺，在没有完成产权变更以前，上诉人可.2/3 以撤销，因此该房屋始终为上

3、诉人个人所有。3、根据最高法院关于婚姻法司法解释三 第十条的规定：夫妻一方婚前签订不动产买卖合同，以个人财产支付首付款并在银行贷款，婚后用夫妻共同财产还贷，不动产登记于首付款支付方名下的，离婚时该不动产由双方协议处理。依前款规定不能达成协议的，人民法院可以判该不动产归产权登记一方，尚未归还的贷款为产权产权登记一方的个人债务。因此该房产婚前就已经登记在上诉人名下，婚后又由上诉人偿还公积金贷款，法院依法应当将该房产判归上诉人个人所有。2、原审判决在被上诉人就该套房产出资情况未提供任何证据的情况下，以上诉人偿还 3 万元贷款想当然的认定被上诉人在购买该套房屋时出资 70000 元，并将该套房屋按 7

4、：3 的出资比例进行分割本就是错误的,同时根据最高法院关于婚姻法司法解释三第十一条的规定：婚姻关系存续期间，一方以个人财产投资取得尚未收益属于其他应当归共同所有的财产，因此，依据 7：3 的出资比例只能分割该房屋购房时的价款 10 万元，剩余房产收益 36 万元应该由上诉人与被上诉人平均分割。二、关于东大街 90 号武装部家属楼 2-2-2 号住房的出资与归属。该房屋系上诉人父母出资购买，只是承受中介公司避免遗产税的建议而登记在自己名下，有上诉人与其父母签订的赠与协议和中介公司出具的证明为证。上诉人父母出资 8 万元系一审法院查明的事实，同时上诉人从公积金账户中提取 23200 元，加之房屋租

5、金 6800 元，共计 3 万元。上诉人提交的赠与协议和中介公司的证明，均能反映该套房屋系上诉人父母赠与上诉人的个人财产，.3/3 不应作为夫妻共同财产分割，退一步讲，即使上诉人在婚姻关系存续期提取的公积金系夫妻共同财产，要对该房屋进行分割，也只能按照上诉人父母出资 8 万元，上诉人与被上诉人夫妻共同财产出资 3 万元的比例分割房屋。将该房产收益作为夫妻共同财产分割是不合理的。三、原审法院判决被上诉人退付上诉人 20000 元集资款完全是错误的。被上诉人在 2013 年单位集资 100000 元，这属于夫妻共同财产，应该均分。上诉人对被上诉人述的当时刷卡透支 60000 元交纳集资款不持异议，但信用卡的还款属性要求被上诉人在一定期限偿还借款。因此原审法院在 60000 元信用卡透支债务还款情况不明的前提下，将其作为夫妻共同债务处理显然是不合理。综上，上诉人认为，一审判决存在认定事实不清，适用法律错误的问题，恳请贵院依法作出公正裁决，以维护上诉人的合法权益。此致 市中级人民法院 代理人：二 O 一五年八月二十七日