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1、第一章第一章 导论导论1 1第一章 导论导 语:导论是国际法的入门,是深入学习国际法的基础。在导论部分,导论是国际法的入门,是深入学习国际法的基础。在导论部分,我们将考察国际法最基本的问题。本章共分五节。我们将考察国际法最基本的问题。本章共分五节。第一节首先考察国际法的定义和特点,在此基础上,进一步分析国际法第一节首先考察国际法的定义和特点,在此基础上,进一步分析国际法的法律属性以及国际法的效力根据。的法律属性以及国际法的效力根据。第二节第二节 考察国际法经历的不同历史发展时期以及在各个时期的发展特点。考察国际法经历的不同历史发展时期以及在各个时期的发展特点。第三节第三节 考察国家、国际组织作
2、为国际法主体的不同特点,并对个人是否考察国家、国际组织作为国际法主体的不同特点,并对个人是否具有国际法主体资格进行分析。具有国际法主体资格进行分析。第四节第四节 从体系的角度探讨国际法律体系的特点以及存在的问题。从体系的角度探讨国际法律体系的特点以及存在的问题。第五节第五节 在介绍有关学说的基础上,结合中国的实际,探讨国际法在国内在介绍有关学说的基础上,结合中国的实际,探讨国际法在国内的适用问题。的适用问题。第一章第一章 导论导论2 2第一节 国际法的性质一、国际法的定义一、国际法的定义二、国际法的特征二、国际法的特征三、国际法的法律属性三、国际法的法律属性四、国际法效力的根据四、国际法效力的
3、根据第一章第一章 导论导论3 3第二节 国际法的历史发展 一、古代国际法一、古代国际法二、近代国际法二、近代国际法三、现代国际法三、现代国际法四、国际法发展的轨迹四、国际法发展的轨迹第一章第一章 导论导论4 4第三节 国际法的主体一、国际法主体的概念一、国际法主体的概念 作为国际法的主体,必须具备以下条件:作为国际法的主体,必须具备以下条件:1.1.具有独立参加国际法律关系的能力具有独立参加国际法律关系的能力2.2.具有直接承受国际法上权利与义务的能力具有直接承受国际法上权利与义务的能力第一章第一章 导论导论5 5二、国家是国际法的基本主体二、国家是国际法的基本主体1.1.国家在国际关系中始终
4、处于关键地位国家在国际关系中始终处于关键地位 2.2.国家具有完全的权利能力和行为能力国家具有完全的权利能力和行为能力 3.3.国际法主要是国家之间的法律国际法主要是国家之间的法律 第一章第一章 导论导论6 6三、国际组织的国际法主体资格三、国际组织的国际法主体资格 四、争取独立民族的国际法主体资格四、争取独立民族的国际法主体资格五、个人的国际法主体资格问题五、个人的国际法主体资格问题第一章第一章 导论导论7 7第四节 国际法的体系一、国际法规范的一、国际法规范的“形态形态”体系体系 根据规范的性质与特点,可以将多种多样的国际法规根据规范的性质与特点,可以将多种多样的国际法规范作出不同的形态分
5、类,以这些不同的规范形态为要素,范作出不同的形态分类,以这些不同的规范形态为要素,便形成了国际法规范的便形成了国际法规范的“形态形态”体系。体系。1 1条约规范与习惯规范条约规范与习惯规范2 2一般规范与特殊规范一般规范与特殊规范3 3强行规范与任意规范强行规范与任意规范 4 4实体规范与程序规范实体规范与程序规范 第一章第一章 导论导论8 8二、国际法规范的二、国际法规范的“部门部门”体系体系 所所谓谓国国际际法法部部门门,是是指指按按照照国国际际法法规规范范调调整整国国际际关关系系的的不不同同领领域域和和不不同同方方法法所所划划分分的的同同类类国国际际法法规规范范的的总和。总和。国国际际法
6、法规规范范所所调调整整的的国国际际关关系系无无疑疑是是划划分分国国际际法法部部门的基础或最重要的标准。门的基础或最重要的标准。划划分分国国际际法法部部门门,需需将将国国际际法法规规范范调调整整国国际际关关系系的的方法作为标准。方法作为标准。第一章第一章 导论导论9 9三、国际法规范的三、国际法规范的“板块板块”体系体系 今天的国际法实际上包括三个不同的结构板块:今天的国际法实际上包括三个不同的结构板块:1 1规定国家对国家义务的规定国家对国家义务的“共存国际法共存国际法”;2 2 规定国家对国际社会义务的规定国家对国际社会义务的“合作国际法合作国际法”;3 3 规定国家对个人义务的规定国家对个
7、人义务的“人权国际法人权国际法”。第一章第一章 导论导论1010第五节 国际法与国内法的关系一、关于国际法与国内法关系的理论一、关于国际法与国内法关系的理论统一性统一性 :1 1国际法与国内法的相互吸收国际法与国内法的相互吸收 2 2国际法与国内法的相互配合国际法与国内法的相互配合 3 3国际法与国内法的相互制约国际法与国内法的相互制约 对立性:对立性:在性质、主体、渊源、效力根据、适用空间、调整对象和在性质、主体、渊源、效力根据、适用空间、调整对象和实际执行等方面,都有着显著区别,二者相互独立,互实际执行等方面,都有着显著区别,二者相互独立,互不从属。不从属。第一章第一章 导论导论1111二
8、、关于国际法与国内法关系的国际法规则二、关于国际法与国内法关系的国际法规则1 1约定必须遵守,国家不能以国内法改变国际法约定必须遵守,国家不能以国内法改变国际法 2 2内内政政不不容容干干涉涉,国国际际法法不不能能干干预预国国家家依依主主权权原原则则而而制定的国内法制定的国内法 第一章第一章 导论导论1212三、关于国际法与国内法关系的国家实践三、关于国际法与国内法关系的国家实践(一)国际法接受为国内法的方式(一)国际法接受为国内法的方式(二)国际法在国内适用中的效力等级(二)国际法在国内适用中的效力等级(三)国际法在国内适用中的补充立法(三)国际法在国内适用中的补充立法(四)中国的实践(四)
9、中国的实践第一章第一章 导论导论1313课堂讨论复习思考题:1.1.谈谈你对国际法定义和特点的看法。谈谈你对国际法定义和特点的看法。2.2.国际法在第二次世界大战之后有哪些新发展?国际法在第二次世界大战之后有哪些新发展?3.3.如何认识国际法的法律性?如何认识国际法的法律性?4.4.谈谈你对国际法主体的看法。谈谈你对国际法主体的看法。5.5.谈谈你对国际条约在我国适用的看法谈谈你对国际条约在我国适用的看法6.6.如何理解国际法的不成体系?如何理解国际法的不成体系?第一章第一章 导论导论1414课堂讨论必读法律文件:1.1.联合国宪章联合国宪章2.2.维也纳条约法公约维也纳条约法公约3.3.各国
10、依联合国宪章建立友好关系及合作的国际法原则宣言各国依联合国宪章建立友好关系及合作的国际法原则宣言4.4.中华人民共和国宪法中华人民共和国宪法第一章第一章 导论导论1515定定,同时自己并不认为美国会完全尊重,同时自己并不认为美国会完全尊重总部协定总部协定,这样,这样,反恐怖反恐怖主义法主义法与与总部协定总部协定之间就存在冲突。联合国秘书长认为应该援用之间就存在冲突。联合国秘书长认为应该援用总部协定总部协定第第2121条的程序来解决这一冲突,美国则认为自己仍然在评估条的程序来解决这一冲突,美国则认为自己仍然在评估适用该立法会出现的情况,此时就采取争端解决措施是不恰当的。第适用该立法会出现的情况,
11、此时就采取争端解决措施是不恰当的。第2121条条的规定如下:联合国和美国关于解释和适用本协定或任何补充协定之争端,的规定如下:联合国和美国关于解释和适用本协定或任何补充协定之争端,如未能由谈判以及其他双方同意的办法解决,应提交由三名仲裁员组成的如未能由谈判以及其他双方同意的办法解决,应提交由三名仲裁员组成的仲裁庭进行最终仲裁。三名仲裁员中一名由联合国秘书长提名,一名由美仲裁庭进行最终仲裁。三名仲裁员中一名由联合国秘书长提名,一名由美国国务卿提名,另一名由秘书长和国务卿共同提名,如双方就第三名仲裁国国务卿提名,另一名由秘书长和国务卿共同提名,如双方就第三名仲裁员无法达成一致,则第三名仲裁院由国际
12、法院院长指派。员无法达成一致,则第三名仲裁院由国际法院院长指派。19881988年年3 3月月2 2日,联合国大会通过了第日,联合国大会通过了第42/229A42/229A和第和第42/229B42/229B两项决议,两项决议,其中第一项确认了巴解组织为执行观察员使命建立和保持馆舍以及相关设其中第一项确认了巴解组织为执行观察员使命建立和保持馆舍以及相关设施的权利,认为以不符合该决议的方式实施施的权利,认为以不符合该决议的方式实施反恐怖主义法反恐怖主义法将违反美国将违反美国在在总部协定总部协定中所承担的义务,第中所承担的义务,第2121条中的争端解决程序应开始实施。条中的争端解决程序应开始实施。
13、第二项决议则请求国际法院就美国作为第二项决议则请求国际法院就美国作为总部协定总部协定的当事方是否有义务的当事方是否有义务依该协定第依该协定第2121条规定同意进行仲裁的问题发表咨询意见。条规定同意进行仲裁的问题发表咨询意见。第一章第一章 导论导论1616 同时明确声明这些措施是在同时明确声明这些措施是在“不管美国根据协定可能承担何种义务不管美国根据协定可能承担何种义务”的情况下都会采取的,对此,联合国秘书长基于国际法优于国内法的原的情况下都会采取的,对此,联合国秘书长基于国际法优于国内法的原则表示了怀疑。基于这些情况,法院认为双方的立场是无法调和的,所则表示了怀疑。基于这些情况,法院认为双方的
14、立场是无法调和的,所产生的争端当然属于解释和适用产生的争端当然属于解释和适用总部协定总部协定所产生的争端。所产生的争端。法院接下来考虑的是该争端是否不能采用其他方法进行解决的问题。法院接下来考虑的是该争端是否不能采用其他方法进行解决的问题。法院注意到,联合国秘书长不仅援引了争端解决程序,而且指出必须先法院注意到,联合国秘书长不仅援引了争端解决程序,而且指出必须先进行谈判,他提议从进行谈判,他提议从19881988年年1 1月月2020日开始谈判,实际上从日开始谈判,实际上从1 1月月7 7日已经开始日已经开始协商,一直进行到协商,一直进行到2 2月月1010日。美国代表也在联大上承认,他的政府
15、与联合日。美国代表也在联大上承认,他的政府与联合国秘书处就适当解决该问题进行了定期和经常的接触。联合国秘书长认国秘书处就适当解决该问题进行了定期和经常的接触。联合国秘书长认为美国并没有将这些接触和协商正式纳入到第为美国并没有将这些接触和协商正式纳入到第2121条的范围。美国的立场条的范围。美国的立场是,美国已经在国内提起了有关执行该法的诉讼,在美国法院没有对实是,美国已经在国内提起了有关执行该法的诉讼,在美国法院没有对实施施反恐怖主义法反恐怖主义法产生的情况进行评价前,不能进行第产生的情况进行评价前,不能进行第2121条规定的争条规定的争端解决程序。对此法院认为,秘书长已经用尽他可能进行的谈判
16、方法,端解决程序。对此法院认为,秘书长已经用尽他可能进行的谈判方法,联合国和美国也没有考虑其他共同同意的解决办法,同时美国国内提起联合国和美国也没有考虑其他共同同意的解决办法,同时美国国内提起的诉讼不构成第的诉讼不构成第2121条意义上的共同同意的解决方法,因为美国国内法院条意义上的共同同意的解决方法,因为美国国内法院诉讼的目的是为了实施其诉讼的目的是为了实施其反恐怖主义法反恐怖主义法,而不是解决适用,而不是解决适用总部协总部协定定的争端,而且联合国也从未同意以国内法院诉讼方式来解决争端。的争端,而且联合国也从未同意以国内法院诉讼方式来解决争端。第一章第一章 导论导论1717 基于上述认识,法
17、院得出结论认为,美国有义务遵守用仲裁解决争基于上述认识,法院得出结论认为,美国有义务遵守用仲裁解决争端的义务。法院特别强调,关于这一结论,只要回顾一下国际法优先于端的义务。法院特别强调,关于这一结论,只要回顾一下国际法优先于国内法这一长期为司法判决所支持的国际法基本原则就够了。国内法这一长期为司法判决所支持的国际法基本原则就够了。该案法官所附声明和个别意见如下:该案法官所附声明和个别意见如下:埃利亚斯法官对咨询意见附了一项声明,认为当美国国会通过由总统埃利亚斯法官对咨询意见附了一项声明,认为当美国国会通过由总统签署的签署的反恐怖主义法反恐怖主义法时,就产生了争端。他还说,秘书长的目的只时,就产
18、生了争端。他还说,秘书长的目的只有在国会通过进一步的立法来修正该法时才能达到。有在国会通过进一步的立法来修正该法时才能达到。小田滋法官的个别意见认为,在小田滋法官的个别意见认为,在总部协定总部协定中影响巴解组织代表团中影响巴解组织代表团的实质条文的解释方面,美国和联合国并不存在太大的差异。在涉及协的实质条文的解释方面,美国和联合国并不存在太大的差异。在涉及协定适用的方面,双方都认为,任何强行关闭巴解组织办事处的行为都会定适用的方面,双方都认为,任何强行关闭巴解组织办事处的行为都会与美国的国际义务相抵触。更确切地说,问题在于在国内法律结构中进与美国的国际义务相抵触。更确切地说,问题在于在国内法律
19、结构中进行什么样的工作相当于这种强行关闭,曾经进行的协商与其说研究了协行什么样的工作相当于这种强行关闭,曾经进行的协商与其说研究了协定实质条款的适用性问题,还不如说研究了协定仲裁条款的适用性问题。定实质条款的适用性问题,还不如说研究了协定仲裁条款的适用性问题。问题在于,一国立法有没有使条约无效的效力,这个问题并没有要求法问题在于,一国立法有没有使条约无效的效力,这个问题并没有要求法院发表咨询意见,正因为如此,大会没有向法院提交这个问题。然而,院发表咨询意见,正因为如此,大会没有向法院提交这个问题。然而,要使大会最根本关心的问题得到满足的话,国际法院回答此问题将是最要使大会最根本关心的问题得到满
20、足的话,国际法院回答此问题将是最为有益的。为有益的。第一章第一章 导论导论1818 施施韦韦贝贝尔尔法法官官在在个个别别意意见见中中认认为为,尽尽管管国国际际法法院院的的结结论论站站的的住住脚脚,但但提提出出的的问问题题可可能能不不只只有有一一种种答答案案。他他认认为为,一一国国不不能能因因为为国国内内法法律律的的规规定定而而回回避避其其国国际际法法律律义义务务,仲仲裁裁条条款款的的一一方方不不能能通通过过否否定定争争端端的的存存在在或或者者通通过过断断定定仲仲裁裁条条款款于于事事无无补补来来逃逃避避仲仲裁裁的的义义务务,国国际际仲仲裁裁的的进进行行也也不不需需要要事事先先全全部部使使用用国国
21、内内补补救救的的办办法法。但但对对于于总总部部协协定定的的解解释释,美美国国和和联联合合国国并并没没有有实实质质的的分分歧歧。真真正正的的问问题题时时,关关于于协协定定的的适适用用是是否否已已经经产产生生争争端端,或或者者只只在在反反恐恐怖怖主主义义法法有有效效适适用用于于巴巴解解组组织织代代表表团团时时,争争端端才才会会产产生生。尽尽管管美美国国保保证证在在目目前前的的诉诉讼讼等等待待时时期期不不会会采采取取措措施施关关闭闭巴巴解解组组织织代代表表团团,但但令令人人不不明明白白的的是是,为为什什么么这这样样的的保保证证还还不不够够。如如果果该该法法有有效效实实施施的的话话,那那么么一一场场争
22、争端端就就会会产产生生,美美国国就就有有义义务务参参加加仲仲裁裁;如如果果美美国国法法院院裁裁决决该该法法不不适适用用于于巴巴解解组组织织代代表表团团,争争端端就就不不会会产产生生。然然而而正正如如联联合合国国法法律律顾顾问问所所认认为为的的那那样样,美美国国法法院院裁裁决决该该法法不不适适用用于于巴巴解解组组织织代代表表团团,并并不不意意味味着着争争端端从从不不存存在在,而而只只是是结结束束了了争争端端。正正是是这这种种考考虑使得施韦贝尔法官对法院的意见投了赞成票。虑使得施韦贝尔法官对法院的意见投了赞成票。第一章第一章 导论导论1919 沙哈布丁法官则在他的个别意见中认为,中心问题是大会向国
23、际沙哈布丁法官则在他的个别意见中认为,中心问题是大会向国际法院要求咨询之日时争端是否存在。他注意到,法院并未确定争端产生法院要求咨询之日时争端是否存在。他注意到,法院并未确定争端产生的阶段。他认为,的阶段。他认为,19871987年年1212月月2222日对日对反恐怖主义法反恐怖主义法的同意就自动引的同意就自动引起双方不同的利益冲突并促使争端的产生。对于协定由于强行关闭巴解起双方不同的利益冲突并促使争端的产生。对于协定由于强行关闭巴解组织办事处而被违反之前不存在任何争端的意见,沙哈布丁法官基于多组织办事处而被违反之前不存在任何争端的意见,沙哈布丁法官基于多种原因否认这种实际违反构成这样一种先决
24、条件。但即使是这样,联合种原因否认这种实际违反构成这样一种先决条件。但即使是这样,联合国的立场也能被解释为包含这样一个要求,即无论从其本身还是连同依国的立场也能被解释为包含这样一个要求,即无论从其本身还是连同依据它而采取的步骤来看,该法的制定都干涉了联合国依据协定保证它的据它而采取的步骤来看,该法的制定都干涉了联合国依据协定保证它的永久性被邀请者设立办事机构执行公务不受无端干预的权利。该项要求永久性被邀请者设立办事机构执行公务不受无端干预的权利。该项要求并非如此确定以致于不能引起一场真正的争端。双方同意,强行关闭巴并非如此确定以致于不能引起一场真正的争端。双方同意,强行关闭巴解组织办事处将构成
25、违反协定规定,但是双方对于是否该法引起了现实解组织办事处将构成违反协定规定,但是双方对于是否该法引起了现实的违反意见不一,因此这表明在事实上存在着关于协定解释和适用的争的违反意见不一,因此这表明在事实上存在着关于协定解释和适用的争端。端。第一章第一章 导论导论2020 本案在国际法上的重要意义在于明确提出了本案在国际法上的重要意义在于明确提出了“国际法优先于国内法国际法优先于国内法”的观点。根据这一观点,国家不能以自己的国内法规定为由违反其在的观点。根据这一观点,国家不能以自己的国内法规定为由违反其在国际法上应该承担的义务。尽管从现今国际法的发展情况来看,国内法国际法上应该承担的义务。尽管从现
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