企业法律实务20595.pptx

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1、企业法律(fl)(fl)实务授课(shuk)人李明英教授第一页，共七十九页。绪论一、为什么学？二、学什么(shnme)？三、怎么学？第二页，共七十九页。第一章第一章 公公 司司 法法 第三页，共七十九页。一一、公司的种类、公司的种类 1.有限责任公司又称有限责任公司又称 指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，指股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任，公司以其全部公司以其全部(qunb)财产对公司的债务承担责任财产对公司的债务承担责任的企业法人。的企业法人。2.股份又称股份公司股份又称股份公司 指公司资本分为金额相等的股份，股东以其认购指公司资本分为金额相等的股份，股东以其认购的股份为限对公

2、司承担责任，公司以其全部财产对的股份为限对公司承担责任，公司以其全部财产对公司的债务承担责任的企业法人。公司的债务承担责任的企业法人。股份公司可分为上市公司和非上市公司股份公司可分为上市公司和非上市公司 上市公司指所发行的股票在证券交易所上市交易上市公司指所发行的股票在证券交易所上市交易的股份的股份第四页，共七十九页。刺破公司的面纱公司法人人格否认1概念：英美法系学者形象地把公司的独立人格与股东的有限责任比喻(by)为罩在公司头上的面纱，这层面纱将公司和股东隔开，使股东免受公司债权人的追索。当股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人的利益时，将撩开公司的面纱，否认股

3、东的有限责任原那么，由公司的股东对公司的债权人承但连带责任。2公司法的规定股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。第五页，共七十九页。有限责任公司和股份(gfn)(gfn)的区别有限责任公司股份有限公司股东人数有限、相对稳定、互相信任人数众多、流动性大资本可不分为均等的份额、不能发行股票分为均等的份额、可发行股票、公开募股股份转让股份转让受限制、具有封闭性股份自由转让、具有开放性经营除国有、大公司外,一般所有权和经营权不分离所有权和经营权分离、运作规范、制度健全信用基础资合（但小公司或家族公司兼有人合的性质）资本的结合作为信用的基

4、础第六页，共七十九页。二、公司二、公司(n s)的设立的设立1、有限责任公司的设立(shl)程序：股东(gdng)协议名称预核制定章程缴纳出资验资设立登记营业执照出资形式：货币(30%)；实物、知识产权、土地使用权等可用货币估价并可转让的非货币财产70首次出资额不低于注册资本的20，也不得低于法定的最低注册资本额3万元(全体股东签字股东50人以下出资证出明书第七页，共七十九页。一人的特别(tbi)规定1最低注册资本限额是10万元人民币；2一次足额缴纳公司章程规定的出资额；3一个自然人只能投资设立一个一人，该一人不能投资设立新的一人；4在公司登记中注明或在营业执照中载明自然人独资或法人独资；5在

5、每一会计年度终了时编制财务会计报告，并经会计师事务所审计；6股东不能证明公司财产独立于自己财产的，应当对公司债务承担连带责任第八页，共七十九页。民营企业设立的法律风险1夫妻公司：股东只有夫妻两个。公司注册时应向工商部门提交财产分割协议，以各自的财产出资。2幼子公司：以未成年人的子女的名字注册为股东。3影子公司：实际出资人与名义上出资人不一致。4借贷公司：即名为投资，实为借贷，不参与经营，不承担公司经营风险，约定每年(minin)保底分成。第九页，共七十九页。2、股份设立(shl)程序：1发起(fq)设立简单设立发起人协议(xiy)名称预核制定章程缴纳出资验资董事会监事会设立登记营业执照2募集设

6、立复杂设立发起人认购股份35以上招股说明书承销发行股份缴纳出资创立大会设立登记营业执照注册资本最低500万人数2至200人首次出资额不低于注册资本的20第十页，共七十九页。三、公司的章程三、公司的章程 公司章程指公司必备的，由公司全体公司章程指公司必备的，由公司全体股东或发起人共同制定的，规定其名称、股东或发起人共同制定的，规定其名称、宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的宗旨、资本、组织机构等对内对外事务的根本法律文件。根本法律文件。特点：特点：制定：公司全体股东或发起人共同制定。制定：公司全体股东或发起人共同制定。修改：须经代表三分之二以上表决权的修改：须经代表三分之二以上表决权的股东股东

7、通过通过。公开：对投资人、债权人和社会公众公公开：对投资人、债权人和社会公众公开。开。效力：对公司、股东、董事、监事效力：对公司、股东、董事、监事(jin sh)和高级管和高级管 理人员具有约束力理人员具有约束力。内容内容：有强迫性规定。：有强迫性规定。第十一页，共七十九页。公司章程的内容1、绝对必要事项即必须在章程中记载的事项，缺少任何一项，章程即为无效。根据公司法中的强迫性条款详细有：公司名称、住所、经营范围、注册资本、股东的姓名和名称、出资方式、出资额和出资时间、公司的机构(jgu)及产生方法、职权、议事规那么、公司的法定代表人、股东会议认为需要规定的其他事项。第十二页，共七十九页。2、

8、相对必要事项(shxing)即章程未记载时不影响章程效力、可适用法律的详细规定的条款。根据公司法中的任意性条款如：的股东分红、新增资本时股东认缴的比例、股东表决权的行使、召开股东会议通知的时间、董事的任期、自然人股东的继承人继承股东资格问题等，遵循约定优先于法定的原那么。第十三页，共七十九页。3、任意记载事项法律上没有规定或要求，完全由当事人根据需要，在不违背法律的前提下自行制定。问题：1股东会决议可否强行股东转让其股份(gfn)？2股东会决议是否有权处分股东？3公司向其他企业投资和向别人担保是由股东会决定、还是由董事会决定？投资或担保的数额由谁确定？第十四页，共七十九页。四、公司的资本1、公

9、司资本及相关概念1注册资本有限责任公司的注册资本为公司在登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股份公司采取(ciq)发起方式设立的注册资本为公司在登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。采取(ciq)募集方式设立的注册资本为公司在登记机关登记的实收股本总额。2资本金和股本指股东实际缴付的出资或股款第十五页，共七十九页。3公司的资产指公司实际拥有的各种价值形态的财产(cichn)总和，是资本与负债的总和，包括固定资产、流动资产无形资产和递延资产。反映公司可以用于经营的资产数额。公司的资产的法律意义在于，是公司可以用作清偿债务的全部财产。4净资产指公司的全部资产减去负债的总和，是反映公司经营状况和真

10、正实力的指标。第十六页，共七十九页。2 2、公司资本三原那么、公司资本三原那么1 1资本确定原那么资本确定原那么 资本确定原那么：公司注册资本金额资本确定原那么：公司注册资本金额全部缴足，公司才能成立。旧公司法全部缴足，公司才能成立。旧公司法采用的原那么采用的原那么 受权资本制：公司在章程中记载的注受权资本制：公司在章程中记载的注册资本额和设立时发行册资本额和设立时发行(fhng)(fhng)的股本额，股的股本额，股东不必缴足，公司即可成立。东不必缴足，公司即可成立。我国新公司法采取折衷受权资本制我国新公司法采取折衷受权资本制 第十七页，共七十九页。2资本维持原那么：公司成立后，应维持与其注册

11、资本或发行资本相当的资产(zchn)。a.股东不得抽逃出资 b.股东一般不能退股。但当连续5年盈利且不分红、公司合并、分立、转让主要财产、公司章程规定的营业期限届满或解散事由出现，股东会议通过决议使公司存续时，持反对票的股东可恳求公司收购其股权。c.公司向其他企业投资，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人 第十八页，共七十九页。3资本不变原那么(n me)：指公司注册资本或资本金确定后，非依法定程序不得任意减少或增加。减少或增加注册资本的决议必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。公司减少注册资本，决议作出之日起十日内通知债权人，三十日内在报纸上公告，债权人自接到通知之日起三十日内，

12、未接到通知的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或提供担保。第十九页，共七十九页。3、有关(yugun)注册资本的几个问题1虚报注册资本使用虚假证明文件或采用其他欺骗手段，欺骗公司登记主管部门，获得公司登记。2虚假出资未交付货币、实物或未转移财产权。3抽逃出资在公司验资注册后股东将所缴出资暗中撤回，却仍保存股东身份和原有出资的行为。4抽回出资即股东退股，不再保存股东身份和原有出资的行为。第二十页，共七十九页。五、公司的组织构造五、公司的组织构造1、公司的治理构造：三权分立、公司的治理构造：三权分立(sn qun fn l)、二元监视二元监视机关股东会或股东大会董事会监事会高级管理人员地

13、位最高决策机构业务执行机构 监督机构辅助执行机构性质非常设机构常设机构常设机构日常工作机构人数全体股东构成有限公司313股份公司519不少于3人 无规定每届任期不得超过三年可连选连任三年可连选连任第二十一页，共七十九页。2、股东会的职权国有独资、一人公司不设1决定公司的经营方针和投资方案2选举董事、监事并决定其报酬3审议批准董事会报告4审议批准公司的预算和决算方案、利润分配和弥补亏损方案5对公司增加或减少注册资本作出决议6对发行债券作出决议7对公司分立、合并(hbng)、解散、清算或变更公司形式作出决议、8修改公司章程第二十二页，共七十九页。3、股东的权利1分红权2决策权3选择管理者权4知情权

14、5转股权：的股东之间可互相转让其局部或全部股权，股东经其他股东过半数同意可向股东以外的人转让股权。在同等条件下，其他股东有优先购置权。转让的价格协商确定(qudng)，如章程中有特别约定或国企有特别规定的要受到一定的限制第二十三页，共七十九页。对中小股东的保护：1累积投票权：股东大会选举董事或监事时，每一股份拥有与应选董事或监事人数一样的表决权，股东拥有的表决权可以集中使用。2股东代表诉讼提起权：在董事、监事高管不当执行(zhxng)公司职务给公司造成损失或别人进犯公司权益给公司造成损失时，股东为维护公司利益以自己名义提起的诉讼。3退股权连续5年盈利且不分红的情况下4解散公司诉权：公司经营管理

15、发生重大困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以恳求法院解散公司。第二十四页，共七十九页。4、董事会的职责a.召集股东会议并报告工作b.执行股东会决议c.制定公司预算、决算、利润分配、弥补亏损、分立、合并、解散、变更、发行债券方案(fngn)交股东会审议批准或作出决议d.决定公司内部管理机构、决定经理及报酬5、独立董事独立董事是指不在公司担任其他职务，并与这家公司及其主要股东没有任何利益关系的董事。第二十五页，共七十九页。6、监事会成员由股东代表和职工代表不少于三分之一组成职权：a.检查公司财务b.对董事和高管的监视(jin

16、sh)、提议罢免、诉讼权c.提议召开临时股东会d.董事会不履行召集、主持股东会职责时召集、主持股东会第二十六页，共七十九页。六、关联关系和关联交易1、关联关系是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或间接控制的企业之间的关系，以及可能导致(dozh)公司利益转移的其他关系。但国家控股的企业之间不仅因为同受国家控股而具有关联关系。2、关联交易：关系人之间进展的交易优点：信誉度高、稳定性好、可持续性强问题：利用关联交易逃避税收、“掏空上市公司资金。第二十七页，共七十九页。3、利用关联交易避税的表现(bioxin)1利用转让定价逃避税收2人为的进步或减少贷款利息3不按常规收取劳

17、务报酬4对无形资产的转让或使用不按常规价格作价或收取报酬5通过租赁机器设备实现避税4、大股东利用关联交易占用上市公司资金的手法1先输血2再抽血通过借款、担保、租用、转让等式第二十八页，共七十九页。4、关联交易的法律标准1公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员等不得利用关联关系侵占公司利益，否那么，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。2上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，不得对该项决议行使表决权，也不得代理其他董事行使表决权。该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行(jxng)，董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。出席董事会的无关联关系董事人

18、数缺乏3人的，应将该事项提交上市公司股东大会审议。第二十九页，共七十九页。第第 二二 章章 合合 同同 法法第三十页，共七十九页。一、合同法概述一合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立(shl)、变更、终止民事权利义务关系的协议。二合同法的适用范围不适用合同法的有：(1)行政法律关系的合同(2)劳动法律关系的合同(3)民事法律关系中的婚姻、收养、监护等有关身份的协议第三十一页，共七十九页。三合同三合同(h tong)(h tong)的分类的分类(1)有名合同(htong)、无名合同(htong)(2)要式合同、不要式合同(3)双务合同、单务合同(4)有偿合同、无偿合同(5)主

19、合同、从合同(6)诺成合同、理论合同第三十二页，共七十九页。二、如何订立合同二、如何订立合同合同订立须经过要约合同订立须经过要约(yo yu)和承诺两个阶和承诺两个阶段。段。一要约：是希望和别人订立合同的意思一要约：是希望和别人订立合同的意思表示。表示。要约应具备以下条件：要约应具备以下条件：(1)要约是特定的合同当事人所为的意思表要约是特定的合同当事人所为的意思表示示(2)要约必须具有与别人订立合同的目的要约必须具有与别人订立合同的目的(3)要约的内容必须详细、明确要约的内容必须详细、明确(4)经受要约人承诺，要约人即受要约的约经受要约人承诺，要约人即受要约的约束束第三十三页，共七十九页。二

20、要约邀请二要约邀请 要约邀请是希望别人向自己发出要要约邀请是希望别人向自己发出要约的意思表示约的意思表示(biosh)几种典型的要约邀请几种典型的要约邀请寄送的价目表寄送的价目表拍卖公告拍卖公告招标公告招标公告招股说明书招股说明书商业广告内容符合要约规定的，视商业广告内容符合要约规定的，视为要约为要约,如悬赏广告、楼书等如悬赏广告、楼书等第三十四页，共七十九页。最高人民法院?关于审理商品房买卖合同纠纷案件适用法律假设干问题的解释?第三条规定：商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和许诺正确的选项是详细明确，并对商品房买卖合同的订立以及房

21、屋价格确实定有重大影响(yngxing)的，应当视为要约。该说明和许诺正确的选项是即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违背的，应当承担违约责任。第三十五页，共七十九页。三承诺三承诺 承诺指受要约承诺指受要约(yo yu)人同意承受要约人同意承受要约(yo yu)的全部条件的意思表示的全部条件的意思表示 承诺应具备的条件承诺应具备的条件:(1)承诺必须由受要约人向要约人作出承诺必须由受要约人向要约人作出 (2)承诺的内容必须与要约的内容完全承诺的内容必须与要约的内容完全 一致一致 (3)承诺应当以明示的方式作出承诺应当以明示的方式作出 (4)承诺必须在要约有效的期限内作出承诺必须

22、在要约有效的期限内作出 第三十六页，共七十九页。三、如何写合同一思维方式、合法性、自己的风险那里？、如何防范(fngfn)？、用准确地语言描绘第三十七页，共七十九页。二合同的一般条款二合同的一般条款 1.1.当事人的名称或姓名和住所当事人的名称或姓名和住所 2.2.标的标的 3.3.数量数量 4.4.质量质量 5.5.价款或报酬价款或报酬(bo chou)(bo chou)6.6.履行期限、地点和方式履行期限、地点和方式7.7.违约责任违约责任 8.8.争议解决的方法争议解决的方法书面合同自双方当事人签字或者盖章时成立书面合同自双方当事人签字或者盖章时成立第三十八页，共七十九页。违约责任承担的

23、方式：1继续履行2采取补救措施修理、更换、重作等3赔偿损失实际损失、可得利益损失4支付违约金低于或过分(gufn)高于实际损失时，可恳求法院或仲裁机构增加或减少5定金责任比例：不得超过主合同的20罚那么：给付定金的一方不履行约定的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的，应当双倍返还定金。注意：定金与订金的区别、违约金与定金只能选用第三十九页，共七十九页。三合同中的免责条款免责条款指当事人双方在合同中事先约定,旨在限制或免除其将来的责任的条款。合同中的以下免责条款无效:1、造成(zochn)对方人身伤害的2、因成心或者重大过失造成对方财产损失的第四十页，共七十九页。四格式条款四格式条款

24、格式条款指由一方当事人为了反复使格式条款指由一方当事人为了反复使用而预先制定、并在订立合同时未与对方用而预先制定、并在订立合同时未与对方(dufng)协商的条款。协商的条款。1、格式条款提供者的责任、格式条款提供者的责任1遵循公平原那么确定当事人之间的遵循公平原那么确定当事人之间的权利义务。权利义务。2对免责条款履行提示或者说明的义对免责条款履行提示或者说明的义务，否那么免责条款无效。务，否那么免责条款无效。第四十一页，共七十九页。2、无效的格式条款无效的格式条款(1)提供格式条款一方当事人免除自己的责任、加重对方的责任；(2)排除对方当事人的主要权利。3、格式条款的解释格式条款的解释(1)按

25、通常理解予以解释(2)对条款制作(zhzu)人不利的解释(3)格式条款和非格式条款不一致时,采用非格式条款第四十二页，共七十九页。四、合同有哪些四、合同有哪些(nxi)形式形式 1、书面形式、书面形式 包括：合同书、信件、数据电文包括：合同书、信件、数据电文电报、电传、电报、电传、电子数据交换、电子、电子数据交换、电子邮件等邮件等 2、口头形式、口头形式 3、推定形式、推定形式 第四十三页，共七十九页。五、合同的效力五、合同的效力一合同的生效一合同的生效(shng xio)：指合同发生法律：指合同发生法律效力效力 1.合同生效的条件合同生效的条件 1签约人具有相应的民事才能签约人具有相应的民事

26、才能 2意思表示真实意思表示真实 3不违背法律或者社会公共利益不违背法律或者社会公共利益 2.合同生效的时间合同生效的时间 1依法成立的合同依法成立的合同,自成立时生效。自成立时生效。2法律、行政法规规定应当办理批准、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等生效手续的合同，按照其规定。登记等生效手续的合同，按照其规定。第四十四页，共七十九页。3.几种特殊的生效有效合同(1)无代理权人以别人名义订立的合同(效力待订)(2)表见代理合同有效指好心相对人通过无权代理人的行为，足以相信其具有(jyu)代理权，而与其订立合同，其合同的法律后果由被代理人承担。(3)单位代表人越权订立的合同，除相对人知道或应

27、当知道其超越权限的以外，其合同有效。(4)无处分权人处分别人财产的合同(效力待订)第四十五页，共七十九页。(二二)无效合同无效合同 指欠缺合法的生效要件指欠缺合法的生效要件,自始、确定、自始、确定、当然不发生法律效力的合同。当然不发生法律效力的合同。无效合同的种类：无效合同的种类：(1)一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害一方以欺诈、胁迫的手段订立的损害国家利国家利 益的合同。益的合同。(2)恶意串通、损害国家、集体、或者第三恶意串通、损害国家、集体、或者第三人利人利 益的合同。益的合同。(3)以合法形式掩盖非法目的合同。以合法形式掩盖非法目的合同。(4)损害社会公共利益的合同。损害社会公共利益的

28、合同。(5)违背法律违背法律(fl)、行政法规的强迫性规定、行政法规的强迫性规定的合同。的合同。第四十六页，共七十九页。三可变更和可撤销合同三可变更和可撤销合同 指合同成立以后，存在法定事由人民指合同成立以后，存在法定事由人民法院或仲裁机构根据一方当事人申请，法院或仲裁机构根据一方当事人申请，在审理后根据详细情况，准许变更或撤在审理后根据详细情况，准许变更或撤销有关内容的合同。销有关内容的合同。法定事由：法定事由：1.存在重大误解存在重大误解(wji)2.订立合同时显失公平订立合同时显失公平 3.一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危一方以欺诈、胁迫的手段或乘人之危使对使对 方在违犯真实意思的情况下

29、订立的合方在违犯真实意思的情况下订立的合同同 注意：注意：当事人行使恳求权的时间为一年除当事人行使恳求权的时间为一年除斥期间斥期间)第四十七页，共七十九页。四无效合同、被撤销合同的法律后果四无效合同、被撤销合同的法律后果 1、返还财产返还财产 2、赔偿损失、赔偿损失 3、追缴财产、追缴财产 追缴财产仅适用一方以欺诈、胁迫追缴财产仅适用一方以欺诈、胁迫 手段手段(shudun)订立的损害国家利益的无效合订立的损害国家利益的无效合同同第四十八页，共七十九页。六、如何(rh)履行合同一合同履行的原那么1、全面履行原那么2、老实信誉原那么二合同条款存在缺陷时的履行规那么1、当事人协议补充2、按合同有关

30、条款或交易习惯确定3、适用以下规定第四十九页，共七十九页。1质量不明确的，按国家标准、行业标准、通常标准或符合合同目的的标准履行。2价款(jikun)或酬金不明确的，按订立合同时履行地的市场价格履行。3履行地点不明确的，在承受货币一方所在地、不动产所在地、义务一方所在地履行。4履行期限不明确的，债务人可随时履行，债权人可随时要求履行，但应给对方必要的准备时间。5履行方式不明确的，按有利于合同目的的方式履行6履行费用不明确的，由履行义务一方负担。第五十页，共七十九页。七、如何七、如何(rh)(rh)解除合同解除合同解除合同是指合同依法成立以后、履行完毕以前，因当事人一方的意思表示或者双方的协议，

31、而使合同终止的行为。分为(fnwi)：协议解除协议解除：当事人事后协商一致解除合同约定解除：约定解除：订立合同时约定解除合同的条件，依约定解除法定解除法定解除：根据法律的直接规定解除合同第五十一页，共七十九页。法定解除的条件法定解除的条件1.因不可抗力致使因不可抗力致使(zhsh)不能实现合同目的；不能实现合同目的；2.在履行届满以前，一方明确表示或以自己的行为表在履行届满以前，一方明确表示或以自己的行为表示不履行主要债务预期违约示不履行主要债务预期违约3.迟延履行主要债务迟延履行主要债务,经催告在合理期限内仍未履行；经催告在合理期限内仍未履行；4.迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合同目

32、迟延履行债务或其他违约行为致使不能实现合同目的；的；5.委托合同中的受托人和委托人可以随时解除合同。因委托合同中的受托人和委托人可以随时解除合同。因解除合同给对方造成损失的，除不可规责于该当事解除合同给对方造成损失的，除不可规责于该当事人的事由以外，应当赔偿损失。人的事由以外，应当赔偿损失。第五十二页，共七十九页。合同解除后的法律后果合同解除后的法律后果 1、合同解除后，尚未履行的，终止履行；、合同解除后，尚未履行的，终止履行；2、已经履行的，根据履行情况和合同性、已经履行的，根据履行情况和合同性 质，当事人可以要求质，当事人可以要求(yoqi)：1 恢复原状恢复原状 2采取补救措施采取补救措

33、施 3赔偿损失赔偿损失第五十三页，共七十九页。第二局部(bfen)劳动合同法重点解析第五十四页，共七十九页。一、立法宗旨和适用范围1、立法的宗旨向劳动者倾斜第一条明确规定：为了完善劳动合同制度，明确劳动合同双方当事人的权利和义务，保护(boh)劳动者的合法权益，构建和开展和谐稳定的劳动关系，制定本法。第五十五页，共七十九页。2、扩大了劳动法的适用范围1企业、个体经济组织(zzh)、民办非企业单位等组织(zzh)2国家机关、事业单位社会团体和与其建立劳动关系的劳动者公务员、按照公务员管理的或按国家另行规定的人员除外3非全日制用工、和劳务派遣注意：对家庭雇工、兼职人员、返聘的离退休人员未作规定第五

34、十六页，共七十九页。二、劳动规章制度的制定1内容合理合法2民主程序在制定时，应当经职工代表大会或者全体职工讨论，与工会或者职工代表平等协商确定。在施行(shxng)中，工会或者职工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予以修改完善。3公示程序用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳动者。第五十七页，共七十九页。三、劳动合同的签订日期、实际提供(tgng)劳动的 日期以及劳动关系的成立日期的关系1、建立劳动关系的唯一标准是实际提供劳动。2、书面劳动合同签订在前，实际用工在后的，劳动关系以实际提供劳动之日起建立。书面劳动合同签订后、实际提供劳动之前产生的纠纷

35、按民事合同处理。3、实际用工在前、书面劳动合同签订在后，劳动关系的建立不受未签书面劳动合同的影响。第五十八页，共七十九页。四、劳动合同的条款1、必备条款1用人单位名称、住所和法定代表人或主要负责人2劳动者的姓名、住址和居民身份证或其他有效身份证件号码3劳动合同期限4工作(gngzu)内容和工作(gngzu)地点5工作时间和休息休假6劳动报酬7社会保险8劳动保护、劳动条件和职业危害防护9法律、法规规定的其他事项第五十九页，共七十九页。2、劳动合同可以约定的事项：试用期、培训、保守机密、补充保险(boxin)和福利待遇等。3、只有用人单位出资培训和竞业限制可以约定违约金以外，用人单位不得与劳动者约

36、定由劳动者承担违约金。第六十页，共七十九页。五、关于试用期1、劳动合同期限三个月以上不满一年的，试用期不得超过一个月；劳动合同期限一年以上不满三年的，试用期不得超过二个月；三年以上固定期限和无固定期限的劳动合同，试用期不得超过六个月。2、同一用人单位与同一劳动者只能约定一次试用期。3、以完成一定工作(gngzu)任务为期限的劳动合同或者劳动合同期限不满三个月的，不得约定试用期。4、试用期包含在劳动合同期限内。劳动合同仅约定试用期的，试用期不成立，该期限为劳动合同期限。第六十一页，共七十九页。六、关于竞业限制(xinzh)竞业制止 用人单位可以与知悉其商业机密的劳动者在劳动合同中约定，在劳动合同

37、终止或者解除后的一定期限内，劳动者不得到与本单位消费或者经营同类产品、从事同类业务的有竞争关系的其他用人单位任职，也不得自己开业消费或者经营同类产品或者从事同类业务。劳动者违背竞业限制的，应当按照约定向用人单位支付违约金。第六十二页，共七十九页。竞业限制的范围、地域、期限由用人单位和劳动者按照以下规定约定：1竞业限制人员：高级管理人员、高级技术人员、其他负有保密义务的人员2竞业限制期限：不得超过2年3经济补偿金的给付时间：终止或者(huzh)解除劳动合同后、在竞业限制期限内按月支付4经济补偿金及违约金标准：按双方的约定执行第六十三页，共七十九页。七、用人单位出资培训用人单位为劳动者提供专项培训

38、费用，对其进展(jnzhn)专业技术培训的，可以与该劳动者订立协议，约定效劳期。劳动者违背效劳期约定的，应当按照约定向用人单位支付违约金。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。用人单位要求劳动者支付的违约金不得超过效劳期尚未履行局部所应分摊的培训费用。第六十四页，共七十九页。八、用人单位不签订劳动合同的罚那么1签订劳动合同的时间自用工之日起一个月内订立书面劳动合同。2罚那么用人单位自用工之日起超过一个月不满(bmn)一年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付二倍的工资。用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的，视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。第六十

39、五页，共七十九页。九、鼓励订立无固定期限劳动合同1、劳动合同分为：1无固定期限劳动合同，是指用人单位与劳动者约定无确定终止时间的劳动合同。2固定期限劳动合同(htong)，是指用人单位与劳动者约定合同(htong)终止时间的劳动合同(htong)。3以完成一定工作任务为期限的劳动合同。2、用人单位违背本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。第六十六页，共七十九页。3、应当订立无固定期限劳动合同的情形：1用人单位与劳动者协商一致时；2劳动者在该用人单位连续工作满十年的；3用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业(uyuqy)改制重

40、新订立劳动合同时，劳动者在该用人单位连续工作满十年且距法定退休年龄缺乏十年的；4连续订立二次固定期限劳动合同，再续订劳动合同的。除1外，只要劳动者提出或者同意续订、订立劳动合同的，应当订立无固定期限劳动合同：第六十七页，共七十九页。十、劳动合同的解除一可以解除劳动合同的情形：1、用人单位与劳动者协商一致2、劳动者因用人单位过错而解除劳动合同3、用人单位依法可以解除劳动合同：1因劳动者有过错而解除劳动合同2用人单位由于劳动者或客观情况发生变化，履行了法律规定的程序(chngx)和义务后，可以解除劳动合同3用人单位需要裁员，履行了法律规定的程序而解除劳动合同第六十八页，共七十九页。二劳动者因用人单

41、位过错可单方面解除劳动合同的情形：1未按约定提供劳动保护或者劳动条件的；2未及时足额支付劳动报酬的；3未依法为劳动者缴纳(jion)社会保险费的；4用人单位的规章制度违背法律、法规的规定，损害劳动者权益的；5用人单位以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危情况下使劳动者订立劳动合同，6用人单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利，致使劳动合同无效的；7法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。第六十九页，共七十九页。劳动者解除劳动合同的程序：1提早三十日以书面形式通知用人单位。2在试用期内提早三日通知用人单位。3用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫(qingp)劳动者劳动的，或者用

42、人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身平安的，劳动者可以立即解除劳动合同，不需事先告知用人单位。第七十页，共七十九页。三用人单位可以解除劳动合同的情形1、因劳动者有过错而解除劳动合同的法定条件：1劳动者在试用期被证明不符合录用条件的2严重违背用人单位的规章制度的3严重渎职，营私舞弊，给用人单位造成(zochn)重大损害的4劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完本钱单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的5以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使用人单位在违犯真实意思的情况下订立劳动合同的6被依法追究刑事责任的。第七十一页，共七十九页。2、用人单位由于劳动者或客观情况发生变化

43、，提早三十日书面通知劳动者或额外支付劳动者一个月工资后，可以解除劳动合同的情形：1劳动者患病或者非因工负伤，在规定的医疗期满后不能从事原工作，也不能从事由用人单位另行安排的工作的；2劳动者不能胜任工作，经过培训或者调整工作岗位，仍不能胜任工作的；3劳动合同订立时所根据的客观情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行(lxng)，经用人单位与劳动者协商，未能就变更劳动合同内容达成协议的。第七十二页，共七十九页。3、用人单位需裁员而解除劳动合同的条件：裁减人员二十人以上、或裁减缺乏二十人但占企业职工总数百分之十以上的，提早三十日向工会或者全体职工说明情况，听取工会或者职工的意见后，裁减人员方案(fng

44、n)经向劳动行政部门报告，可以裁员：1按照企业破产法规定进展重整的；2消费经营发生严重困难的；3企业转产、重大技术革新或者经营方式调整，经变更劳动合同后，仍需裁减人员的；4其他因劳动合同订立时所根据的客观经济情况发生重大变化，致使劳动合同无法履行的。第七十三页，共七十九页。十一、用人单位应当向劳动者支付经济补偿的情形：1用人单位与劳动者协商一致解除劳动合同、而由用人单位提出解除动议的2劳动者因用人单位过错(gucu)可单方面解除劳动合同的3用人单位在劳动者无过错的情况下单方面解除劳动合同的4劳动合同终止后，除用人单位维持或者进步劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者不同意续订的情形外，用人单位与

45、劳动者不再续定劳动合同的第七十四页，共七十九页。经济补偿的计算经济补偿按劳动者在本单位工作的年限，每满一年支付一个月工资的标准向劳动者支付。六个月以上不满一年的，按一年计算；不满六个月的，向劳动者支付半个月工资的经济补偿。劳动者月工资高于用人单位所在直辖市、设区的市级人民政府公布的本地区上年度职工月平均工资三倍的，向其支付经济补偿的标准按职工月平均工资三倍的数额(sh)支付，向其支付经济补偿的年限最高不超过十二年。第七十五页，共七十九页。用人单位违背本法规定解除或者终止劳动合同的罚那么劳动者要求继续履行劳动合同的，用人单位应当继续履行；劳动者不要求继续履行劳动合同或者劳动合同已经不能继续履行的

46、，用人单位应须承担以下(yxi)法律后果：1应当按照规定的经济补偿标准支付经济补偿金；2还要按照经济补偿标准的二倍，向劳动者支付赔偿金。第七十六页，共七十九页。十二、对劳务派遣的标准1劳务派遣单位注册资本不得少于五十万元。2劳务派遣单位应当与被派遣劳动者订立二年以上的固定期限(qxin)劳动合同，按月支付劳动报酬；被派遣劳动者在无工作期间，劳务派遣单位应当按照所在地人民政府规定的最低工资标准，向其按月支付报酬。第七十七页，共七十九页。3被派遣劳动者享有与用工单位的劳动者同工同酬的权利。4劳务派遣单位违背本法规定的，给被派遣劳动者造成损害的，劳务派遣单位与用工单位承担连带赔偿责任(zrn)。5劳务派遣一般在临时性、辅助性或者替代性的工作岗位上施行。6用人单位不得设立劳务派遣单位向本单位或者所属单位派遣劳动者。第七十八页，共七十九页。内容(nirng)总结企业法律实务。资本的结合作为信用的根底。方在违犯真实意思的情况下订立的合同。手段订立的损害国家利益的无效合同。违约金的数额不得超过用人单位提供的培训费用。4用人单位的规章制度违背法律、法规的规定，损害劳动者权益的。2严重违背用人单位的规章制度的。5以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危(chng rn zh wi)，使用人单位在违犯真实意思的情况下订立劳动合同的第七十九页，共七十九页。