2010年司法考试真题答案及详细解析-卷三.pdf

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1、 2010 年司法考试真题及答案卷三 一、单项选择题。每题所设选项中只有一个正确答案，多选、错选或不选均不得分。本部分含 150 题，每题 1 分，共 50 分。1、下列哪一情形下，乙的请求依法应得到支持？A.甲应允乙同看演出，但迟到半小时。乙要求甲赔偿损失 B.甲听说某公司股票可能大涨，便告诉乙，乙信以为真大量购进，事后该支股票大跌。乙要求甲赔偿损失 C.甲与其妻乙约定，如因甲出轨导致离婚，甲应补偿乙 50 万元，后二人果然因此离婚。乙要求甲依约赔偿 D.甲对乙承诺，如乙比赛夺冠，乙出国旅游时甲将陪同，后乙果然夺冠，甲失约。乙要求甲承担赔偿责任【答案】C【解析】本题考查民事法律关系。要得到支

2、持的请求权应当是基于民事法律关系产生的，本题中只有 C 项的“忠诚协议”在甲乙之间产生民事法律关系，其他三项均属道德范畴的协议，不产生民事法律关系，由此可知，只有在C 项的情形下，乙的请求权应得到支持。2、甲十七岁，以个人积蓄 1,000 元在慈善拍卖会拍得明星乙表演用过的道具，市价约 100 元。事后，甲觉得道具价值与其价格很不相称，颇为后悔。关于这一买卖，下列哪一说法是正确的？A.买卖显失公平，甲有权要求撤销 B.买卖存在重大误解，甲有权要求撤销C.买卖无效，甲为限制行为能力人 D.买卖有效【答案】D【解析】本题考查自然人的民事行为能力。民法总则第 19 条规定，“八周岁以上的未成年人为限

3、制民事行为能力人，实施民 事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。”17 岁的甲对拍卖会上拍卖的标的物有充分的理解，不存在认识错误，其购买标的物的行为与其年龄、智力状况相适应，买卖有效。由此可知，D 项说法正确。3、甲十五岁，精神病人。关于其监护问题，下列哪一表述是正确的？A.监护人只能是甲的近亲属或关系密切的其他亲属、朋友 B.监护人可是同一顺序中的数人 C.对担任监护人有争议的，可直接请求法院裁决 D.为甲设定监护人，适用关于精神病人监护的规定【答案】B 【解析】本题考查监护制度。A 项：民法总

4、则第 32 条规定：“没有依法具有监护资格的人的，监护人由民政部门担任，也可以由具备履行监护职责条件的被监护人住所地的居民委员会、村民委员会担任。”由此可知，该项说法错误。B 项：最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第 14 条第 2 款规定：“监护人可以是一人，也可以是同一顺序中的数人。”由此可知，监护人可以是同一顺序中的数人。该项说法正确。C 项：最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第 16 条规定：“对于担任监护人有争议的，应当按照民法通则第十六条第三款或者第十七条第二款的规定，由有关组织予以指定。未经指定而向人民法院起诉的

5、，人民法院不予受理。”由此可知C 项说法错误。D 项：最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国民法通则若干问题的意见（试行）第 13 条规定：“为患有精神病的未成年人设定监护人，适用民法通则第十六条的规 定。”民法通则第 16 条规定：“未成年人的父母是未成年人的监护人。未成年人的父母已经死亡或者没有监护能力的，由下列人员中有监护能力的人担任监护人：（一）祖父母、外祖父母；（二）兄、姐；（三）关系密切的其他亲属、朋友愿意承担监护责任，经未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会同意的。对担任监护人有争议的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民

6、委员会在近亲属中指定。对指定不服提起诉讼的，由人民法院裁决。没有第一款、第二款规定的监护人的，由未成年人的父、母的所在单位或者未成年人住所地的居民委员会、村民委员会或者民政部门担任监护人。”由此可知为甲设定监护人，适用关于未成年人监护的规定，该项说法错误。4、根据我国法律规定，关于法人，下列哪一表述是正确的？A.成立社团法人均须登记 B.银行均是企业法人 C.法人之间可形成合伙型联营D.一人公司均不是法人【答案】C【解析】A 项：该项考查社团法人成立的条件。社团法人是指以人的组合作为法人成立基础的私法人，也称又称法人型人合组织，我国的公司、合作社、各种协会等就属于社团法人。民法通则第 50 条

7、第 2 款规定：“具备法人条件的事业单位、社会团体，依法不需要办理法人登记的，从成立之日起，具有法人资格；依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。”由法条可知，并不是所有社团法人都需登记，该项表述错误。B 项：并不是所有银行都是企业法人，如中国人民银行，它不是企业法人而是机关法人。该项表述错误。C 项：民法通则第 52 条规定：“企业之间或者企业、事业单位之间联营，共同经营、不具备法人条件的，由联营各方按照出资比例或者协议的约定，以各自所有的或者经营 管理的财产承担民事责任。依照法律的规定或者协议的约定负连带责任的，承担连带责任。”该法条即是关于合伙型联营的规定，由此可知C 项表述正

8、确。D 项：“一人有限公司即是法人，该项表述错误。5、某校长甲欲将一套住房以 50 万元出售。某报记者乙找到甲，出价 40 万元，甲拒 绝。乙对甲说：“我有你贪污的材料，不答应我就举报你。”甲信以为真，以 40 万元将该房卖与乙。乙实际并无甲贪污的材料。关于该房屋买卖合同的效力，下列哪一说法是正确的？A.存在欺诈行为，属可撤销合同B.存在胁迫行为，属可撤销合同 C.存在乘人之危的行为，属可撤销合同D.存在重大误解，属可撤销合同【答案】B【解析】本题考查可撤销合同。合同法第 54 条规定：“下列合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销：（一）因重大误解订立的；（二）在订立合同时显

9、失公平的。一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同，受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销。当事人请求变更的，人民法院或者仲裁机构不得撤销。”本案中乙对甲存在胁迫，该买卖合同是在乙以胁迫的手段使甲在违背真实意思的情况下订立的合同，属于可撤销合同，由此可知，B 项正确。6、甲将一辆汽车以 15 万元卖给乙，乙付清全款，双方约定七日后交付该车并办理过户 手续。丙知道此交易后，向甲表示愿以 18 万元购买，甲当即答应并与丙办理了过户手续。乙起诉甲、丙，要求判令汽车归己所有，并赔偿因不能及时使用汽车而发生的损失。关于该汽车的归属，下列哪一说法是正确的？A.归

10、乙所有，甲、丙应赔偿乙的损失 B.归乙所有，乙只能请求甲承担赔偿责任C.归丙所有，但甲、丙应赔偿乙的损失 D.归丙所有，但丙应赔偿乙的损失【答案】A（原答案：A，现因法条修改无正确答案。）【解析】本题考查动产物权的变动。根据物权法第 23 条：“动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但法律另有 规定的除外。”以及第 24 条：“船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。”之规定可知，甲将汽车卖给乙，乙虽付清全款，但由于汽车没有实际交付，汽车的所有权并未转移给乙，仍归甲所有，所以 AB 选项错误；甲丙虽办理了汽车所有权的登记手续，但没有交付，汽车所有权仍

11、归甲所有，所以 CD 选项错误。7、红光、金辉、绿叶和彩虹公司分别出资 50 万、20 万、20 万、10 万元建造一栋楼房，约定建成后按投资比例使用，但对楼房管理和所有权归属未作约定。对此，下列哪一说法是错误的？A.该楼发生的管理费用应按投资比例承担B.该楼所有权为按份共有 C.红光公司投资占 50%，有权决定该楼的重大修缮事宜 D.彩虹公司对其享有的份额有权转让【答案】C【解析】本题考查按份共有。A 项：物权法第 98 条规定：“对共有物的管理费用以及其他负担，有约定的，按照约定；没有约定或者约定不明确的，按份共有人按照其份额负担，共同共有人共同负担。”由此可知，该项表述正确。B 项：物权

12、法第 103 条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。”由此可知，该楼由四个公司按份共有，B 项正确。C 项：物权法第 97 条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。”由此可知，红光公司的份额只达到二分之一，无权决定该楼的重大修缮，C 项表述错误。D 项：物权法第 101 条规定：“按份共有人可以转让其享有的共有的不动产或者动产份额。其他共有人在同等条件下享有优先购买的权利。”由此可知，

13、D 项正确。8、北林公司是某小区业主选聘的物业服务企业。关于业主与北林公司的权利义务，下列哪一选项是正确的？A.北林公司公开作出的服务承诺及制定的服务细则，不是物业服务合同的组成部分 B.业主甲将房屋租给他人使用，约定由承租人交纳物业费，北林公司有权请求业主甲对该物业费的交纳承担连带责任 C.业主乙拖欠半年物业服务费，北林公司要求业主委员会支付欠款，业主委员会无权拒 绝 D.业主丙出国进修两年返家，北林公司要求其补交两年的物业管理费，丙有权以两年未 接受物业服务为由予以拒绝【答案】B【解析】本题考查物业服务合同。A 项：最高人民法院关于审理物业服务纠纷案件具体应用法律若干问题的解释第 3 条第

14、 2 款规定：“物业服务企业公开作出的服务承诺及制定的服务细则，应当认定为物业服 务合同的组成部分。”故A 错误。B 项：该解释第 7 条规定：“业主与物业的承租人、借用人或者其他物业使用人约定由物业使用人交纳物业费，物业服务企业请求业主承担连带责任的，人民法院应予支持。”由此可知，B 项正确。C 项：该解释第 8 条规定：“业主大会按照物权法第七十六条规定的程序作出解聘物业服务企业的决定后，业主委员会请求解除物业服务合同的，人民法院应予支持。物业服务企业向业主委员会提出物业费主张的，人民法院应当告知其向拖欠物业费的业主另行主张权利。”由此可知，业主委员会有权拒绝，C 项错误。D 项：该解释第

15、 6 条规定：“经书面催交，业主无正当理由拒绝交纳或者在催告的合理期限内仍未交纳物业费，物业服务企业请求业主支付物业费的，人民法院应予支持。物业服务企业已经按照合同约定以及相关规定提供服务，业主仅以未享受或者无需接受相关物业服 务为抗辩理由的，人民法院不予支持。”D 错误。9、某郊区小学校为方便乘坐地铁，与相邻研究院约定，学校人员有权借研究院道路通行，每年支付一万元。据此，学校享有的是下列哪一项权利？A.相邻权B.地役权 C.建设用地使用权D.宅基地使用权【答案】B【解析】本题考查地役权。地役权是指为了更好地使用或提高自己土地的效益而利用他人土地的权利。相邻关系是两个以上相互毗邻的不动产所有人

16、或占有、使用人，在行使占有、使用、收益、处分权利时发生的权利义务关系。两者的区别在于地役权提供较高程度的便利利益，而相邻关系是最低限度的便利利益和容忍义务，且地役权的行使一般是有偿的，而相邻权的行使是无偿的，本案中郊区小学为方便地铁乘坐才借地通行，是较高程度的便利利益，且是有偿使用，符合地役权的特征，B 项说法正确。10、辽东公司欠辽西公司货款 200 万元，辽西公司与辽中公司签订了一份价款为 150 万元的电脑买卖合同，合同签订后，辽中公司指示辽西公司将该合同项下的电脑交付给辽东公司。因辽东公司届期未清偿所欠货款，故辽西公司将该批电脑扣留。关于辽西公司的行为，下列哪一选项是正确的？A.属于行

17、使抵押权 B.属于行使动产质权C.属于行使留置权 D.属于自助行为【答案】C【解析】本题考查商事留置权。物权法第 230 条规定，债务人不履行到期债务，债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产，并有权就该动产优先受偿。前款规定的债权人为留置权人，占有的动产为留置财产。”第 231 条规定：“债权人留置的动产，应当与债权属于同一法律关系，但企业之间 留置的除外。”由此可知，C 项符合题意。11、张某和李某采用书面形式签订一份买卖合同，双方在甲地谈妥合同的主要条款，张某于乙地在合同上签字，李某于丙地在合同上摁了手印，合同在丁地履行。关于该合同签订地，下列哪一选项是正确的？A.甲地B.乙地C.丙地D

18、.丁地【答案】C【解析】本题考查合同签订地的签订地。合同法解释二第 4 条的规定，“采用书面形式订立合同，合同约定的签订地与实际签字或者盖章地点不符的，人民法院应当认定约定的签订地为合同签订地；合同没有约定签订地，双方当事人签字或者盖章不在同一地点的，人民法院应当认定最后签字或者盖章的地点为合同签订地。”第 5 条的规定，“当事人采用合同书形式订立合同的，应当签字或者盖章。当事人在合同书上摁手印的，人民法院应当认定其具有与签字或者盖章同等的法律效力。”由法条推知应当以最后签字或者盖章的地点丙地作为合同签订地，本题应选 C。12、甲、乙同为儿童玩具生产商。六一节前夕，丙与甲商谈进货事宜。乙知道后

19、向丙提出更优惠条件，并指使丁假借订货与甲接洽，报价高于丙以阻止甲与丙签约。丙经比较与乙签约，丁随即终止与甲的谈判，甲因此遭受损失。对此，下列哪一说法是正确的？A.乙应对甲承担缔约过失责任B.丙应对甲承担缔约过失责任C.丁应对甲承担缔约过失责任 D.乙、丙、丁无须对甲承担缔约过失责任【答案】C【解析】本题考查缔约过失责任。A 项：合同法第 42 条的规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”本题中订立合同的当事人为甲丁，根据合同

20、的相对性可知，对甲承担缔约过失责任的只有丁，因此，C 项说法正确。13、甲、乙订立一份价款为十万元的图书买卖合同，约定甲先支付书款，乙两个月后交付图书。甲由于资金周转困难只交付五万元，答应余款尽快支付，但乙不同意。两个月后甲要求乙交付图书，遭乙拒绝。对此，下列哪一表述是正确的？A.乙对甲享有同时履行抗辩权B.乙对甲享有不安抗辩权 C.乙有权拒绝交付全部图书 D.乙有权拒绝交付与五万元书款价值相当的部分图书【答案】D【解析】本题考查双务合同履行抗辩权。A 项：合同法第 66 条的规定：“当事人互负债务，没有先后履行顺序的，应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符

21、合约定时，有权拒绝其相应的履行要求。”在本题中，甲乙约定了先后履行顺序，因此当事人之间不享有同时履行抗辩权，A 项表述错误。B 项：合同法第 68 条规定：“应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：（一）经营状况严重恶化；（二）转移财产、抽逃资金，以逃避债务；（三）丧失商业信誉；（四）有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。”此条是关于不安抗辩权的规定，不安抗辩权只能由应当先履行债务的当事人行使，本案中，甲不存在行使该权利的情形。B 项表述错误。C、D 项：“合同法第 67 条规定：“当事人互负债务，有先后履行

22、顺序，先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行要求。”本案中，甲已经支付了 5 万元，只有余下的 5 万元尚未交付，由规定可知乙只能拒绝交付与五万元书款价值相当的图书，而不能拒绝交付全部图书，C 项表述错误，D 项正确。14、甲、乙约定：甲将 100 吨汽油卖给乙，合同签订后三天交货，交货后十天内付货款。还约定，合同签订后乙应向甲支付十万元定金，合同在支付定金时生效。合同订立后，乙未交付定金，甲按期向乙交付了货物，乙到期未付款。对此，下列哪一表述是正确的？A.甲可请求乙支付定金 B.乙未支付定金不影响买卖合同的效力C.甲交

23、付汽油使得定金合同生效 D.甲无权请求乙支付价款【答案】B【解析】本题考查定金合同。A 项：担保法第 90 条规定：“定金应当以书面形式约定。当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。定金合同从实际交付定金之日起生效。”本案中的定金尚未交付，定金合同还没有生效，甲无权请求乙支付定金。A 项表述错误。B 项：乙未支付定金，定金合同尚未生效，但甲已经履行了买卖合同的义务，最高人民法院关于适用中华人民共和国担保法若干问题的解释第 116 条规定：“当事人约定以交付定金作为主合同成立或者生效要件的，给付定金的一方未支付定金，但主合同已经履行或者已经履行主要部分的，不影响主合同的成立或者生效。”由该规定

24、可知，定金合同不生效不影响主合同买卖合同的效力。该项说法正确。C 项：由担保法第 90 条的规定可知定金合同从实际交付定金之日起生效，C 项表述错误。D 项：甲乙之间的买卖合同有效，甲有权基于买卖合同请求乙支付价款，D 项表述错 误。15、甲无国籍，经常居住地为乙国，甲创作的小说黑客在丙国首次出版。我国公民 丁在丙国购买了该小说，未经甲同意将其翻译并在我国境内某网站传播。黑客要受我国著作权法保护，应当具备下列哪一条件？A.黑客不应当属于我国禁止出版或传播的作品 B.甲对丁翻译黑客并在我国境内网站传播的行为予以追认C.乙和丙国均加入了保护文学艺术作品伯尔尼公约 D.乙或丙国加入了保护文学艺术作品

25、伯尔尼公约【答案】D【解析】本题考查著作权的适用对象。著作权法第 2 条规定：“中国公民、法人或者其他组织的作品，不论是否发表，依照本法享有著作权。外国人、无国籍人的作品根据其作者所属国或者经常居住地国同中国签 订的协议或者共同参加的国际条约享有的著作权，受本法保护。外国人、无国籍人的作品首先在中国境内出版的，依照本法享有著作权。未与中国签订协议或者共同参加国际条约的国家的作者以及无国籍人的作品首次在中国参加的国际条约的成员国出版的，或者在成员国和非成员国同时出版的，受本法保护。”本题中，我国是保护文学艺术作品伯尔尼公约的成员国，乙国为无国籍人甲的经常居住地国，若乙国或丙国加入了保护文学艺术作

26、品伯尔尼公约则乙国或丙国为中国参加的国际条约的成员国，可受我国著作权法的保护。由此可知，D 项正确。16、甲、乙合作完成一部剧本，丙影视公司欲将该剧本拍摄成电视剧。甲以丙公司没有名气为由拒绝，乙独自与丙公司签订合同，以十万元价格将该剧本摄制权许可给丙公司。对此，下列哪一说法是错误的？A.该剧本版权由甲乙共同享有 B.该剧本版权中的人身权不可转让C.乙与丙公司签订的许可合同无效 D.乙获得的十万元报酬应当合理分配给甲【答案】C【解析】本题考查合作作品的著作权。A 项：著作权法第 13 条规定：“两人以上合作创作的作品，著作权由合作作者共同享有。没有参加创作的人，不能成为合作作者。合作作品可以分割

27、使用的，作者对各自创作的部分可以单独享有著作权，但行使著作权时不得侵犯合作作品整体的著作权。”剧本由甲、乙合作完成，该作品的著作权应由甲乙共同享有一部剧本说明剧本为合作作品，应当由甲乙共同享有，A 项表述正确。B 项：著作权法第 25 条第 1 款规定：“转让本法第十条第一款第（五）项至第（十 七）项规定的权利，应当订立书面合同。”第 10 条规定：“权利转让合同包括下列主要内容：（五）复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或者多份的权利；（六）发行权，即以出售或者赠与方式向公众提供作品的原件或者复制件的权利；（七）出租权，即有偿许可他人临时使用电影作品和以类

28、似摄制电影的方法创作的作品、计算机软件的权利，计算机软件不是出租的主要标的的除外；（八）展览权，即公开陈列美术作品、摄影作品的原件或者复制件的权利；（九）表演权，即公开表演作品，以及用各种手段公开播送作品的表演的权利；（十）放映权，即通过放映机、幻灯机等技术设备公开再现美术、摄影、电影和以类似摄制电影的方法创作的作品等的权利；（十一）广播权，即以无线方式公开广播或者传播作品，以有线传播或者转播的方式向公众传播广播的作 品，以及通过扩音器或者其他传送符号、声音、图像的类似工具向公众传播广播的作品的权利；（十二）信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供作品，使公众可以在其个人选定的时间和地点

29、获得作品的权利；（十三）摄制权，即以摄制电影或者以类似摄制电影的方法将作品固定在载体上的权利；（十四）改编权，即改变作品，创作出具有独创性的新作品的权利；（十五）翻译权，即将作品从一种语言文字转换成另一种语言文字的权利；（十六）汇编权，即将作品或者作品的片段通过选择或者编排，汇集成新作品的权利；（十七）应当由著作权人享有的其他权利。”可见能转让的权利只有著作财产权，B 项表述正确。C、D 项：著作权法实施条例第 9 条规定：“合作作品不可以分割使用的，其著作权由各合作作者共同享有，通过协商一致行使；不能协商一致，又无正当理由的，任何一方不得阻止他方行使除转让以外的其他权利，但是所得收益应当合理

30、分配给所有合作作者。”本案中，甲拒绝与丙公司签订合同的理由不属于“正当理由”，乙有权独自与丙公司签订合同，但是所得的收益应当合理分配给甲，因此C 项错误，D 项正确。17、甲公司注册了商标“霞露”，使用于日用化妆品等商品上，下列哪一选项是正确 的？A.甲公司要将该商标改成“露霞”，应向商标局提出变更申请 B.乙公司在化妆品上擅自使用“露霞”为商标，甲公司有权禁止 C.甲公司因经营不善连续三年停止使用该商标，该商标可能被注销D.甲公司签订该商标转让合同后，应单独向商标局提出转让申请【答案】B【解析】本题考查商标权。A 项：商标法第 24 条规定：“注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请。

31、”第 41 条规定：“注册商标需要变更注册人的名义、地址或者其他注册事项的，应当提出变更申请。”将“霞露”改为“露霞”应当重新提出注册申请，A 项表述错误。B 项：商标法第 57 条规定：“有下列行为之一的，均属侵犯注册商标专用权：（一）未经商标注册人的许可，在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标的；”“露霞”与甲公司的“霞露”相似，由法条可知乙公司的行为属于侵权行为，甲公司有权禁止，B 项说法正确。C 项：商标法第 44 条第（四）项规定，使用注册商标，有下列行为之一的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标：（四）连续三年停止使用的。因此，甲公司因经营不善连续三年停止使用该商标，该商标可

32、能被撤销而不是注销，C 项错误，不当选；商标法第 39 条第 1 款规定，转让注册商标的，转让人和受让人应当签订转让协议，并共同向商标局提出申请。受让人应当保证使用该注册商标的商品质量。D 项认为甲公司应单独向商标局提出转让申请是错误的。综上所述，本题正确答案为 B。18、甲是某产品的专利权人，乙于 2008 年 3 月 1 日开始制造和销售该专利产品。甲于 2009 年 3 月 1 日对乙提起侵权之诉。经查，甲和乙销售每件专利产品分别获利为二万元和一 万元，甲因乙的侵权行为少销售 100 台，乙共销售侵权产品 300 台。关于乙应对甲赔偿的额度，下列哪一选项是正确的？A.200 万元 B.2

33、50 万元 C.300 万元 D.500 万元【答案】A【解析】本题考查侵犯专利权赔偿数额的确定。专利法第 65 条规定：“侵犯专利权的赔偿数额按照权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的，可以按照侵权人因侵权所获得的利益确定。权利人的损失或者侵权人获得的利益难以确定的，参照该专利许可使用费的倍数合理确定。赔偿数额还应 当包括权利人为制止侵权行为所支付的合理开支。权利人的损失、侵权人获得的利益和专利许可使用费均难以确定的，人民法院可以根据专利权的类型、侵权行为的性质和情节等因素，确定给予一万元以上一百万元以下的赔偿。”本案中，甲因侵权行为遭受的损失可以确定，甲因乙的侵权行为少销售

34、 100 台，每件专利产品获利为二万元，因此其损失为 200 万元，A 项正确。19、甲妻病故，膝下无子女，养子乙成年后常年在外地工作。甲与村委会签订遗赠扶养协议，约定甲的生养死葬由村委会负责，死后遗产归村委会所有。后甲又自书一份遗嘱，将其全部财产赠与侄子丙。甲死后，乙就甲的遗产与村委会以及丙发生争议。对此，下列哪一选项是正确的？A.甲的遗产应归村委会所有B.甲所立遗嘱应予撤销 C.村委会、乙和丙共同分割遗产，村委会可适当多分D.村委会和丙平分遗产，乙无权分得任何遗产【答案】A【解析】本题考查遗赠扶养协议与遗嘱相抵触时的适用。最高人民法院关于贯彻执行中华人民共和国继承法若干问题的意见第 5 条

35、规定：“被继承人生前与他人订有遗赠抚养协议，同时又立有遗嘱的，继承开始后，如果遗赠抚养协议与遗嘱没有抵触，遗产分别按协议和遗嘱处理；如果有抵触，按协议处理，与协议抵触的遗嘱全部或部分无效。”本案中甲的遗嘱与遗赠扶养协议内容全部抵触，由该规定可知甲的遗产应当按照遗赠扶养协议处理，即遗产应当归村委会所有，A 项符合题意。20、甲晚 10 点 30 分酒后驾车回家，车速每小时 80 公里，该路段限速 60 公里。为躲避 乙逆向行驶的摩托车，将行人丙撞伤，丙因住院治疗花去 10 万元。关于丙的损害责任承担，下列哪一说法是正确的？A.甲应承担全部责任B.乙应承担全部责任 C.甲、乙应承担按份责任D.甲、

36、乙应承担连带责任【答案】C【解析】本题考查侵权损害赔偿。侵权责任法第 12 条：“二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。”本案中，甲乙 两人分别实施的侵权行为造成了行人丙受伤的结果，难以确定责任大小，应平均承担赔偿责任，C 项正确。当年公布的答案为 C 本题因侵权责任法的颁布而使得答案有所更改。可以入选。21、大学生甲在寝室复习功课，隔壁寝室的学生乙、丙到甲寝室强烈要求甲打开电视观看足球比赛，甲只好照办。由于质量问题，电视机突然爆炸，甲乙丙三人均受重伤。关于三人遭受的损害，下列哪一选项是正确的？A.甲可要求电视机的销

37、售者承担赔偿责任 B.甲可要求乙、丙承担损害赔偿责任 C.乙、丙无权要求电视机的销售者承担赔偿责任D.乙、丙有权要求甲承担损害赔偿责任【答案】A【解析】本题考查产品责任。AC 项：侵权责任法第 43 条的规定：“因产品存在缺陷造成损害的，被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿，也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的，销售者赔偿后，有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的，生产者赔偿后，有权向销售者追偿。”由条文可知甲乙丙既可以要求电视机的生产者承担赔偿责任，也可以要求电视机的销售者承担责任。A 项正确，C 项错误。BD 项：损失是由于电视机的质量问题而造成的，甲乙丙三人没有实

38、施侵权行为，甲与乙丙之间相互都无权请求对方承担损害赔偿责任。BD 项表述错误。22、某“二人转”明星请某摄影爱好者为其拍摄个人写真，摄影爱好者未经该明星同意将其照片卖给崇拜该明星的广告商，广告商未经该明星、摄影爱好者同意将该明星照片刊印在广告单上。对此，下列哪一选项是正确的？A.照片的著作权属于该明星，但由摄影爱好者行使B.广告商侵犯了该明星的肖像权 C.广告商侵犯了该明星的名誉权 D.摄影爱好者卖照片给广告商，不构成侵权【答案】B【解析】本题考查委托作品的著作权归属和具体人格权的侵权行为。A 项：著作权法第 17 条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作

39、明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”本案中拍摄的个人写真即是受委托创作的作品，且未约定著作权的归属，著作权应属于受托人即某摄影爱好者，由此可知，A 项错误。BD 项：民法通则第 100 条规定：“公民享有肖像权，未经本人同意，不得以营利为目的使用公民的肖像。”由此可知，广告商未经该明星的同意以营利为目的将其照片刊登在广告上，构成对该明星肖像权的侵害。B 项表述正确，D 项中该写真的著作权虽然属于摄影爱好者，但其不能随便使用该作品，应当尊重该明星的肖像权，摄影师未经该明星同意将照片卖给广告商的行为已经侵犯了该明星的肖像权，D 项错误。C 项：民法通则第 101 条规定：“公民、法人享

40、有名誉权，公民的人格尊严受法律保护，禁止用侮辱、诽谤等方式损害公民、法人的名誉。”本案中广告商并没有实施这些行 为，未侵犯该明星的名誉权。C 项表述错误。23、甲、乙是同事，因工作争执甲对乙不满，写了一份丑化乙的短文发布在丙网站。乙发现后要求丙删除，丙不予理会，致使乙遭受的损害扩大。关于扩大损害部分的责任承担，下列哪一说法是正确的？A.甲承担全部责任B.丙承担全部责任 C.甲和丙承担连带责任D.甲和丙承担按份责任【答案】C【解析】本题考查网络用户、网络服务提供者的侵权责任。侵权责任法第 36 条规定：“网络用户、网络服务提供者利用网络侵害他人民事权益的，应当承担侵权责任。网络用户利用网络服务实

41、施侵权行为的，被侵权人有权通知网络服务提供者采取删除、屏蔽、断开链接等必要措施。网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。网络服务提供者知道网络用户利用其网络服务侵害他人民事权益，未采取必要措施的，与该网络用户承担连带责任。”由法条可知，甲与丙应当承担连带责任。C 项符合题意。24、甲为父亲祝寿宴请亲友，请乙帮忙买酒，乙骑摩托车回村途中被货车撞成重伤，公安部门认定货车司机丙承担全部责任。经查：丙无赔偿能力。丁为货车车主，该货车一年前被盗，未买任何保险。关于乙人身损害的赔偿责任承担，下列哪一选项是正确的？A.甲承担全部赔偿责任B.甲予以适当补偿 C.

42、丁承担全部赔偿责任D.丁予以适当补偿【答案】B【解析】本题考查被帮工人、帮工人的侵权责任。人身损害赔偿解释第 13 条规定：“为他人无偿提供劳务的帮工人，在从事帮工活动中致人损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任。帮工人存在故意或者重大过失，赔偿权利人请求帮工人和被帮工人承担连带责任的，人民法院应予支持。”第 14 条规定：“帮工人因帮工活动遭受人身损害的，被帮工人应当承担赔偿责任。被帮工人明确拒绝帮工的，不承担赔偿责任；但可以在受益范围内予以适当补偿。帮工人因第三人侵权遭受人身损害的，由第三人承担赔偿责任。第三人不能确定或者没有赔偿能力的，可以由被帮工人予以

43、适当补偿。”本案中，甲乙之间属于帮工人与被帮工人的关系，由此可知，甲应当予以适当补偿，B 项正确。25、甲乙丙丁戊五人共同组建一有限公司。出资协议约定甲以现金十万元出资，甲已缴纳六万元出资，尚有四万元未缴纳。某次公司股东会上，甲请求免除其四万元的出资义务。股东会五名股东，其中四名表示同意，投反对票的股东丙向法院起诉，请求确认该股东会决议无效。对此，下列哪一表述是正确的？A.该决议无效，甲的债务未免除 B.该决议有效，甲的债务已经免除 C.该决议需经全体股东同意才能有效 D.该决议属于可撤销，除甲以外的任一股东均享有撤销权【答案】A【解析】本题考查股东的出资义务。公司法第 28 条规定：“股东应

44、当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出 资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”第 22 条第 1 款规定：“公司股东会或者股东大会、董事会的决议内容违反法律、行政法规的无效。”由此可知，甲的出资义务是法定义务，不得免除，该董事会免除甲的出资义务的决议违反法律规定，决议无效。A 项正确。26、甲乙丙三人拟成立一家小规模商贸有限责任公司，注册资本为八万元，甲以一辆面包车出资，乙以货币出资，丙以实用新型专

45、利出资。对此，下列哪一表述是正确的？A.甲出资的面包车无需移转所有权，但须交公司管理和使用B.乙的货币出资不能少于二万元 C.丙的专利出资作价可达到四万元 D.公司首期出资不得低于注册资本的 30【答案】C【解析】本题考查出资方式。A 项：公司法第 28 条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。”由此可知甲出资的面包车必须转移所有权。A 项错误。BC

46、 项：公司法第 27 条规定：“股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。”该项由于法条更改，对货币出资已不作硬性规定，即对乙的货币出资没有限制，该项表述错误。对专利出资所占资本的比例也没有限制，C 项表述正确。D 项：“公司法第 26 条规定：“有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资

47、本最低限额另有规定的，从其规定。”由于法条更改，公司的首期出资已无限制，D 项表述错误。27、张某为避免合作矛盾与问题，不想与人合伙或合股办企业，欲自己单干。朋友对此提出以下建议，其中哪一建议是错误的？A.“可选择开办独资企业，也可选择开办一人有限公司”B.“如选择开办一人公司，那么注册资本不能少于 10 万元”C.“如选择开办独资企业，则必须自己进行经营管理”D.“可同时设立一家一人公司和一家独资企业”【答案】C【解析】本题考查一人有限责任公司与个人独资企业。AD 项：公司法第 57 条规定：“一人有限责任公司的设立和组织机构，适用本节规 定；本节没有规定的，适用本章第一节、第二节的规定。本

48、法所称一人有限责任公司，是指只有一个自然人股东或者一个法人股东的有限责任公司。”个人独资企业法第 2 条规定：“本法所称个人独资企业，是指依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。”由条文可知AD 项表述正确。B 项：公司法取消了一人公司的最低资本制度，B 项错误。C 项：个人独资企业法第 19 条第 1 款规定：“个人独资企业投资人可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。”由此可知C 项错误。28、中外合资经营企业是重要的外商投资企业类型。关于中外合资经营企业，下列哪一表述是

49、错误的？A.合营各方可在章程中约定不按出资比例分配利润B.合营企业设立董事会并作为企业的最高权力机构 C.合营者如欲转让其在合营企业中的股份，需经审批机构批准D.合营企业的组织形式为有限责任公司【答案】A【解析】本题考查中外合资经营企业法。A 项：中外合资经营企业法第 8 条第 1 款规定：“合营企业获得的毛利润，按中华人民共和国税法规定缴纳合营企业所得税后，扣除合营企业章程规定的储备基金、职工奖励及福利基金、企业发展基金，净利润根据合营各方注册资本的比例进行分配。”由条文可知A 项表述错误。B 项：合营企业法实施条例第 30 条规定：“董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问

50、题。”由此可知B 项正确，C 项：合营企业法实施条例第 20 条规定：“合营一方向第三者转让其全部或者部分股权的，须经合营他方同意，并报审批机构批准，向登记管理机构办理变更登记手续。”由此可知C 项说法正确。D 项：中外合资经营企业法第 4 条第 1 款规定：“合营企业的形式为有限责任公司。”由此可知D 项正确。29、甲公司向乙公司签发了一张付款人为丙银行的承兑汇票。丁向乙公司出具了一份担保函，承诺甲公司不履行债务时其承担连带保证责任。乙公司持票向丙银行请求付款，银行以出票人甲公司严重丧失商业信誉为由拒绝付款。对此，下列哪一表述是正确的？A.乙公司只能要求丁承担保证责任B.丙银行拒绝付款不符法