第3章外商投资企业法律制度.pdf

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1、第3章外商投资企业法律制度一、外商投资企业法概这外商投资企业的投资项目1、鼓励炎外商投资项目新技术能够发德中西部地区的人力和资源优势，符合国家产业政 能源、重要原材料工业项目2、允许类外商投资项目不属于鼓励炎、限制炎和禁止类的项目3、限制类外商投资项目技术水平落后不利于节约资源和改善生态环境从事因家规定从事保护性开来的特定矿种勘探、开发属于国家逐步开放产业4、禁止类外商投资项目运用我国特有工艺生产产品的项目占用大量耕地，不利于保护、开发土地资源E解】产品“全部ll接出口”的允许类外商投资项目，视为鼓励类外商投资项目产品出口额占其销售总额70%以上的限制炎外商投资项目，经批准可以视为允许类外商投

2、资项目二外商投资企业的出资方式l、现金(1）中方投资者用人民币徽付出资(2）外方投资者以现金出资肘，只能以外币徽付出资，不能以人民币缴付出资E解】根据外资企业法实施细则的规定，经审批机关批准，外国投资者也可以用其在中国填内举办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资Z、实物、工业产权或专有技术(1）中外投资者用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有且来设立任何担保物权(2）仅通过许可证协议方式取得的技术使用权，不得用来出资(3）以实物、工业产权就专有技术出资的，其作价由中外投资各方协商确定，或者聘请中外投资各方同意的第三者评定(4)外方投资者”作为出资的实物、工业产权或专有技术，应报审

3、批机关“批准气E链】有限责任公司的股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者“设定担保的财产n等作价出资E链】合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资，儒要评估作价的，可以由全体合伙人协商确定，也可以由全体合伙入委犯法定评估机构评估E链】有限责任公司必须评估s、场地使用权（2009年新增(1）如果中方投资者采用场地使用权作价出资的，则外商投资企业应当向中国政府缴纳场地使用费：中方投资者以场地使用权作价出资的，其作价金额应与取得同类场地使用权所应缴纳的场地使用费相同(2）场地使用费标准由当地省级人民政府规定，并向商务部和国家土地主管部门“备案”场地使用费在开始用她的5年

4、内不调整3以后随着经济的发展、供幡情况的变化和地理环瑰条件的变化需要调整时，调整的问踊到自应当不少子3年场地使用权作为中国合营者出资的，在该合同期限内不得调整(3）合营企业按照规定取得的场地使用权，其场地使用费应当按照合同规定的用地时间从开始之日起按年缴纳，第日历年用地时f司超过半年的按半年计算；不足半年的兔缴4、中外授资者任何方不得用以外商投资企业的名义取得的贷款、租赁的设备以及他人财产作为自己的出资，也不得以外商投资企业或者投资他方的财产和权益为其出资提供担保三外商投资企业的出资期限1、普通出资期限(1)次性徽清自营业执照签发之日起6个月内徽清(2）分期出资第期出资z不得低于各自认缴出资额

5、的15%，并且应当在营业执照签发之日起S个月内徽清总期限：自营业执照签发之日起不得超过2年2、收购价款的支付期限通过收购国内企业资产或者股权设立合营企业的外国投资者，应当自合营企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金；对特殊情况需要延长支付者经审批机关批准后，应当自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，在1年内付清全部购买金S、未按照规定期限出资的责任界定(1）各方J$J边约视同外商投资企业自动解散，外商投资企业批准证书自动失效(2）一方法约，一方守约外商投资企业一方米按期缴付出资的，守约方应当催告边约方在1个月内徽付出资，逾期仍未缴付出资的，视同违约方自动退出外商投资企业

6、，守约方可以依法三、外商投资企业法律制度要求法约方赔偿因未徽付出资造成的经济损失：守约方应当在选期1个月内，I句原审批机关申请批准解散外商投资企业或者申请批准另找投资者承担边约方在合同中的权利和义务4、同步问题合营企业的投资者应当按合同规定的比例和期限同步缴付认徽的出资额因特殊情况不能同步徽付出资的，s报原审批机关批准，并按”实际”量最付的出资额比例分配收益E有限责任公司】股东按照”实徽”的出资比例分取红利：但是全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红利E合伙企业】合伙企业的利润分配、亏损分担，孩照合伙协议的约定办理合伙协议未约定或者约定不明确的，自合伙人协商决定3协商不成的，自合伙人披照“实

7、徽出资”比例分配、分ffl.，无法确定出资比例的，由合伙人平均分配、分担E合营企业】合营企业一般情况下罔步出资时核照“认徽的出资比例”分国己损益：不能同步缴付出资的，应按“实际缴付的出资比例”分配收益E合作企业】合作企业不论是否取得法入资格为契约式企业，合作各方按照合作合同的约定分配收益5、控肢问题对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认徽的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报袤的方式纳入该投资者的财务报表囚外商投资企业投资者股权变更（2008年新增1、除非外方投资者向中国投资者h转让其全部股权，外商投资企业投资者股权变更不得导致外方投资者的

8、投资比例低于企业注册资本的26%,2、股权质押(1）经外商投资企业其他投资者a同意气徽付出资的投资者可以依据担保法3的规定，通过签订质押合同并经审批机关批准将其己缴付出资部分形成的股权质押给质权人(2）投资者不得质押来缴付出资部分的股权(3）投资者不得将其股权质押给本企业(4）在质押期间，出质投资者作为企业投资者的身份不变，未经出质投资者和企业其他投资者同意，质权人不得转让出质股权z未经质权人同意，出质投资者不得将已出质的股权转让或再质押(6）外商技资企业投资者与威权人签订股权质押合同后，应将下3日 j文件报送批准设立该企业的审批机关审查：企业董事会及其他投资者关于同意出原投资者将其股权质押的

9、决议出质投资者与质权人签订的原押合同出质投资者的出资证明书3 由中因注册的会计师及其所在事务所为企业出具的毯资报告(6）审批机关应自接到上述规定的全部文件之自起30日内决定批准就不批准企业应在获得审批机关同意其投资者出质股权的批复后30日内，持有关批复文件向原登记机关办理备案来按规定办理审批和备案的质押行为无效五外国投资者并购境内企业1、并购要求(1）外国投资者并购填内企业并取得控制权，涉及重点行业、存在影响或者可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或者中华老字号的编内企业实际控制权转移的，当事人应当向商务部迸行申报(2）外国投资者股权并购的，并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债

10、权债务：外国投资者资产并购的，出售货产的境内企业承担原有的债权债务2、注册资本与投资总额(1）注册资本为210万炎元以下的，投资总额不得超过注册资本的10/7倍：(2）注册资本在210-500万炎元之间的，投资总额不得超过注册资本的2倍；(3）注册资本在soo-1200万炎元之阔的，投资总额不得超过注册资本的2.6 f告：(4）注册资本在1200万炎元以上的，投资总额不得超过注册资本的S倍食授资总额与注册资本的关系(I）投资总额在300万炎元以下（食300万）的，其注册资本至少应占投资总额的7/10,(2）投资总额在300-1000万美元之伺（含1000万）的，;it注册资本至少应占投资总额的

11、112，其中投资总额在420万美元以下的，注册资本不得低于210万美元(3）投资总辙在JOO。3000万炎元之间（含3000万）的，其注册资本至少应占投资总额的Z店，其中投资总额在1250万美元以下的，注册资本不得低于500万美元(4）投资总额在3000万美元以上的，其注册资本至少应占投资总额的阳，其中投资总额3600万美元以下的，注册资本不得低于1200万炎元S、出资期限(1）外国投资者并购填内企业设立外商投资企业，外国投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起S个月内，向转让股权的股东，就省出售货产的填内企业，支付全部对价对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发

12、之日起6个月内支付全部价款的60%三、外商投资企业法律制度以上，1年内付清全部价歉，并按实际缴付的出资比例分配收益股权并购：协议购买场内公司股东股权(2）外国投资者认购境内公司增资，有限责任公司和以发起方式设立的境内股份有限公司的股东，应当在公司申请外商投资企业，营业执照时缴付不低于20%的新增法册资本，其余部分的出资时间应符合公司法队有关外商投资的法律和公司登记管理条例的规定食股权并购z认购境内公司增lit(3）设立外商投资企业，并通过该企业协议购买缆内企业资产并运营该资产的；对与该资产对价等领部分的出资，投资者应自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内向境内企业支付全部对价：对特殊情况需要

13、延长者，经审批机关批准后，应自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内支付全部价款的60%以上，1年内付消全部价款，并核实际缴付的出!Ji比例分配收益其余部分的出资，合同、章程中规定次缴消出资的，投资者应当自外商投资企业营业执照颁发之日起6个月内缴消：合同、章程中规定分期缴付出资的，投资者第期出资不得低于各自认缴出资额的15%，并应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴溶食资产并购(4）外国投资者并购梅内企业设立外商投资企业，如果外国投资者的出资比例低于注册资本25%的投资者以“现金”出资的，应当自外商投资企业营业执照颁发之日起3个月内缴满：投资者以“实物、工业产权”也资的，应当自外商投资

14、企业营业执照颁发之日起6个月内缴消E解】外国投资者的出资比例低于25%的，除法律、行政法规另有约定外，均应按照设立外商投资企业的审批登记程序进行审批和登记，只是不能享受相关的优惠待遇4、外因投资者以股权作为支付手段并购槐内公司(1）以股权并购的条件股东合法掠有并依法可以转让无所有权争议且没有设定质押及任何其他权利限制境外公司的股权应在境外公开合法证券交易市场柜台交易市场除外挂牌交易攘外公司的股权最近1年交易价格稳定(2）自营业执照颁发之日起6个月内，如果境内外公司没有完成其股权变更手续，则加洼的批准证书自动失效(3）槐内公司在取得无加注的外商投资企业批准证书之前，不得向其胶东分配利润或向有关联

15、关系的公司提供担保，不得对外交付转股、减资、消隽等资本项目款项4 5、特殊目的公司(I）特殊目的公司场外上市的股票发行价总值，不得低于其所对应的经中国有关资产i啊击机构评估的被并购境内公司股权的价值(2）特殊目的公司的境外上市融资收入，可采取以下方式调回统内：向境内公司提供商业贷款5在境内新设外商投资企业z并购境内企业(3）填内公司及自然人从特殊目的公司获得的利润、红利及资本变动所得外汇收入，应自获得之日起6个月内调回境内(4）自营业执照颁发之日起1年内，如果统内公司不能取得无力日泣的批准证书，则加泣的批准证书自动失效，并应办理变更登记手续(5）特殊目的公司统外上市交易，应经中国证监会批准6、

16、反垄断审查(1）外国投资者并购境内企业，有下列情形之一的，投资者应当就所涉情形向商务部和国家工商行政管理总局报告并购方当事人当年在中国市场营业额超过IS亿元人民币一年内并购国内关联仔业的企业累计超过10个并购方当事人在中国的市场占有率已经达到20%并购导重史并购一方当事人在中国的市场占有率达到25%(2）榄外并购，在下列情形之一的，并购方应当在对外公布并购方案之前或者报所在国主管机构的同时，向商务部和国家工商行政管理总局报送并购方案z境外并购一方当事人在我困境内拥有资产30亿元人民币以上境外并购方当事人当年在中国市场上的营业额15亿元人民币以上编外并购方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场

17、占有$已经达到IJ20%由于境外并购，境外并购一方当事人及与其有关联关系的企业在中国的市场占有率达到25%由于场外并购，境外并购一方当事人直接或者间接参股场内相关行业的外商投资企业将超过15家(3）有下列情况之的，并购方当碍事人可以向商务部和回家工商行政管理总局申请审查豁免z可以改善市场公平竞争条件的墓组亏损企业并保障就业的引进先进技术和管理人才并能提高企业国际竞争力的可以改善环境的（六外国投资者对上市公司战略投资（2008年新地I解】外国投资者对上市公司战略投资，是指外国投资者对已经完三、外商投资企业法律制度成股权分JI改革的上市公司和股权分JI改革后新上市的公司通过具有,):E规模的中长期

18、战略性并购投资，取得该公司A股股份的行为1、投资者进行战略投资应符合的主要求(I）以协议转让、上市公司定向发行新股等方式取得上市公司A股股份(2）投资可分期进行，首汰投资完成后取得的股份比例不低于该公司己发行股份的10%，但特殊行业有特别规定或经相关主管部门批准的除外(3）取得的上市公司A股股份3年内不得转让(4）属法律、法规禁止外商投资的领域，投资者不得对上述领绒的上市公司逃行投资(5）涉及上市公司固有股股东的，应符合国有资产管理相关规定2、投资者应符合的条件(1）依法设立、经营的外国法人或其他组织，财务稳健、!Jf信良好且具有成熟的管理经验(2）槐外实有资产总额不低于1亿美元或管理的境外实

19、有资产总额不低于5亿羡元：或其母公司槐外实有资产总额不低于1亿美元或管理的搅外实有资产总额不低于5亿美元(3）有健全的治理结构和良好的内控制度，经营行为规范(4）最近3年内未受到搅内外监管机构的重大处罚包指其母公司符合上述规定的外国公司可以通过其金资拥有的境外子公司（”投资者”j挂行战略投资3、战略投资的程序投资者应在资金结汇之日起15日内启动战略投资行为，并在原则批复之日起180日内究成战略投资。投资者未能在规定时间内核战略投资方案完成战略投资的，审批机关的原则批复自动失效投资者应当向商务部报送经注册会计师审计的近3年米的资产负债表4、除以下情形外，投资者不得进行证券买卖（B股除外（！）投资

20、者法行战略投资所传上市公司A股股份，在其承诺的持股期限扇稍后可以出售(2）投资者根据证券法相关规定须以要约方式逃行收购的，在婴约期问可以攸购上市公司A股股东出售的股份(3）投资者在上市公司股权分量改革前持有的非流通股份，在股权分置改革究成且限售期满后可以出售(4）投资者在上市公司首次公开发行前持有的股份，在限笛期满后可以出售(5）投资者承诺的持股期限届满前，因其破产、消算、？羁押等特殊原因需转让其股份的，经商务部批准可以转让5（七外商投资企业合并与分立（2009年新增1、在投资者技照合同、章程的规定缴清出资并且实际开始生产、经营之前，外商投资企业不得合并、分立2、外商投资企业合并的，外国投资者

21、的股权比例不得低于合并后注册资本的25%；外商投资企业分立的，外商投资者的股权比例不待低于分立后注册资本的25%.3、有限资任公司与股份有限公司合并为股份有限公司的，合并后公司的注册资本为原有限责任公司净资产额根据拟合并的股份有限公司每股所含净资产领折成的股份额与原股份有限公司股份总额之和4、外商投资企业与境内公司有限责任公司或者股份有限公司合并后为外商投资企业，其投资总额为原外商投资企业的投资总额与槐内公司财务审计报告Jmc载的资产总额之和：注册资本为原外商投资企业的注册资本与境内公司的注册资本之和z合并后的外商投资企业的投资总额与注册资本的比例，应符合相关规定5、w.合并或者分立的外商投资

22、企业应当自审批机关就同意外商投资企业合并、分立作出初步批复之日起10日内，向债权人发出通知书，并于30日内在全国发行的省级以上报纸上至少公告3次外商投资企业应当在上述通知书和公告中说明对现有债务的承维方案。外商投资企业的债权人自接到通知书之日起30日内、未接到通知书的债权人自第一次公告之日起90日肉，有权要求外商投资企业对其债务承维方案进行修改，威者要求外商投资企业消偿债务或提供相应的担保如果外商投资企业的债权人来在规定期限内行使有关权利p视为其同盟E该锁权、债务承维方案二、中外合资经营企业（合营企业的协议、章程和合同（2009年新增1、合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准2

23、、合营企业的“协议、合同和意程”经审批机关批准后坐效，修改“协议、合同和章程”时，也循经审批机关批准3、合营企业合同的订立、效力、解释、执行及其争议的解决，均应当适用中丽的法律【链】中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，必须适用中华人民共和国法律（二注册资本l、注册资本为合营各方认缴的出资额之利，而非实收资本2、外国合营者的投资比例一般不得低于25%.3、增加注册资本的程序（！）合营各方协商一致：(2）由Ii事会会议以特别决议方式通过g(3）报原审批机关核准：(4）修改合营企业章程，办理淀册资本的变更登记手续E解】减少注册资本须经审批机关“批准气增加注册资本

24、须报审批3、董事会的特别决议合营企业的下列事顷，必须经出席董事会会议的董事致通过方可作出决议：机关”核准气三）组织形式与组织机构l、组织形式（！）所有的中外合资经营企业的组织形式均为有限责任公司(1）合营企业意程的修改(2）合营企业的中止、解散(S）合营企业注册资本的增加、减少(4）合营企业的合并、分立(2）取得法人资格的中外合作经营企业，其组织形式均为有限责任公司：但未取得法人资格的，双方的关系为合伙关系(S）外资企业的组织形式为有限责任公司，经批准也可以为其他责任形式4、董事会的职权(1）审议企业发展规划、生产经营活动方案、收支预算、利润分配、劳动工资计划、停业：2、组织机构(2）总经理、

25、副总经理、总工程师、总会计师、审计师的任命或者聘请及其职权和待遇z合营企业的组织机构为董事会和经营管理机构，董事(S）修改企业掌程等特别决议：会是最瞅力机构，不包括股东会和监事会|对出资的对外转让你出决议E链】根据公司法的规定，高级管理人员经理、副经理和财务负责人由董事会聘任5、董事会的会议制度(1）董事长和副董事长白合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长(2）董事长是合营企业的法定代袭人(S）董事任期为4年可以连任(4）董事会会议每年召开1次(6）董事会会议应有2/S以上董事出席方能举行(6）董事不能出席的，可以出具委托书委托他人代表其出席和我决项目有限责

26、任公司股份有限公司合营企业合作企业最高权力机构是股最高权力机构是股最高权力机构最高权力机构董事会性质东会，董事会是股东东大会，董事会是股大会的执行机构东大会的执行机构董事会人数s-1s人5-19人不得少于3入不得少于3入公司章程由董事会全体董事由合营各方协商确由合作企业章程规的过半数选举产生定或者由董事会选定，一方担任董事长董事长举产生，一方担任董的，另一方担任副董事长的，另一方担任事长副董事长会议频率每年至少召开1次每年至少召开2次每年至少召开1次每年至少召开1次董事任期不得超过3年不得超过3年4年不得超过S年会议召开条过半数的麓事出席过半数的董事出席2/S以上的董事出席2/S以上的意事出席

27、件董事不能亲只能书面委托董事只能书面委托董事可书面委托非董事可书面委托非董事自出席时全体董事的过半数全体董事的过半数特别决议由出席会特别决议由出席会董事会决议通过通过议的董事一致通过议的董事一致通过囚经营管理1、技术转让协议应当符合的规定（2009年新增三、外商投资企业法律制度(1）技术使用费应当公平合理：(2）除双方另有协议外，技术输出方不得限制技术输入方出口其产品的地区、数量和价格：(3）技术转让协议的期限一般不得超过10年3(4）技术转让协议期满后，技术输入方有权继续使用该项技术：(5）订立技术转让协议的双方互相交换改进技术的条件应当对等：(6）技术输入方有权按照自己认为合适的来源购买帘

28、婆的机器设备、零部件和原材料：(7）不得含有为中国的法律、法规所禁止的不合理的限制性条款2、场地使用权（2009年新增(1）场地使用费标准由当地省级人民政府规定，并向商务部和田家土地主管部门“备寒气场地使用费在开始用地的5年内不调整z以后需要调整时，调整的问隔期应当不少于3年(2）场地使用权作为中国合营者也资的，在该合同期限内不得调整(3）合营企业按照规定取得的场地使用权，其场地使用费应当按照合同规定的用地时向从开始之日起按年缴纳，第一日历年用地时阅超过半年的按半年计算：不足半年的兔徽(4）从事农业、畜牧业的合营企业，经所在地的省级人民政府同意，可以按照合营企业营业收入的百分比向所在地的土地主

29、管部门缴纳场地使用费3、生产经营管理(1）物资采购权：合营企业所稽的原材料，有权“自行决定在中国市场购买或者在国际市场购买无须审批(2）产晶销售权合营企业有权“自行出口”产品无须审批4、财务会计管理(1）合营企业原则上采用人民币作为记账本位币，但经合营各方同意，也可以采用某种外国货币作为记账本位币；以外国货币记账的合营企业，除编制外币的会计报表外，还应当另编折算人民币的会计报表(2）合营企业的下列文件、证件、报袋，应经中因注册会计师盘证和出具证明方为有效z合营各方的出资证明书；合营企业的年度会计报表z合营企业清算的会计报表E解】不包括季度、半年度会计报表5、合营企业董事会会议研究决定有关职工奖

30、惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议7（五出资额的转让1、出资额的转让条件(1）合营企业出资额的转让必须经合营各方同意：(2）出资额的转让必须经董事会会议通过后，报原审批机关批准：(3）合营企业一方内第三者转让其全部或者部分出资额时，合营他方有优先购买权2、出资额的转让程序(1）申请出资额转让(2）董事会审查决定份报审批机构批准(4）办理变更登记手续（六合营期限、解散和消算1、一般情况下，合营各方可以在合同中约定合营期限，也可以不约定但下列行业必须约定合营期限(1）服务性行业(2）从事土地开发及经营房地产的：(3）从事资源握自查开发的：(4）限制类投资项目E

31、解】合营企业是否约定合营期限与行业有关，而所有的合作企业必须在合作合同中约定合作期限【链】中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民共和国法律2、合营期限届满，合营各方同意延长合营期限的，应当在期限届满前6个月前向审批机关提出申请经批准，合营企业可以延长合营期限3、清算委员会清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选侄董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担侄E链】有限责任公司的消算经由胶东组成，股份有限公司的清算组自董事或者股东大会确定的人员组成食有限责任公司和合营企业的比较有限责任公司合营企业注册资本全体股东“认徽”合营各方“认缴”

32、注册资本的概念的出资额之和的出资额之和注册资本s万元s万元的大小三、外商投资企业法律制度取得营业20%/3万元执照当天实收资本能否为。分期出资2年的总期限股东会,/组织机构董事会小公司可以不设监事会小公司可以不设性质股东会的执行机构人数3-13人董事长的由公司意程规定董事会产生方式是否设副可以不设董事长董事任期不超过3年法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理”担任出资额的转让条件其他股东过半数转让同意是否需要 审批是否经股不稽股东会决议东会董事会决议通过利润分配一般情况下，股东按照“实徽而司在认徽的出资比例分取忽和tl；但是，全体股东可以事先约定不按照出资比例分取红J 有限责

33、任公司特别决议增减注册,/事项资本修改意程,/可以为。2年,/最高权力机构3人以上协商或者选举一方担任董事长的，由他方担任副董事长4年只能是董事长合营各方同意,/应经董事会通过股权式企业，只能按照出资比例分配利润合营企业,/,/合并、分,/立、解散变更公司,/形式特别决议的通过方式代表2/3以上司坚决权的股东通过经营期限清算组由股东组成三、中外合作经营企业（合营企业、合作企业的相同点1、注册资本的概念2、投资总额与注册资本的关系S、出资方式8,/出席董事会会议的董事一致通过有的行业必须约定合营期限清算委员会的成员应当在合营企业的董事中选任董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师担

34、任(1）合作各方用于出资的实物、工业产权或专有技术，必须是自己所有且来设立任何担保物权(2）合作企业任何一方不得用合作企业或者合作他方的财产为其出资提供担保4、分期出资的出资期限5、出资额的转让合作一方向合作他方以外的他人转让全部或者部分权利的，须经合作他方同意，并报审批机关批准6、外国投资者可以是公司、企业、其他经济组织或者个人，但中方只能是公司、企业、其他经济组织，不包括个人二）合营企业、合作企业的区别意点1、组织形式(1）合营企业：均为有限责任公司(2）合作企业取决于是否取得法人资格具有法入资格的，其组织形式均为有限责任公司，不具有法入资格的，其合作各方的关系是一种合伙关系2、出资比例(

35、1）合营企业z一般不得低于注册资本的25%(2）合作企业取决于是否取得法入资格：取得法入资格的合作企业，外国投资者的投资比例一般不得低于注册资本的25%;不具备法人资格的合作企业，外国投资者的投资比例不受26%的限制E解】不具备法人资格的合作企业，外国投资者的投资比例并非“不受限制”，只是不受“25%”的限制三、外商投资企业法律制度3、组织机构(l）合营企业董事会和经营管理机构，董事会为是高权力机构(2）合作企业g具备法入资格的合作企业，A量设立董事会；不具备法人资格的合作企业，般设立联合管漂委员会4、收益分配(l）合营企业（股权式”企业：合营各方必须按照出资比例分配损益(2）合作企业（”契约

36、式企业：合作各方按照合作合同的约定分配损益E解】合作企业组织形式、组织机构和出资比例取决于法人资格，但所有的合作企业均属于契约式企业，都按照合作合同的约定分配损益合营企业必须是依法取得法人资格的企业，而合作企业可以不具备法人资格合营企业的组织形式为有限责任公司，合营各方对合营企业的责任以各自认徽的出资额为限具备法人资格的合作企业，组织形式为有限责任公司，以其投资或者提供的合作条件为限对合作企业承担货任；不具备法人资格的合作企业，依照中园民事法律的有关规定承担民事责任9 能在企业解散清算后才能回收投资(2）合作企业：如果在合作企业合同中约定合作期限届满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有

37、的，其外国合作者在合作期限内可以先行回收投资6、经营期限(l）合营企业z可以在合同中约定合营期限，也可以不约定：只有某些特殊行业必须约定合营期限(2）合作企业z经营期限由中外合作者协商确定，并在合作合同中订明7、董事长的产生方式不同(l）合营企业：董事长由合营各方协商确定或者由董事会选举产生，一方担任董事长的，另一方担任副董事长(2）合作企业：董事长由合作企业章程规定，一方担任董事长的，另一方报任副董事长8、董事的任期不同(1）合营企业：4年(2）合作企业：不超过3年5、投资回收|9、董事会的特别决议不同(1）合营企业z外国合营者在合营期内不得先行回收投资，只特别决议有限责任公股份有限公上市公

38、司固有独资公中外合资经中外合作经司司司营企业营企业增加或者减少注册资本的决。议公司合并、分。立、解散修改公司章程。变更公司形式。量E近一年内出售、购买重大资产就担保金。额超过资产总额30%发行公司债券。资产抵押。三、外商投资企业法律制度委托第三方进行经营管理三合作企业的协议、合同和.程1、合作企业的a协议、合同和意程”均自审查批准机关颁发批准证书之日起l效：“协议、合同和章程”有重大变更的，均须经审查批准机关批准2、合作企业协议的内容与合同不致的，以“合同”为准；合作企业意程的内容与合同不一致的，以“合同”为准E解】在合营企业中，有关a协议、合同和章程”，有相同的规定合作各方可以不订立合作企业

39、协议囚外商先行回收投资的法定条件1、前提条件中外合作经营者在合作企业合同中约定合作期满时，合作企业的“全部固定资产“无偿”归中国合作者所有2、税前回收投资对于税前回收投资的，必须向财政税务机关提出申请，并由a财政税务机关”依法审查批准E解】外国合作者经过财政税务机关的批准，可以在所得税税饰因收投资，也可以在税后利润中扩大外国合作者的分配比例S、外国合作者应在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资五合作期限1、经批准延长合作期限的，合作企业凭批准文件向工商行政管理机关办理变更登记手续，延长的期限从期限届满后第一天计算2、合作企业合同约定外国合作者先行回收投资的，并且投资已经回收完毕的，合作企业

40、期限届满耐不再延长但外国合作者糟加投资的，可以向审查批准机关申请延长合作期限四、外资企业l、外国投资者设立外资企业，应当通过拟设立外资企业所在她的“县级或者县级以上人民政府”向审批机关提出申请审批事项中外合资经营企业 外资企业10。2、注册资本(1）外资企业注册资本的糟加、减少、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关办理变更登记手续(2）外资企业将其财产或者权益对外抵押、转让，须经审批机关批准，并向工商行政管理机关备案E链】外资企业的合并、分立导致资本发生重大变化时，须经审批机关批准，并聘请中国的注册会计师验证和出具验资报告：经审批机关批准后，向工商行政管理机关办理变更登记手续【链】经审

41、批机关批准，外国投资者也可以用英从中国模内兴办的其他外商投资企业获得的人民币利润出资【链】外资企业的经营期限，根据不同的行业和企业的具体情况，由外国投资者在设立外资企业的申请书中拟订，经审批机关批准3、外资企业的职工有权建立工会组织，开展工会活动企业研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和势动保险等问题时，工会代表有权列席会议E链】合营企业董事会会议研究决定有关职工奖惩、工资制度、生活福利、劳动保护和劳动保险等问题时，工会代表有权列席会议4、外资企业储备基金的提取比例不得低于税后利润的10%,当累计提取金额达到注册资本的50%时，可以不再提取E链】根据公司法E的规定，法定公积金按税

42、后利润的10%提取：累计余额达到注册资本50%以上的，可不再提取5、外资企业的u破产清算和撒销清算气应当按照中国的相关法律规定进行6、外资企业的清算委员会应当由外资企业的法定代表人、债权人代表以及有关主管机关的代表组成，并聘请中国的注册会计师、律师参加E链】合营企业淌，草委员会的成员Alt应当在合营企业的麓事中选任董事不能担任时，合营企业可以聘请中国的注册会计师、律师组侄三、外商投资企业法律制度11 设立。增减注册资本增资一核准。减资批准出资对外转让。延长经营期限。延长收购价款的支付期限。外方以实物工业产权出资。合同或章程的重大变更。订立技术转让协议。委托第二方进行经营管理。财产和权益对外抵押、转让。合并、分立导致资本变化。人民币利润出资。经营期限确定。