第三章-国际货物贸易法分解.ppt

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1、第三章第三章 国际货物贸易法国际货物贸易法internationalsaleofgoods国际货物买卖合同国际货物买卖合同国际货物买卖公约国际货物买卖公约国际货物买卖惯例国际货物买卖惯例有关国际货物买卖的国内立有关国际货物买卖的国内立 法及其冲突规范法及其冲突规范重点掌握重点掌握联合国国际货物销售合同公约的主要内容；FOB、CFR、CIF三个贸易术语；第一节第一节 国际货物贸易法概说国际货物贸易法概说国际贸易法是调整国际贸易关系的法律规范的总称，既包括调整平等主体间国际商事交易的私法性规范私法性规范（交易性规范）（交易性规范），也包括对国际贸易活动进行管理和规制的公公法性规范法性规范（统制性规

2、范）（统制性规范）。国际贸易的调整范围主要是：国际货物贸易国际货物贸易 国际技术贸易国际技术贸易 国际服务贸易国际服务贸易国际货物贸易，又称国际货物买卖，是指营业地营业地位于不同国家的当事人之间所进行的有形动产的买卖活动。调整国际货物买卖的法律渊源法律渊源主要包括：国内法国内法 国际公约国际公约 国际惯例国际惯例第二节第二节 国际货物买卖合同国际货物买卖合同一、国际货物买卖合同概念一、国际货物买卖合同概念（重点、难点）国际货物买卖合同的当事人当事人只要其营业地营业地在不同的缔约国或者是根据某国冲突规范的指引而应适用某一缔约国的法律。联合国国际货物买卖合同公约仅适用于()A.营业地分处不同缔约国

3、的当事人之间的货物买卖B.具有不同国家国籍的当事人之间的货物买卖C.船舶、飞机、气垫船的买卖D.卖方提供劳务或其他服务的买卖二、国际货物买卖合同的成立二、国际货物买卖合同的成立实质要件：即通过发价和接受两个阶段，买卖双方意思表示的一致，即合意。形式要件：订立合同不一定要采用书面形式，在国际上以成为一种趋势。“发价发价”（要约）与（要约）与“接受接受”（承诺）是订立（承诺）是订立国际货物买卖合同的关键问题。国际货物买卖合同的关键问题。订立合同的方式订立合同的方式（offeracceptance）同学甲：同学甲：这件衣服多少钱？店主乙：店主乙：元。同学甲：同学甲：太贵了。元我买一件。店主乙：店主乙

4、：最低要元。同学甲：同学甲：元吧，要不我不买了。店主乙：店主乙：别走，元卖给你！发价邀请？发价？反向发价？接受？（一）发价（一）发价（重点、难点）1、发价发价：是一方当事人以进行国际货物买卖为目的，向另一方当事人发出的愿按一定条件和他订立合同订立合同的意思表示。2、发价的构成：、发价的构成：一是应向一个或一个以上特定的人特定的人提出。所谓“特定的人”，即不是一般公众或任何人，所以刊登普通商业广告或向广大群众散发商品目录、价目表以及提供商品信息等等，因为没有特定对象，不能构成发价。发价发价发价邀请发价邀请；二是建议的内容必须十分确定十分确定，以便对方考虑。“十分确定”即至少要指明货物的名称，且明

5、示或默示地规定货物的价格或规定确定价格的方法以及明示或默示地规定货物的数量或规定确定数量的方法。三是必须表明发价人在其发价一旦得到接受就将受其约束约束。3、发价的效力。、发价的效力。发价于到达到达被发价人时生效生效。还价，在法律上视为新的发价，原发价人如愿按改动后的条件订立合同，他可以作接受的表示，从而使合同成立。“改动”即假如它在实质上并不变更该项发价的条件，则除发价人在不过分迟延的期间内以口头或书目通知反对其间的差异外，被发价人的答复仍构成接受。依据公约规定，有关货物价格、付款、货物质量和数量、交货地点和时间、一方当事人对另一方当事人的赔偿责任范围或解决争端等等的添加或不同条件，均视为在实

6、质上变更实质上变更发价的条件。发价的效力，因被发价人的拒绝而消失拒绝而消失；发价定有有效期的，如期间已过，亦即失效；发价还会因发价人的撤销而丧失效力。4、发价的撤回和撤销。、发价的撤回和撤销。发价在送达被发价人之前，尚未发生效力，发价人可以随时把它撤回撤回，即使是不可撤销的发价，也可撤回。发价即使已送达被发价人，但如撤回发价的通知同时到达，亦可阻止发价效力的发生；发价已经生效之后，发价人尚可撤销撤销其发价，从而使发价失去效力，只要撤销通知于被发价人发出接受通知之前送达被发价人。5、不得撤销的发价有：、不得撤销的发价有：A.发价写明接受发价的期限期限或以其他方式其他方式表示发价是不可撤销；B.被

7、发价人有理由依赖依赖该项发价是不可撤销的，而且被发价人已本着对该项发价的依赖行事。我国外贸实践中的发价我国外贸实践中的发价“实盘”。相对于此，另有一种虚盘，它是有保留地愿意按一定条件达成交易的一种意思表示，不规定有效期，没有约束力，可以随意撤销或变更其内容，我国外贸实践中的“虚盘”，并不是发价，而是发价邀请。（二）接受（二）接受 1、接受：、接受：是被发价人作出的无条件接受发价的意思表示，这种意思表示，有时也可以通过行为的方式作出，如按发价要求付款，发货等。缄默或不行动本身不等于接受。2、接受的效力：、接受的效力：接受表明发价人与被发价人之间达成协议，宣告合同成立。3、逾期的接受：、逾期的接受

8、：接受没有在应到达的时间到达为逾期的接受，逾期的接受无效。例外：例外：A.为倘若发价人在收到接受函电时，毫不迟延地用口头或书面通知被发价人说，接受虽已逾期，但他仍视之为有效的接受，则接受即为有效。迟到的接受实际到达之时，即为合同成立时。B.为依照通知寄发时的情况，只要传递正常，它本应是能够在期限内到达的，则此项逾期接受应被认为具有接受的效力，除非发价人毫不迟延地用口头或书面通知被发价人：他认为他的发价已经失效。从而不能因该接受订立合同。4、接受的撤回：、接受的撤回：接受得予撤回，但撤回通知应于接受到达发价人之前或同时达到。接受不得撤销，因为接受一经到达，即生效，合同即告成立，因此不能像发价一样

9、可被不能像发价一样可被撤销撤销。我国某进出口公司于1999年1月15日用电报向外国一公司发盘，要求在20日复到我公司有效。1月18日上午9：00，我公司同时收到外国公司表示接受和撤回接受的电传。根据联合国国际货物买卖合同公约的规定，此接受()。A可以撤回；B.不可撤回，必须与我公司签订合同；C.经我公司同意方可撤回；D.视为撤销在国际货物买卖中，被发价人对发价人的发价进行了非实质性的改动，发价人应当在不过分迟延的期间通知被发价人表示反对，否则，被发价人的答复（）A为无效承诺B构成承诺C效力待定D要约邀请解析：B 由于被发价人对发价的改变并非实质性的，为鼓励交易，公约规定在这种情况下，除非发价人

10、在不过分迟延的期间内通知被发价人表示反对这种非实质性的修改，否则，被发价人的答复为有效承诺，合同内容以修改之后的承诺为准如果是由于被发价人的自身原因，导致承诺逾期，除非发价人毫不迟疑地表示接受，否则，该逾期承诺为（）A为无效承诺；B构成有效承诺；C效力待定；D要约邀请解析：A 公约规定，由于被发价人的自身原因导致承诺逾期，除非发价人毫不迟疑地表示接受，否则，该逾期承诺无效，合同不能成立。案例分析:某年6月5日,荷兰N公司致函中国C公司，欲购买200吨松节油，问C公司能否供货。月日，C公司应N公司的请求，以信函方式报出松节油吨，每吨鹿特丹1950，即期装运的实盘。对方接到我方报盘后，请求我方增加

11、数量，降低价格，延长有效期。中方与7月20日去函，将数量增至300吨，价格降至每吨鹿特丹1900，并将有效期延长至8月15日。就在中方去函后第二天，因巴西受冻灾，该产品国际价格开始猛涨。荷商于8月5日来函接受该盘，但要求“提供A国M公司出具的质检合格证明，费用由我方支付”。中方在接到对方来函后，一直未予答复，后以“由于世界市场变化，货物在接到承诺前已售出”为由拒绝交货。对方要求中方赔偿损失，双方为此发生争议。问题：问题：C公司是否构成违约？如果你是C公司法律顾问，应怎样使公司在避免价格损失的同时又避免承担违约责任？三、国际货物买卖合同的内容三、国际货物买卖合同的内容由三部分组成，即首部、正文和

12、尾部。正文正文一般包括以下条款：1标的物条款：商品名称（货号）、品质、规格、型号、数量、单价、总价及商品包装等。（必不可少条款）2价格条款：价格种类、构成、计价币种及价格变动风险承担等。（必不可少条款）3运输条款：运输方式、责任、装运时间、装运港、目的港、装运通知、是否允许分批装运和转船等。4保险条款：投保人、种类、金额等。5支付条款：支付方式、时间、币种等。（必不可少条款）6检验条款：检验项目、时间、地点、机构、方法、标准、费用负担、法律效力等。7免责条款即不可抗力条款：免责事项、不可抗力事件的范围和后果的处理方法等。8索赔条款：索赔依据、期限、办法、金额等。9法律适用条款：合同应适用的法律

13、。10争议解决条款：通常是仲裁范围、地点、机构、程序、裁决效力、费用负担等。四、国际货物买卖合同当事人的权利义务四、国际货物买卖合同当事人的权利义务（一）卖方的义务1交付货物交付货物实际交货，即卖方将实物实物移交给买方占有；象征性交货，即卖方将代表货物的单据单据或凭以提取货物的单据交给买方。（拟制交付）（1）交货地点。A、有约定，依约定。注：凡选定价格条件（贸易术语）的合同，就都已定明交货地点。B未约定，也未选定价格条件，交货地点依法律规定确定。公约31条规定：如果涉及货物运输，卖方应把货物移交第第一承运人一承运人以运交买方。在不属于上一款规定的情况下，如果合同指的是特定货物或从特定存货中提取

14、的或尚待制造或生产的未经特定化的货物，而双方当事人在订立合同时已知道这些货物是在某一特定地点，或将在某一特定地点制造或生产，卖方应在该地点把货物交给买方处置。该特定地点该特定地点即交货地。在其他情况下，卖方应在订立合同时的营业地把货物交给买方处置。卖方营业地卖方营业地即为交货地。（2）交货时间）交货时间 A如果合同规定有日期规定有日期，或从合同可以确定日期，应在该日期交货；B如果合同规定有一段时间规定有一段时间，或从合同可以确定一段时间，非情况表明应由买方选定一个日期外，应在该段时间内任何时候交货；C在其他情况下，应在订立合同后一段合理合理时间内时间内交货。应注意下列两点：应注意下列两点：如果

15、卖方在交货日期前交货交货日期前交货，则可以在那个交货日期到达前交付任何缺漏部分或补足所交货的不足数量，或交付用以替换所交付不符合合同规定的货物，或对所交付货物中任何不符合合同规定的情形做出补救；但此一权利的行使不得使买方遭受不合理的不便或承担不合理的开支。买方如因此而遭受损失，他有权要求损害赔偿。卖方如果在规定的日期前交货在规定的日期前交货，买方可以收取货物，也可以拒绝收取货物。（3）“货物相符”（卖方的品质担保义务卖方的品质担保义务）是指在国际货物买卖中，卖方交付的货物，必须与合同中有关货物的数量、质量、规格、包装等的规定相符。关于货物的数量相符数量相符，如果卖方交付的货物数量大于合同规定的

16、数量，买方可以收取也可以拒绝收取多交部分的货物。如果买方收取多交部分货物的全部或一部分，他必须按合同价格付款。如果卖方交付的货物少于合同规定的数量，则与合同不符。关于货物的质量、规格及装箱或包装质量、规格及装箱或包装，除双方当事人业已另有协议外，货物除非符合以下规定，否则，与合同不符：A、货物适用于同一规格货物通常使用的目的通常使用的目的；B、适用于订立合同时曾明示或默示地通知卖方的任何特定目的特定目的，除非情况表明买方并不依赖卖方的技能和判断力，或者这种依赖对他是不合理的；C、货物的质量与卖方向买方提供的货物样品或样式货物样品或样式相同；D、按照同类货物通用或足以保全和保护货物的方式通用或足

17、以保全和保护货物的方式装箱或包装装箱或包装，如果没有此种通用方式，则按足以保全和保护货物的方式装箱或包装。货物不符合同，卖方必须负责。但如果在订立合同时知道或不可能不知道货物不符合同，卖方就无须负上述不符合同的责任。案例分析：出口合同规定的商品名称为“手工制造书写纸手工制造书写纸”，并用说明书列举了商品的品质，标明了其为全部纯手工制造。买主收到货物后，经检验发现该货物部分工序为机械操作，而我方提供的所有单据均表示为手工制造，按该国法律应属“不正当表示不正当表示”和和“过大宣传过大宣传”，遭用户退货，以致使进口人蒙受巨大损失，要求我方赔偿中方拒绝赔偿中方拒绝赔偿，理由有二：（1）该商品的生产工序

18、基本上是手工操作，在关键工序上完全采用手工制作；（2）该笔交易是经买方当面先看样品成交的，而实际货物质量又与样品一致，因此应认为该货物与双方约定的品质相符。后又经有关人士调解后，双方在友好协商过程中取得谅解。提问：中方是否违反了瑕疵担保义务瑕疵担保义务？买方权利的限制：买方对货物不符合同，必须在发现或理应发现不符情形后一段合理时间内通知卖方，说明不符合同情形的性质，否则就丧失声称货物不符合同的权利。无论如何，如果买方不在实际收到货物之日起两年内两年内将货物不符合同情形通知卖方，他就丧失声称货物不符合同的权利，除非这一时限与合同规定的保证期限合同规定的保证期限不符。（4）“第三方要求”问题。（权

19、利担保义务）1、权利担保是指卖方应保证对其所出售的货物享有合法合法的权利的权利，没有侵犯任何第三人的权利，并且任何第三人都不会就该项货物向买方主张任何权利。(1)卖方应向买方担保他确实有权出售该货物。(2)卖方应担保货物不存在任何未曾向买方透露的担保物权；(3)卖方应保证他所出售的货物没有侵犯他人的权利，包括商标权、专利权等。公约对卖方的权利担保，主要有两项规定：A、所有权担保所有权担保：卖方所交付的货物必须是第三方不能提出任何权利或请求的货物。公约41条规定“卖方所交付的货物，必须是第三方对该项货物不能提出任何权利或要求的货物，除非买方同意在这种权利或要求的条件下，收取货物。”B、知识产权担

20、保：知识产权担保：卖方交付的货物不得侵犯任何第三方的工业产权或其他知识产权。公约第42条：“卖方所交付的货物，必须是第三方不能根据工业产权或其他知识产权主张任何权利或要求的货物，但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的权利或要求为限，而且这种权利或要求根据以下国家的法律规定是以工业产权或其他知识产权为基础的：（a）如果双方当事人在订立合同时预期货物将在某一国境内转售或做其他使用，则根据货物将在其境内转售或做其他使用的国家的法律；或者（b）在任何其他情况下，根据买方营业所地所在国家的法律。”案例：案例：1990年，我某机械进出口公司向一法国商人出售一批机床。法国又将该机床转售美国及一些欧洲国家

21、。机床进入美国后，美国的进出口商被起诉侵权了美国有效的专利权，法院判令被告赔偿专利人损失，随后美国进口商向法国出口商追索，法国商人又向中方索赔。问题：中方是否应该承担责任，为什么?评析：根据公约规定，作为卖方的中方某机械进出口公司应该向卖方法国商人承担所出售的货物不会侵犯他人知识产权的义务，但这种担保应该以买方告知卖方所要销往的国家为限，否则，卖方只保证不会侵犯买方所在国家的知识产权人的权利。2移交与货物有关的单证。移交与货物有关的单证。如果卖方有义务移交与货物有关的单据，他必须按合同约定的时间、地点和方式移交这些单据。卖方在提供货物时，应一并提供商业发票。合同如有约定，还应提供证明货物符合合

22、同要求的任何其他凭证。为了证明货物已交付，卖方也应提供有关单证，例如海运提单，其他运输单证以及保险单之类。卖方的免责：卖方在上述中的义务不适用于以下情况：1）买方在订立合同时已知道或不可能不知道此项权利或要求；或者2）此项权利或要求的发生，是由于卖方要遵照买方所提供的技术图样、图案、程式或其他规格。3转移货物所有权转移货物所有权卖方履行了交货义务，货物已在买方的支配之下，但买方不仅要能支配货物，更重要的是要使原不属于自己的货物，归于自己所有，即要对货物享有所有权所有权。（二）买方的义务（二）买方的义务 1支付货物价款支付货物价款（1）买方支付价款，需作必要的准备：采取合同或任何有关法律和规章规

23、定的步骤和手续，如申请银行开出信用证或银行保函，以便支付价款。如不作准备，就是没有履行付款义务。（2）货物价格的确定：为了付款，首先在订立的合同中，必须规定货物的价格或确定价格的方法，但可能出现例外情况：合同已有效订立，但没有明示或暗示地规定价格或规定如何确定价格。这时若没有任何相反表示，双方当事人应视为已默示地引用订立合同时此种货物在有关贸易的类似订立合同时此种货物在有关贸易的类似情况下销售的通常价格情况下销售的通常价格。如果价格是按货物的重量规定的，若有疑问，应按净重净重确定。（3）支付价款的地点：买方应在约定地点约定地点支付价款。如合同中未作规定又没有任何其他支付价款的特定地点，买方应在

24、下列地点支付价款：A卖方的营业地卖方的营业地。如果卖方有一个以上的营业地，则以与合同及合同的履行关系最密切最密切的营业地的营业地为其营业地。倘使卖方的营业地在订立合同后发生变动，以致买方多支付方面的有关费用，则多支出的部分，应由卖方承担。B如凭移交货物或单据支付价款，则为移交移交货物或单据的地点货物或单据的地点。（4）支付价款的时间：依据公约第58条，如果买方没有义务在任何其他特定时间内支付价款，他必须于卖方按照合同和公约规定将货物或控制货物处置权的单据交给买方处置时支付价款。卖方可以支付价款作为移交货物或单据的条件。如果合同涉及到货物的运输，卖方可以在支付价款后方可把货物或控制货物处置权的单

25、据移交给买方作为发运货物的条件。2收取货物收取货物一是采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物，如在FOB中，买方租船订仓，并给予卖方关于船名、装货地点和所要求交货时间的充分通知，否则卖方是不可能交付货物的；另一是接收货物，如在卖方按合同要求将货物运送给买方，到达目的地时，买方应及时卸货并提走货物。中国甲公司与外国乙公司签定了出口一批水果的合同，双方约定货到验收以后付款。货到买方验收时发现水果总重短少10，且抽样检查每个水果的重量也低于合同规定，乙公司于是拒绝付款也拒绝收货。后来水果全部腐烂。请问，本案中水果腐烂本案中水果腐烂的损失应由谁承担？（的损失应由谁承担？（）A、乙公司B、甲公司C、承运人D、甲公司和乙公司各承担一半