第三章 合伙企业法 经济法cxec.pptx
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1、第三章第三章 合伙企业法合伙企业法 一、合伙企业的概念及特征一、合伙企业的概念及特征 合伙企业,是指依法在中国境内设立的由各合伙合伙企业,是指依法在中国境内设立的由各合伙人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收人订立合伙协议,共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带益、共担风险,并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。责任的营利性组织。合伙企业具有以下法律特征:第一,合伙企业必须有两个或两个以上合伙人共同出资。注意合伙人的资格。我国要求合伙人必须为自然人。但是大多数国家并不把合伙人限定为自然人。而且也不限制无行为能力的和外国人。第二,合伙企业设立的法律基础是
2、合伙协议。发达市场经济国家并不规定协议是口头的还是书面的,但是我国规定必须是书面的。第三,合伙是合伙人共同拥有的盈利联盟;这一特第三,合伙是合伙人共同拥有的盈利联盟;这一特征包含下列含义征包含下列含义1.合伙组织的目的是为了盈利。这是与其他工会或合伙组织的目的是为了盈利。这是与其他工会或行会组织的区别之处。行会组织的区别之处。2.共同拥有合伙企业;共同拥有合伙企业;3.共负盈亏;共负盈亏;4.合伙组织无法人资格。这意味着合伙成员中的全合伙组织无法人资格。这意味着合伙成员中的全体或者至少一部分人必须为合伙债务承担无限连体或者至少一部分人必须为合伙债务承担无限连带责任。带责任。有限合伙有限合伙:有
3、权分享合伙组织的利润,对合伙组织:有权分享合伙组织的利润,对合伙组织的债务,仅以出资额承担有限责任。但是有限合的债务,仅以出资额承担有限责任。但是有限合伙人不能以合伙企业的代理人、受雇人或保证人伙人不能以合伙企业的代理人、受雇人或保证人身份参加合伙工作。身份参加合伙工作。合伙人对企业债务均负无限连带责任 其含义是:(1)当合伙企业的财产不足以清偿合伙企业的债务时,对不足的部分,每个合伙人都有责任用其在合伙企业以外的个人财产承担清偿责任,此乃无限责任;(2)当企业的债权人对任何一个合伙人主张的债权超过该合伙人的应担份额时,该合伙人应在自己具有的清偿能力的范围内满足债权人的权利要求,也就是说,任何
4、一个合伙人都有义务代替其它合伙人承担偿债责任,而不能以其应担责任的比例及数额对抗债权人,合伙人的这种责任即为连带责任。当然,一个合伙人承担了连带责任后,对超过应担份额部分,有权按约定或法定的分担比例向其它合伙人追偿。二、二、合伙企业的设立合伙企业的设立(一)(一)设立条件设立条件(二)(二)设立程序设立程序(一)(一)设立条件设立条件 1、有两个以上合伙人,并且都是依法承担无限责有两个以上合伙人,并且都是依法承担无限责任者任者 2、有书面合伙协议有书面合伙协议 3、有各合伙人缴付的出资有各合伙人缴付的出资 4、有合伙企业的名称有合伙企业的名称 5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件有经营场所和
5、从事合伙经营的必要条件 2、有书面合伙协议有书面合伙协议 合伙协议作为合伙协议设立的基础,应具备法定的形式要件和实质要件。其形式要件包括:(1)合伙协议必须采用书面形式,不得是口头协议;(2)订立合伙协议,应当遵守自愿、平等、公平、诚实的原则,经全体合伙人协商一致;(3)合伙协议须经全体合伙人签名、盖章后,方能生效。其实质要件是指合伙协议中应载明的事项,包括应当载明的事项和可以载明的事项。根据合伙企业法第十三条第一款的规定,合伙协议应当载明下列事项:(1)合伙企业的名称和主要经营场所的地点;(2)合伙目的和合伙企业的经营范围;(3)合伙人的姓名极其住所;(4)合伙人出资的方式、数额和缴付出资的
6、期限;(5)利润分配和亏损分担的办法;(6)合伙企业事务的执行;(7)入伙与退伙;(8)合伙企业的解散与清算;(9)违约责任。根据该条第二款规定,合伙协议可以载明的事项为:合伙企业的经营期限和合伙人争议的解决方式。在合伙协议中,应当载明的事项是必要事项,是合伙协议不可缺少的内容,任何一项未载明的,则该合伙协议不能生效;但在其中的第五项“利润分配和亏损分担的办法”中未约定利润分配和亏损分担比例的,适用法律的规定,即由各合伙人平均分配和分担,而不影响该合伙协议的效力。可以载明的事项是非必要事项,是合伙协议中可有可无的内容,未载明的,并不影响合伙协议的效力。经全体合伙人协商一致,可以对合伙协议修改或
7、者补充。3、有有各各合合伙伙人人缴缴付付的的出出资资。合合伙伙人人应应当当按按照照合合伙伙协协议议约约定定的的出出资资方方式式、数数额额和和缴缴付付出出资资的的期期限限,履履行行出出资资义义务务,即即实实际际缴缴付付财财产产。合合伙伙人人作作为为出出资资的的财财产产,应应当当是是合合伙伙人人的的合合法法财财产产及及财财产产权权利利;其其出出资资方方式式可可以以是是货货币币,也也可可以以为为实实物物、土土地地使使用用权权、知知识识产产权权或或者者其其它它财财产产权权利利;经经全全体体合合伙伙人人协协商商一一致致,合合伙伙人人也也可可以以用用劳劳务务出出资资。对对货货币币以以外外的的出出资资需需要
8、要评评估估评评估估作作价价的的,可可以以由由全全体体合合伙伙人人协协商商确确定定,也也可可以以由由全全体体合合伙伙人人委委托托法法定定评评估估机机构构进进行行评评估估;但但对对劳劳务务出出资资的的评评估估办办法法,应应由由全全体体合合伙伙人人协协商商确确定定。对对全全体体合合伙伙人人的的出出资资额额,法法律律未未规规定定最最低低限限,但但原原则则上上应应与与所所申申请请的的合合伙伙企业从事的经营活动相适应。企业从事的经营活动相适应。4、有合伙企业的名称有合伙企业的名称。合伙企业必须确定其合伙名称,但其名称中不得使用“有限”或者“有限责任”字样(但未禁止使用“公司”字样)。合伙企业使用的名称中含
9、有这些字样的,责令限期改正,可以处以2000元以下的罚款。关于合伙企业名称的其它要求,与前述关于个人独资企业名称的规定相同 5、有经营场所和从事合伙经营的必要条件有经营场所和从事合伙经营的必要条件。合伙企业应有固定的营业场所,该场所可以由合伙人以出资方式提供,也可以合伙企业名义受让、租赁、借用等方式取得。“从事合伙经营的必要条件”是指从事合伙企业经营范围内的经营活动所必需的环境、设施等条件。(二)(二)设立程序设立程序1、提提出出设设立立申申请请。设立合伙企业,应由全体合伙人指定的代表或者共同委托的代理人向合伙企业所在地的登记主管机关(工商行政管理机关)提出书面申请。申请时一般应提交下列文件:
10、(1)全体合伙人签署的设立合伙企业的申请书;(2)合伙协议;(3)合伙人身份证明;(4)经营场所使用权证明。另外,委托代理人申请设立登记时,还应当出具全体合伙人签署的委托书和代理人的合法证明;企业拟从事法律、行政法规规定须报经有关部门审批的业务的,还应当在申请登记时提交有关部门的批准文件。2、核核准准登登记记。企业登记机关应当自收到申请登记文件之日起30日内,作出是否登记的决定。对符合上述法定条件的,予以登记,发给营业执照;对不符合法定条件的,不予登记,并应当给予书面答复,说明理由。合伙企业以营业执照的签发日期为企业成立日期,在领取营业执照前,投资人不得以合伙企业的名义从事经营活动。合伙企业设
11、立分支机构的,应当向分支机构所在地的企业登记机关申请登记,领取营业执照。三、三、合伙财产合伙财产 合伙企业财产可简称“合伙财产”,是指合伙企业名义下的财产。尽管合伙财产并不构成其独立承担民事责任的界限,但为了企业经营管理和经济核算的需要,为了明确合伙人责任和便于企业债权人主张债权,仍须依法界定合伙财产。(一)(一)合伙财产的构成合伙财产的构成(二)(二)合伙财产的性质及其处分合伙财产的性质及其处分(一)(一)合伙财产的构成合伙财产的构成合伙企业法第十九条规定,“合伙企业存续期间,合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产”。因此,合伙财产由合伙人出资和合伙收益两部分组成,其中
12、,合伙人出资应为各合伙人按照合伙协议实际缴付的出资,协议应缴而实际未缴的出资、合伙人在合伙协议约定的出资之外置于合伙企业的财产以及合伙人出资之外的其它个人财产,均不属于合伙财产;合伙收益包括合伙企业的经营收益、投资收益和营业外收益(如获奖、受赠等),合伙存续期间以合伙人名义取得的收益不属于合伙收益。(二)(二)合伙财产的性质及其处分合伙财产的性质及其处分 合合伙伙财财产产属属于于全全体体合合伙伙人人共共同同共共有有的的财财产产,应应由由全全体体合合伙伙人人依依法法共共同同管管理理和和使使用用,并并应应按按全全体体合合伙伙人人的的共共同同意意志志进进行行处处分分。因因此此,在在合合伙伙企企业业存
13、存续续期间,合伙人对合伙财产行使权利应受下列限制:期间,合伙人对合伙财产行使权利应受下列限制:1、合伙企业存续期间,应保持合伙财产的完整性,除退伙等法定情形外,在、合伙企业存续期间,应保持合伙财产的完整性,除退伙等法定情形外,在合伙企业进行清算前,合伙人不得请求分割合伙企业的财产。但是,合伙人合伙企业进行清算前,合伙人不得请求分割合伙企业的财产。但是,合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的,合伙企业不得以此对在合伙企业清算前私自转移或者处分合伙企业财产的,合伙企业不得以此对抗不知情的善意第三人。抗不知情的善意第三人。2、合伙人可以依法转让其在合伙企业中的财产份额。合伙人之间转让在
14、合伙、合伙人可以依法转让其在合伙企业中的财产份额。合伙人之间转让在合伙企业中的全部或者部分份额时,应当通知其它合伙人,不须其它合伙人同意;企业中的全部或者部分份额时,应当通知其它合伙人,不须其它合伙人同意;而合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额时,则而合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的全部或者部分份额时,则须经其它合伙人一致同意。须经其它合伙人一致同意。3、合合伙伙人人可可以以依依法法以以其其在在合合伙伙企企业业中中的的财财产产份份额额作作为为合合伙伙企企业业以以外外的的其其它它债债的的担担保保物物。合合伙伙人人以以其其财财产产份份额额出出质质的的,须须经经其其它
15、它合合伙伙人人一一致致同同意意;未未经经其其它它合合伙伙人人一一致致同同意意的的,该该出出质质行行为为无无效效,或或者者作作为为退退伙伙处处理理;由由此此给给其其它它合合伙伙人造成损失的,依法承担赔偿责任。人造成损失的,依法承担赔偿责任。四、四、合伙企业的事务执行合伙企业的事务执行(一)一)合伙企业事务的执行方式合伙企业事务的执行方式(二)(二)合伙事务执行人的对外代表权及其限制合伙事务执行人的对外代表权及其限制(三)(三)合伙人在执行合伙事务中的权利与义务合伙人在执行合伙事务中的权利与义务(四)(四)合伙企业的损益分配及决议办法合伙企业的损益分配及决议办法(一)一)合伙企业事务的执行方式合伙
16、企业事务的执行方式 所谓合伙企业事务执行,即掌管合伙企业的业务,负责合伙企业的经营管理。根据合伙企业法第二十五条和第二十九条第一款的规定,合伙企业事务的执行方式,亦即事务执行人的确定方式有三种:一一、共同执行方式,即由全体合伙人共同执行合伙企业事务,每个合伙人均为事务执行人,享有同等执行权;二二、委托执行方式,即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定,委托一名或者数名合伙人执行合伙企业事务,此种方式下,合伙企业事务的执行权集中委托给受托的一名或者数名合伙人行使,其它合伙人则不再执行合伙企业事务;三、三、分别执行方式,即由合伙协议约定或者由全体合伙人决定,合伙人分别执行某项或者部分合伙企业事务,此种
17、方式下,各合伙人只在被委托授权的单项事务或部分事务上有执行权。(二)(二)合伙事务执行人的对外代表权及其限制合伙事务执行人的对外代表权及其限制 负责执行合伙企业事务的合伙人即为合伙企业的负责人,对外代表合伙企业,其以合伙企业名义实施的行为,归属该合伙企业,由全体合伙人承受其后果:其执行合伙企业事务所产生的收益归全体合伙人;所产生的亏损或者民事责任,也由全体合伙人承担。为了维护全体合伙人的利益,对合伙事务执行权及其对外代表权,应给予一定的限制。根据合伙企业法第三十一条的规定,合伙事务执行人执行合伙企业的下列事务必须经全体合伙人同意:(1)处分合伙企业的不动产;(2)改变合伙企业的名称;(2)转让
18、或者处分合伙企业的知识产权和其它财产权利;(4)向企业登记机关申请办理变更登记手续;(5)以合伙企业名义为他人提供担保;(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员;(7)依照合伙协议约定的有关事项。合伙事务执行人擅自处理上述事务,给其它合伙人造成损失的,依法承担赔偿责任。不具有事务执行权的合伙人,擅自执行合伙企业的事务,给合伙企业或者其它合伙人造成损失的,依法承担赔偿责任。(三)(三)合伙人在执行合伙事务中的权利与义务合伙人在执行合伙事务中的权利与义务1、权利权利2、义务义务 1、权利权利(1)同等执行权,这是针对共同执行方式下的每个合伙人而言的;(2)对外代表权,该权利属于任何执行方
19、式下的有权执行合伙事务的合伙人;(3)监督权,这是对委托执行方式下的不执行合伙事务的合伙人而言的,他们有权监督执行事务的合伙人,检查其执行合伙企业事务的情况;(4)查阅账簿权,任何执行方式下的合伙人为了了解合伙企业的经营状况和财务状况,均有权查阅企业的账簿;(5)异议权,这是对分别执行方式下的各合伙人而言的,合伙人分别执行合伙企业事务时,合伙人可以对其它合伙人执行的事务提出异议;提出异议时,应暂停该项事务的执行;如果发生争议,可由全体合伙人共同决定;(6)撤销权,在委托执行和分别执行方式下,被委托执行合伙企业事务的合伙人不按照合伙协议或者全体合伙人的决定执行事务的,其它合伙人可以决定撤销该委托
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