民法总论教材教学课件(全).ppt

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1、第一章民法概述第一章民法概述 第一节民法的概念与特征第一节民法的概念与特征第一节民法的概念与特征第一节民法的概念与特征第二节民法在私法体系中的地位第二节民法在私法体系中的地位第二节民法在私法体系中的地位第二节民法在私法体系中的地位第三节民法的法律渊源第三节民法的法律渊源第三节民法的法律渊源第三节民法的法律渊源第四节民事法律关系第四节民事法律关系第四节民事法律关系第四节民事法律关系第五节民法的构造与基本内容第五节民法的构造与基本内容第五节民法的构造与基本内容第五节民法的构造与基本内容 第一节民法的概念与特征第一节民法的概念与特征 一、民法的概念一、民法的概念一、民法的概念一、民法的概念 民法是调

2、整社会平等成员之间的人身关系和民法是调整社会平等成员之间的人身关系和财产关系的法律规范的总称。财产关系的法律规范的总称。1.1.民法调整的对象是人身关系与财产关系。民法调整的对象是人身关系与财产关系。2.2.这种财产关系与人身关系仅仅限于平等主体之间。这种财产关系与人身关系仅仅限于平等主体之间。二、民法的特征二、民法的特征二、民法的特征二、民法的特征1.1.民法是身份平等的阶层的法律。民法是身份平等的阶层的法律。2.2.民法为属地法。民法为属地法。3.3.民法是实证法法律部门。民法是实证法法律部门。4.4.民法为私法。民法为私法。5.5.民法救济的同质性。民法救济的同质性。返回第二节民法在私法

3、体系中的地位第二节民法在私法体系中的地位 一、民法与私法的关系一、民法与私法的关系一、民法与私法的关系一、民法与私法的关系1.1.从从“民商合一民商合一”的角度看，私法就是民法。的角度看，私法就是民法。2.2.从从“民商分立民商分立”的角度看，私法则包括民法与商的角度看，私法则包括民法与商法。法。二、民法与商法的关系二、民法与商法的关系二、民法与商法的关系二、民法与商法的关系1.1.民商合一的理由：民商合一的理由：（1 1）商法在中世纪的出现是因为有商人阶层，而今）商法在中世纪的出现是因为有商人阶层，而今天商人阶层已经不存在；天商人阶层已经不存在；（2 2）民商分立难以避免民法典与商法典之间的

4、矛盾）民商分立难以避免民法典与商法典之间的矛盾和冲突，造成法律适用上的困难；和冲突，造成法律适用上的困难；（3 3）特定交易关系可以采取特别法规的方式，不宜）特定交易关系可以采取特别法规的方式，不宜在民法典之外再制定商法典；在民法典之外再制定商法典；（4 4）在有些民商分立的国家，学者也提出建立民商）在有些民商分立的国家，学者也提出建立民商合一的立法模式。由此可见，这是发展的趋势。合一的立法模式。由此可见，这是发展的趋势。2.2.民商分立的理由：民商分立的理由：（1 1）现代社会虽然不存在商人阶层，但企业已经代）现代社会虽然不存在商人阶层，但企业已经代替商人成为商事主体，有必要对企业商人的组织

5、替商人成为商事主体，有必要对企业商人的组织及行为作不同于民法的调整；及行为作不同于民法的调整；（2 2）商法具有民法不能包容的特点，即使采取民商）商法具有民法不能包容的特点，即使采取民商合一，民法典也不能包容全部商事法规，还要在合一，民法典也不能包容全部商事法规，还要在民法典之外制定特别法规，这样倒不如坚持民商民法典之外制定特别法规，这样倒不如坚持民商分立。分立。3.3.分析与说明。理性与单纯的价值判断并不是推动分析与说明。理性与单纯的价值判断并不是推动民商合一的全部因素，更不是决定性因素，而历民商合一的全部因素，更不是决定性因素，而历史与传统才是商法产生的基础，也是其存在的基史与传统才是商法

6、产生的基础，也是其存在的基础，也是民商分立的真正支持。也许正是历史与础，也是民商分立的真正支持。也许正是历史与传统的因素真正阻碍着民商合一。传统的因素真正阻碍着民商合一。返回第三节民法的法律渊源第三节民法的法律渊源 一、民法之法律渊源的概念一、民法之法律渊源的概念一、民法之法律渊源的概念一、民法之法律渊源的概念 学者在关于什么是法律渊源的问题上，存在学者在关于什么是法律渊源的问题上，存在分歧。主要观点有：分歧。主要观点有：存在形式论。存在形式论。法律成法律成立原因论。立原因论。混合论。混合论。本书使用的本书使用的“民法的法律渊源民法的法律渊源”一词是指具一词是指具有规范效力的民法的实际存在形式

7、。有规范效力的民法的实际存在形式。二、民法之具体法律渊源二、民法之具体法律渊源二、民法之具体法律渊源二、民法之具体法律渊源1.1.制定法：制定法：（1 1）宪法；）宪法；（2 2）民事基本法；）民事基本法；（3 3）民事单行法；）民事单行法；（4 4）有权解释。）有权解释。2.2.习惯法。习惯法。3.3.判例。判例。4.4.法理。法理。三、我国民法的法律渊源三、我国民法的法律渊源三、我国民法的法律渊源三、我国民法的法律渊源1.1.宪法。宪法。2.2.民法基本法民法基本法民法通则民法通则。3.3.民法单行法民法单行法(民法特别法民法特别法)。4.4.全国性行政法规。全国性行政法规。5.5.有权解

8、释。全国人大常委会对法律的解释为有权有权解释。全国人大常委会对法律的解释为有权解释，具有法律渊源的效力。解释，具有法律渊源的效力。6.6.地方性民事法规。地方性民法法规是地方性民法地方性民事法规。地方性民法法规是地方性民法的渊源。的渊源。7.7.法理。法理。返回第四节民事法律关系第四节民事法律关系 一、民事法律关系的概念一、民事法律关系的概念一、民事法律关系的概念一、民事法律关系的概念(一一)定义定义 民事法律关系是人与人之间的被纳入民法调民事法律关系是人与人之间的被纳入民法调整范围的生活关系，也可以说是人与人之间因民整范围的生活关系，也可以说是人与人之间因民法调整而形成的民事权利义务。法调整

9、而形成的民事权利义务。1.1.民事法律关系由两个基本的条件构成：民事法律关系由两个基本的条件构成：民事法民事法律关系是法律规范调整的结果。律关系是法律规范调整的结果。民事法律关系民事法律关系是被民法摄入自己调整范围的现实生活中的一部是被民法摄入自己调整范围的现实生活中的一部分。分。2.2.民事法律关系的实质是人与人之间的权利与义务。民事法律关系的实质是人与人之间的权利与义务。3.3.民事法律关系与法律制度。法律制度往往是抽象民事法律关系与法律制度。法律制度往往是抽象的，而法律关系则是具体的。的，而法律关系则是具体的。4.4.民事法律关系的要素：民事法律关系的要素：具体的权利义务；具体的权利义务

10、；权权利义务的享有者或者承担者；利义务的享有者或者承担者；权利义务的具体权利义务的具体承载承载客体。客体。5.5.民事法律关系的单纯性。民事法律关系的单纯性。(二二)民事法律关系在民法上的价值民事法律关系在民法上的价值1.1.民事法律关系是理解民法体系的切入点。民事法律关系是理解民法体系的切入点。2.2.民事法律关系是司法实践的重要手段。民事法律关系是司法实践的重要手段。二、民事法律关系的内容二、民事法律关系的内容二、民事法律关系的内容二、民事法律关系的内容 民事法律关系的内容其实就是民事权利义务民事法律关系的内容其实就是民事权利义务关系。关系。三、民事法律关系的享有者三、民事法律关系的享有者

11、三、民事法律关系的享有者三、民事法律关系的享有者(主体主体主体主体)自然人与自自然人与自然人组织体然人组织体四、民事法律关系的客体四、民事法律关系的客体四、民事法律关系的客体四、民事法律关系的客体1.1.民事法律关系客体的概念。指民事权利或者民事民事法律关系客体的概念。指民事权利或者民事义务的载体。义务的载体。2.2.法律关系的客体因不同法律关系而有区别：法律关系的客体因不同法律关系而有区别：物物权法律关系中：物或者权利；权法律关系中：物或者权利；债权法律关系：债权法律关系：物或者行为；物或者行为；人身法律关系：甚有争议。人身法律关系：甚有争议。3.3.对同一客体的侵犯的多重救济。对同一客体的

12、侵对同一客体的侵犯的多重救济。对同一客体的侵犯，可能会导致多重法律责任。犯，可能会导致多重法律责任。五、法律关系的产生五、法律关系的产生五、法律关系的产生五、法律关系的产生1.1.根据主体的自由意志而产生，法律仅仅给予消极根据主体的自由意志而产生，法律仅仅给予消极的评价。主要体现在法律行为上，具体体现在婚的评价。主要体现在法律行为上，具体体现在婚姻关系、合同关系和遗嘱关系上。姻关系、合同关系和遗嘱关系上。2.2.法律的规定。例如，时效、侵权、不当得利、无法律的规定。例如，时效、侵权、不当得利、无因管理等。因管理等。产生具体法律关系的两种原因即根据主体的产生具体法律关系的两种原因即根据主体的自由

13、意志的行为与法律规定，在民法上统称为自由意志的行为与法律规定，在民法上统称为“法律事实法律事实”。前者通常被称为。前者通常被称为“法律行为法律行为”，而，而后者被称为后者被称为“非法律行为非法律行为”。返回第五节民法的构造与基本内容第五节民法的构造与基本内容 一、民法的构造一、民法的构造一、民法的构造一、民法的构造1.1.民法的构造模式。由于受理性主义与经验主义的民法的构造模式。由于受理性主义与经验主义的不同影响，大陆法系的民法的主要形式表现为民不同影响，大陆法系的民法的主要形式表现为民法典，而英美法系的民法表现为判例。即使是在法典，而英美法系的民法表现为判例。即使是在大陆法系，各国民法典的构

14、造也不同，如法国的大陆法系，各国民法典的构造也不同，如法国的“三编制三编制”，德国的，德国的“五编制五编制”。2.2.德国模式构建的主线。德国模式构建的主线。（1 1）人与物）人与物目的与手段的区分，使得主体得以目的与手段的区分，使得主体得以从财产中分离出来。从财产中分离出来。（2 2）物权与债权的区分，使得不同性质的权利以体）物权与债权的区分，使得不同性质的权利以体系化的方式安排成为可能，使权利的保护方式与系化的方式安排成为可能，使权利的保护方式与责任的归责更符合逻辑。责任的归责更符合逻辑。二、民法的基本内容二、民法的基本内容二、民法的基本内容二、民法的基本内容以大陆法系国家民法为例以大陆法

15、系国家民法为例以大陆法系国家民法为例以大陆法系国家民法为例1.1.主体法主体法(人法人法)。2.2.物权法。物权法。3.3.债法。债法。4.4.继承法。继承法。5.5.亲属法。亲属法。6.6.法律事实。法律事实。返回第二章民法的基本原则第二章民法的基本原则 第一节民法基本原则概述第一节民法基本原则概述第一节民法基本原则概述第一节民法基本原则概述第二节意思自治原则第二节意思自治原则第二节意思自治原则第二节意思自治原则 第三节过错责任原则第三节过错责任原则第三节过错责任原则第三节过错责任原则 第四节私有财产权神圣原则第四节私有财产权神圣原则第四节私有财产权神圣原则第四节私有财产权神圣原则第五节权利

16、本位原则第五节权利本位原则第五节权利本位原则第五节权利本位原则第六节民事主体地位平等第六节民事主体地位平等第六节民事主体地位平等第六节民事主体地位平等第七节诚实信用原则第七节诚实信用原则第七节诚实信用原则第七节诚实信用原则 第一节民法基本原则概述第一节民法基本原则概述 一、民法基本原则的概念一、民法基本原则的概念一、民法基本原则的概念一、民法基本原则的概念 民法的基本原则是表述民法的基本属性和基民法的基本原则是表述民法的基本属性和基本价值、为民法所固有并对民事立法与司法活动本价值、为民法所固有并对民事立法与司法活动具有最高指导意义的标准。具有最高指导意义的标准。二、民法基本原则的作用二、民法基

17、本原则的作用二、民法基本原则的作用二、民法基本原则的作用1.1.昭示民法的立法宗旨和基本精神。昭示民法的立法宗旨和基本精神。2.2.填补法律漏洞。填补法律漏洞。三、民法基本原则的性质及界定三、民法基本原则的性质及界定三、民法基本原则的性质及界定三、民法基本原则的性质及界定(一一)民法基本原则的性质民法基本原则的性质 民法基本原则具有强制性特征，是民法的强民法基本原则具有强制性特征，是民法的强行性规定。民法基本原则的强行性特征，来自于行性规定。民法基本原则的强行性特征，来自于其负载价值的根本性。其负载价值的根本性。(二二)民法的基本原则的界定民法的基本原则的界定 本书认为，民法的基本原则应当有：

18、意思自本书认为，民法的基本原则应当有：意思自治原则、私权神圣原则、过错责任原则、诚实信治原则、私权神圣原则、过错责任原则、诚实信用原则、权利本位原则、身份平等原则。用原则、权利本位原则、身份平等原则。返回第二节意思自治原则第二节意思自治原则 一、意思自治原则的基本含义一、意思自治原则的基本含义一、意思自治原则的基本含义一、意思自治原则的基本含义 意思自治是指民事主体可以按照自己的判断意思自治是指民事主体可以按照自己的判断设定自己的权利义务，法律尊重这种选择。设定自己的权利义务，法律尊重这种选择。二、意思自治原则的适用领域二、意思自治原则的适用领域二、意思自治原则的适用领域二、意思自治原则的适用

19、领域 意思自治原则在整个以意思为核心的法律行意思自治原则在整个以意思为核心的法律行为支配的私法领域内，均普遍适用。在民法上，为支配的私法领域内，均普遍适用。在民法上，意思自治原则的作用领域主要是契约、婚姻与遗意思自治原则的作用领域主要是契约、婚姻与遗嘱。相应地，意思自治在这三个领域中分别被称嘱。相应地，意思自治在这三个领域中分别被称为契约自由、婚姻自由与遗嘱自由。为契约自由、婚姻自由与遗嘱自由。三、意思自治原则在民法上的作用与意义三、意思自治原则在民法上的作用与意义三、意思自治原则在民法上的作用与意义三、意思自治原则在民法上的作用与意义1.1.既然在契约、婚姻与遗嘱中，权利义务的发生根既然在契

20、约、婚姻与遗嘱中，权利义务的发生根据是当事人的真实意思，那么，如果意思上具有据是当事人的真实意思，那么，如果意思上具有瑕疵，法律就应当给予救济。瑕疵，法律就应当给予救济。2.2.在格式合同中，推定非格式条款是经过双方协商在格式合同中，推定非格式条款是经过双方协商的。的。四、意思自治原则的规制四、意思自治原则的规制四、意思自治原则的规制四、意思自治原则的规制 由于许多因素的影响，特别是民法中的主体由于许多因素的影响，特别是民法中的主体地位的差异，使得民法上的意思自治在形式上与地位的差异，使得民法上的意思自治在形式上与实质上脱节，民法不得不采取措施予以规制。这实质上脱节，民法不得不采取措施予以规制

21、。这些规制的领域主要是：劳动法领域、消费法领域些规制的领域主要是：劳动法领域、消费法领域等。等。返回第三节过错责任原则第三节过错责任原则 一、过错责任原则的基本含义一、过错责任原则的基本含义一、过错责任原则的基本含义一、过错责任原则的基本含义 过错责任原则，是指如果一个人的行为造成过错责任原则，是指如果一个人的行为造成了他人的损害，只有当他具有过错时才被科定责了他人的损害，只有当他具有过错时才被科定责任，而没有过错就没有责任。任，而没有过错就没有责任。一般认为，所谓过错就是指行为人所选择的一般认为，所谓过错就是指行为人所选择的行为具有违反社会普遍认同的行为标准的特点。行为具有违反社会普遍认同的

22、行为标准的特点。二、过错责任原则的理论基础二、过错责任原则的理论基础二、过错责任原则的理论基础二、过错责任原则的理论基础1.1.最能体现侵权行为法的各种功能。最能体现侵权行为法的各种功能。2.2.最能体现个人利益与社会利益的统一。最能体现个人利益与社会利益的统一。3.3.最能体现道德与逻辑的力量。最能体现道德与逻辑的力量。4.4.最能体现经济效率。最能体现经济效率。5.5.最合于个人主义理性。最合于个人主义理性。三、过错责任原则的贡献三、过错责任原则的贡献三、过错责任原则的贡献三、过错责任原则的贡献1.1.扩大了侵权行为法的适用范围。扩大了侵权行为法的适用范围。2.2.保障个人自由，促进社会经

23、济的增长。保障个人自由，促进社会经济的增长。四、过错责任原则与契约自由原则的关系四、过错责任原则与契约自由原则的关系四、过错责任原则与契约自由原则的关系四、过错责任原则与契约自由原则的关系 过错责任原则是契约自由的另一种表达，即过错责任原则是契约自由的另一种表达，即是契约自由的行为界限。是契约自由的行为界限。返回第四节私有财产权神圣原则第四节私有财产权神圣原则 一、私有财产权神圣的含义一、私有财产权神圣的含义一、私有财产权神圣的含义一、私有财产权神圣的含义 私有财产权神圣是指私人财产是当然和自然私有财产权神圣是指私人财产是当然和自然的权利，权利人对于财产具有排他性和专断性权的权利，权利人对于财

24、产具有排他性和专断性权利，任何人不得侵犯。利，任何人不得侵犯。二、私人财产权神圣的意义二、私人财产权神圣的意义二、私人财产权神圣的意义二、私人财产权神圣的意义 财产权是人格权发展的基础，是人格的物化。财产权是人格权发展的基础，是人格的物化。私权神圣不是要降低公权的地位，而是把私私权神圣不是要降低公权的地位，而是把私权上升到应有的位置。权上升到应有的位置。返回第五节权利本位原则第五节权利本位原则 一、权利本位的含义及质疑理论一、权利本位的含义及质疑理论一、权利本位的含义及质疑理论一、权利本位的含义及质疑理论 民法以权利为核心，民法体系是以权利为基民法以权利为核心，民法体系是以权利为基础而构建，其

25、实质上就是权利体系。假如从民法础而构建，其实质上就是权利体系。假如从民法中把权利概念抽掉，整个体系将顷刻坍塌。这一中把权利概念抽掉，整个体系将顷刻坍塌。这一现象，学者称为现象，学者称为“权利本位权利本位”。对于权利本位的原则，存在许多质疑甚至是对于权利本位的原则，存在许多质疑甚至是反对的理论。应该说，反对的理论。应该说，“权利本位权利本位”原则是主观原则是主观权利的直接体现，权利不是法律赋予的，而是受权利的直接体现，权利不是法律赋予的，而是受法律保护的。但客观主义者认为权利只是法律规法律保护的。但客观主义者认为权利只是法律规则的个体效果，权利是法律规定的副产品。则的个体效果，权利是法律规定的副

26、产品。从大陆法系的民法典的构造看，其是采取主从大陆法系的民法典的构造看，其是采取主观权利的观点，承认权利本位的基本原则。但包观权利的观点，承认权利本位的基本原则。但包括德国民法典在内的许多民法典都承认其法典是括德国民法典在内的许多民法典都承认其法典是实证主义的。实证主义的。二、权利本位的实质二、权利本位的实质二、权利本位的实质二、权利本位的实质 权利本位实质体现了法律对于人的关怀，为权利本位实质体现了法律对于人的关怀，为了保证人永远是主体而不至于沦为客体，民法规了保证人永远是主体而不至于沦为客体，民法规定了一系列具体制度加以保障，其具体体现在以定了一系列具体制度加以保障，其具体体现在以下几个方

27、面：下几个方面：1.1.法律规定了人格权。人被赋予法律人格与事实人法律规定了人格权。人被赋予法律人格与事实人格，以区别于客体。格，以区别于客体。2.2.法律规定了债权。债权是典型的特定人与特定人法律规定了债权。债权是典型的特定人与特定人之间的权利义务关系。在债权关系中，意思自治之间的权利义务关系。在债权关系中，意思自治与过错责任是基本原则，反映了民法对人的尊重与过错责任是基本原则，反映了民法对人的尊重与关怀。同时，民法将债权的类型规定为开放性与关怀。同时，民法将债权的类型规定为开放性的权利，就是为人的意志留下自由的空间。的权利，就是为人的意志留下自由的空间。3.3.法律规定了物权，即通过人对物

28、的自由意志支配法律规定了物权，即通过人对物的自由意志支配来体现人与人的关系。来体现人与人的关系。返回第六节民事主体地位平等第六节民事主体地位平等 一、民事主体地位平等的概念一、民事主体地位平等的概念一、民事主体地位平等的概念一、民事主体地位平等的概念 在民法上，主体地位平等主要是指法律地位在民法上，主体地位平等主要是指法律地位平等，就是平等，就是“权利能力一律平等权利能力一律平等”。二、主体地位平等的威胁二、主体地位平等的威胁二、主体地位平等的威胁二、主体地位平等的威胁 根源是法人垄断地位：根源是法人垄断地位：法律上的垄断。指法律上的垄断。指当事人根据法律的规定而对某些特殊行业或者领当事人根据

29、法律的规定而对某些特殊行业或者领域拥有的独占经营权。域拥有的独占经营权。事实上的垄断。指当事事实上的垄断。指当事人经济上的强大优势，使其在该行业或该领域中人经济上的强大优势，使其在该行业或该领域中形成了事实上的垄断经营权。形成了事实上的垄断经营权。在法律上或者事实上具有垄断地位的法人，在法律上或者事实上具有垄断地位的法人，利用自己的优势地位常常以格式合同的方式将自利用自己的优势地位常常以格式合同的方式将自己的意志强加于消费者。对此，最明显的手段是己的意志强加于消费者。对此，最明显的手段是对格式合同的规制和对消费者权利的特别保护。对格式合同的规制和对消费者权利的特别保护。三、主体地位平等在民法上

30、的意义三、主体地位平等在民法上的意义三、主体地位平等在民法上的意义三、主体地位平等在民法上的意义 主体地位平等是意思自治的前提和基础。主体地位平等是意思自治的前提和基础。民法以市民社会为基础和生存土壤，而地位民法以市民社会为基础和生存土壤，而地位平等是市民社会的根本所在。平等是市民社会的根本所在。返回第七节诚实信用原则第七节诚实信用原则 一、对诚实信用原则之含义的界定一、对诚实信用原则之含义的界定一、对诚实信用原则之含义的界定一、对诚实信用原则之含义的界定1.1.要求当事人言而有信，遵守已经达成的协议，保要求当事人言而有信，遵守已经达成的协议，保护对方的合理期待；护对方的合理期待；2.2.善意

31、并尽合理的告知义务与披露义务；善意并尽合理的告知义务与披露义务；3.3.任何一方不得以不合理的方式致使另一方的不利任何一方不得以不合理的方式致使另一方的不利益；益；4.4.诚实信用可以以公平合理的方式调整当事人之间诚实信用可以以公平合理的方式调整当事人之间的不合理与不公平的权利义务。的不合理与不公平的权利义务。二、诚实信用原则在民法上的功能二、诚实信用原则在民法上的功能二、诚实信用原则在民法上的功能二、诚实信用原则在民法上的功能1.1.是当事人行使权利履行义务及法官裁判的依据。是当事人行使权利履行义务及法官裁判的依据。2.2.是法官解释合同、遗嘱等法律行为，进而调整当是法官解释合同、遗嘱等法律

32、行为，进而调整当事人之间以及当事人与社会之间利益冲突的原则事人之间以及当事人与社会之间利益冲突的原则和依据。和依据。3.3.是法官解释法律、补充法律漏洞的原则与依据。是法官解释法律、补充法律漏洞的原则与依据。三、对于诚实信用原则的评价三、对于诚实信用原则的评价三、对于诚实信用原则的评价三、对于诚实信用原则的评价 诚实信用原则是一把诚实信用原则是一把“双刃剑双刃剑”，如果运用，如果运用得当，它能够很好地平衡当事人的权利义务，纠得当，它能够很好地平衡当事人的权利义务，纠正概念法学的偏差，避免恶法的出现；如果被法正概念法学的偏差，避免恶法的出现；如果被法官滥用，就会成为破坏法律的利器，真的成为魔官滥

33、用，就会成为破坏法律的利器，真的成为魔鬼。鬼。返回第三章法人第三章法人 第一节法人的概述第一节法人的概述第一节法人的概述第一节法人的概述 第二节社团法人第二节社团法人第二节社团法人第二节社团法人 第三节财团法人第三节财团法人第三节财团法人第三节财团法人 第一节法人的概述第一节法人的概述 一、法人的概念与特征一、法人的概念与特征一、法人的概念与特征一、法人的概念与特征(一一)法人的概念法人的概念 法人是指在私法上具有权利能力并且能够依法法人是指在私法上具有权利能力并且能够依法独立享有权利并承担义务的团体或者财产集合体。独立享有权利并承担义务的团体或者财产集合体。(二二)法人的特征法人的特征1.1

34、.只有人的结合体与依特殊目的所组织的财产结合体只有人的结合体与依特殊目的所组织的财产结合体才有可能成为法人。才有可能成为法人。2.2.法人资格的取得是法律承认的结果。法人资格的取得是法律承认的结果。3.3.法人具有权利能力。法人具有权利能力。(三三)我国法上法人特征的实证考察我国法上法人特征的实证考察1.1.社团法人要求必为团体，其成员不得少于两人，社团法人要求必为团体，其成员不得少于两人，否则法人不得成立，即使成立后也构成解散的法否则法人不得成立，即使成立后也构成解散的法定事由。当然，依特定目的而组织的财产也可以定事由。当然，依特定目的而组织的财产也可以取得法人资格。取得法人资格。2.2.法

35、人资格的取得是法律承认的结果。法人资格的取得是法律承认的结果。3.3.法人与其成员的财产分离、意志分离且责任分离。法人与其成员的财产分离、意志分离且责任分离。二、法人的本质二、法人的本质二、法人的本质二、法人的本质(一一)关于法人本质的各种学说关于法人本质的各种学说1.1.法人拟制说。德国法学家萨维尼法人拟制说。德国法学家萨维尼2.2.目的财产说。目的财产说。3.3.法人实在说。德国法学家基尔克法人实在说。德国法学家基尔克（1 1）有机体说。基尔克）有机体说。基尔克（2 2）组织体说。法国的米修德与塞雷勒斯）组织体说。法国的米修德与塞雷勒斯(二二)对以上各种学说的评价对以上各种学说的评价 关于

36、法人本质讨论在法律实践中并无太大意关于法人本质讨论在法律实践中并无太大意义。法人拟制说与法人实在说在关于法人作为权义。法人拟制说与法人实在说在关于法人作为权利义务主体方面无任何差别。利义务主体方面无任何差别。三、法人的种类三、法人的种类三、法人的种类三、法人的种类(一一)公法人与私法人公法人与私法人1.1.公法人与私法人的概念及分类标准。公法人与私公法人与私法人的概念及分类标准。公法人与私法人的划分标准是其同国家权力与公共利益的关法人的划分标准是其同国家权力与公共利益的关联性。公法人是依公法设立的法人，由国家或者联性。公法人是依公法设立的法人，由国家或者公共团体设立的法人，与国家有特别关系并受

37、其公共团体设立的法人，与国家有特别关系并受其特别保护以及行使或者分担国家权力或者政府职特别保护以及行使或者分担国家权力或者政府职能的法人；私法人是依私法设立的法人，由私人能的法人；私法人是依私法设立的法人，由私人设立的法人，与国家无特别利害关系以及不行使设立的法人，与国家无特别利害关系以及不行使国家权力的法人。国家权力的法人。2.2.公法人与私法人的具体区别。公法人与私法人的具体区别。(1)(1)私法人是根据私法规范并基于私人设立行为而成私法人是根据私法规范并基于私人设立行为而成立的，而公法人大多数是基于一种公权力行为，立的，而公法人大多数是基于一种公权力行为，特别是依据法律而成立。特别是依据

38、法律而成立。(2)(2)就人的组织来说，私法上的联合体的成员是基于就人的组织来说，私法上的联合体的成员是基于其私法上的意思行为而得到成员资格。相反，公其私法上的意思行为而得到成员资格。相反，公法上团体的成员则是根据法律规定的事由得到成法上团体的成员则是根据法律规定的事由得到成员资格，在大多数情况下不取决于当事人的意思。员资格，在大多数情况下不取决于当事人的意思。(3)(3)公法上的法人可以行使主权者的强制手段，而私公法上的法人可以行使主权者的强制手段，而私法上的法人因彼此地位平等而无实施强制手段的法上的法人因彼此地位平等而无实施强制手段的可能性。可能性。(4)(4)私法人必须有自己的章程，章程

39、是私法人的私法人必须有自己的章程，章程是私法人的“宪宪法法”，法人的成员依章程而统一起来，章程使法，法人的成员依章程而统一起来，章程使法人人“活活”起来。而公法人活动的依据则是宪法，起来。而公法人活动的依据则是宪法，不可能有自己的章程，法律也不可能允许其制定不可能有自己的章程，法律也不可能允许其制定自己的章程。自己的章程。(5)(5)法律要求多数私法人成立须经登记，而公法人成法律要求多数私法人成立须经登记，而公法人成立一般不要求其进行登记。立一般不要求其进行登记。(6)(6)私法人一般要求一个意思机关私法人一般要求一个意思机关(或者称为权力机或者称为权力机关或者决策机关关或者决策机关)，而公法

40、人没有这样的机关，公，而公法人没有这样的机关，公法人活动的范围或者职责直接由法律规定。法人活动的范围或者职责直接由法律规定。(7)(7)公法人存在的目的在于行使国家权力或者社会公公法人存在的目的在于行使国家权力或者社会公共利益。而私法人有的为营利，有的则为公益，共利益。而私法人有的为营利，有的则为公益，其行为与其成立宗旨有关。其行为与其成立宗旨有关。3.3.公法人与私法人划分的意义。从最初的理论意义公法人与私法人划分的意义。从最初的理论意义上说，公法人与私法人的划分是为了防止国家权上说，公法人与私法人的划分是为了防止国家权力无限制地干预私人生活，从而给私人社会的安力无限制地干预私人生活，从而给

41、私人社会的安全提供理论支持。全提供理论支持。本书认为，公法人与私法人的这种划分，在本书认为，公法人与私法人的这种划分，在民法实践中的意义要远远小于其在法理学与宪法民法实践中的意义要远远小于其在法理学与宪法上的意义。前面述及的公法人与私法人的不同，上的意义。前面述及的公法人与私法人的不同，并非是民法上的不同。并非是民法上的不同。(二二)社团法人与财团法人社团法人与财团法人1.1.分类标准及概念。以法人成立的基础为分类的标分类标准及概念。以法人成立的基础为分类的标准：凡是以人的集合为基础而成立的法人为社团准：凡是以人的集合为基础而成立的法人为社团法人；以财产为基础而成立的法人为财团法人。法人；以财

42、产为基础而成立的法人为财团法人。2.2.社团法人与财团法人的主要区别：社团法人与财团法人的主要区别：成立基础不成立基础不同。同。设立人的地位不同。设立人的地位不同。设立行为不同。设立行为不同。有无意思机关不同。有无意思机关不同。目的事业不同。目的事业不同。法律对法律对其设立的要求不同。其设立的要求不同。解散的原因及解散的后果解散的原因及解散的后果不同。不同。(三三)营利性法人与非营利性法人营利性法人与非营利性法人根据法人是否从事经营性活动并且是否将经营根据法人是否从事经营性活动并且是否将经营所得分配给其成员为标准，将其分为：所得分配给其成员为标准，将其分为：1.1.营利性法人。指以营利为目的的

43、法人。即不仅从营利性法人。指以营利为目的的法人。即不仅从事收益事业，而且还向其成员分配利益。事收益事业，而且还向其成员分配利益。2.2.非营利性法人。指不从事经营活动或者虽然从事非营利性法人。指不从事经营活动或者虽然从事经营活动但其经营所得并非用于分配给成员之目经营活动但其经营所得并非用于分配给成员之目的，而是为扩大目的事业的法人。又分为两种：的，而是为扩大目的事业的法人。又分为两种：公益法人。公益法人。中间法人。指虽然不以营利为目中间法人。指虽然不以营利为目的，但也不以公益为目的的法人。的，但也不以公益为目的的法人。(四四)我国法上关于法人的分类我国法上关于法人的分类1.1.法人分类的现状。

44、法人分类的现状。2.2.评价与建议。现行法的分类并非从民法的角度进评价与建议。现行法的分类并非从民法的角度进行，没有揭示法人的一般意义。本书建议：行，没有揭示法人的一般意义。本书建议：未未来民法典以社团法人与财团法人作为基本的分类，来民法典以社团法人与财团法人作为基本的分类，再辅助以营利法人与非营利法人的分类方式对社再辅助以营利法人与非营利法人的分类方式对社团法人再分类，并适用不同的法律政策。团法人再分类，并适用不同的法律政策。在以在以上分类之外，承认某些特别法上的法人，如公法上分类之外，承认某些特别法上的法人，如公法人等。人等。法人企业法人非企业法人涉外法人非涉外法人机关法人事业单位法人社会

45、团体法人中外合资经营企业法人 外资企业法人 中外合作经营企业法人 全民所有制企业法人 集体所有制企业法人 民营企业法人 四、法人设立的原则四、法人设立的原则四、法人设立的原则四、法人设立的原则(一一)对法人设立原则的考察对法人设立原则的考察对自由设立原则的对自由设立原则的质疑质疑 自由设立主义原则自由设立主义原则/放任主义原则，是指法人放任主义原则，是指法人的成立完全依设立人的意志自由，国家不加任何的成立完全依设立人的意志自由，国家不加任何干预。本书对法人自由设立主义原则的质疑来自干预。本书对法人自由设立主义原则的质疑来自于两方面的考察：于两方面的考察：实证考察。实证考察。历史与理性考历史与理

46、性考察。察。(二二)特许主义原则特许主义原则 特许主义原则是指任何一个法人的设定必须特许主义原则是指任何一个法人的设定必须依据法律或者国家元首许可。这一原则曾在法国依据法律或者国家元首许可。这一原则曾在法国和英国历史上盛行。特许主义原则在目前私法中和英国历史上盛行。特许主义原则在目前私法中已经鲜有使用，但在公法中仍然可以作为重要的已经鲜有使用，但在公法中仍然可以作为重要的原则。原则。(三三)许可主义原则许可主义原则 许可主义原则是指法人须经国家行政主管部许可主义原则是指法人须经国家行政主管部门的许可方得成立的原则。这一原则因适应国家门的许可方得成立的原则。这一原则因适应国家对特殊行业法人的控制

47、，故在许多国家仍然使用。对特殊行业法人的控制，故在许多国家仍然使用。(四四)准则主义准则主义 准则主义是指法律对法人的设立规定了具体准则主义是指法律对法人的设立规定了具体要件，只要符合这些条件，发起人就可以向登记要件，只要符合这些条件，发起人就可以向登记机关申请登记。经登记机关审核认为符合法定条机关申请登记。经登记机关审核认为符合法定条件的，就予以登记并成立法人。从目前来看，准件的，就予以登记并成立法人。从目前来看，准则主义是私法人成立的主要原则，为世界许多国则主义是私法人成立的主要原则，为世界许多国家的立法所确认。家的立法所确认。(五五)关于强制设立主义原则及疑问关于强制设立主义原则及疑问

48、强制设立主义，即依国家法律规定，在某些领强制设立主义，即依国家法律规定，在某些领域必须设立法人。域必须设立法人。本书认为这一原则能否称为原则殊值探讨，因本书认为这一原则能否称为原则殊值探讨，因为：为：若有强制设立主义原则，就必有任意设立若有强制设立主义原则，就必有任意设立主义原则。按照这一逻辑，所谓强制设立主义原则主义原则。按照这一逻辑，所谓强制设立主义原则的划分标准显然与上面诸原则有本质差别；的划分标准显然与上面诸原则有本质差别；这这些法人的设立也多是基于公共政策的考虑，而且这些法人的设立也多是基于公共政策的考虑，而且这些法人也不以从事私法上的事务为主业。因此，将些法人也不以从事私法上的事务

49、为主业。因此，将其作为私法上的法人之设立原则值得商榷。其作为私法上的法人之设立原则值得商榷。(六六)对于以上原则的评价对于以上原则的评价 可以说，除可以说，除“自由设立原则自由设立原则”外，其他任何外，其他任何一个原则都是对于个人一个原则都是对于个人“结社自由结社自由”权利的限制，权利的限制，而这种限制会因法人的性质或者形式不同而不同。而这种限制会因法人的性质或者形式不同而不同。对社会交易安全或者秩序影响较大的法人采取干对社会交易安全或者秩序影响较大的法人采取干预较强的做法，反之，则会干预较少。预较强的做法，反之，则会干预较少。(七七)我国法上的法人设立原则我国法上的法人设立原则1.1.企业法

50、人企业法人(大体相当于营利性法人大体相当于营利性法人)设立的原则。设立的原则。（1 1）公司法上的法人，一般采取准则主义设立原则）公司法上的法人，一般采取准则主义设立原则；对于国有独资公司，则采取许可主义原则。；对于国有独资公司，则采取许可主义原则。（2 2）非公司形式的企业法人则采取行政许可主义原）非公司形式的企业法人则采取行政许可主义原则。则。2.2.非营利性社团法人的设立原则：行政许可主义原非营利性社团法人的设立原则：行政许可主义原则。则。3.3.财团法人的设立原则：实行许可主义原则。财团法人的设立原则：实行许可主义原则。返回第二节社团法人第二节社团法人 一、社团法人设立的条件一、社团法