《公司治理》讲义 第5讲：公司治理的监督机制.pdf

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1、中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制公司治理第公司治理第 5 5 讲：公司治理的监督机制讲：公司治理的监督机制5.5.公司治理的监督机制公司治理的监督机制5.15.1 当前我国监督机制的基本模式是什么当前我国监督机制的基本模式是什么我国公司法实行的是董事会与监事会并存的二元结构体系，以董事会作为公司的行政管理机构，以监事会作为公司的监督管理机构。从本质上看，这种模式结合了美国公司治理中的董事会作为公司管理机构及德国关于监事会作为公司监督机构的特点。公司法第112 条的规定，董事会处于我国公司治理的核心，但应受到监事会的监督。董事会与监事会均向股东会负责。这种机制的

2、设计对公司的监督机制设立了四道防线：一是一是股东会通过任命董事制度以及对董事会的授权制度进行监督；二是二是组成专门监事会对董事会和经理的所有经营活动进行监督；三是三是通过董事会的表决机制、建立经营责任制度，由董事会进行自我监督；四是四是通过加强董事、经理的义务和责任以及建立股东诉权制度进行监督。从理论上说，上述治理机制相当周密和详尽。然而实践证明，近年来公司治理结构方面的种种混乱现象，恰恰暴露了公司法本身存在的某些缺陷。特别是公司法关于监事制度的规定不够完善，缺乏操作性，使这一制度本身的机能得不到充分发挥。我国公司治理结构模式如下图:股东大会董事会监督决策、执行任务任免监督监事会代表董事监督独

3、立董事图 5-1 我国公司治理监督模式1中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制5.25.2 监事会制度监事会制度5.2.15.2.1 监事会制度存在的问题监事会制度存在的问题监督弱化是一个普遍性问题，董事会对经营层执行力和风险管理缺乏有效的监督渠道和手段；监事会的作用更为有限，在现实体制下，企业监事会大多关注财务监督，或重点对集团下属公司进行监督，但在对董事会及公司高管监督方面很难履行公司法赋予的职责，董事长或总裁担任党委书记，监事长是副书记或委员，其薪酬又是由董事会提交股东大会决定，这种情况下，监事会很难对董事会有效履行监督职责，这是我国目前公司治理体制的缺陷之处

4、，监事会或纪检监察部门形式上独立，实际上不独立，比如有多少贪腐案件是由内部发现的？监督机制受制于监督体制，而体制问题只能依赖于深化相关体制改革来解决到底需不需要监事会？现有的监事会应该如何充分发挥作用？如何使监事到底需不需要监事会？现有的监事会应该如何充分发挥作用？如何使监事会名义上的职权得到切实的保障？如何确保监督权的权威性、有效性？会名义上的职权得到切实的保障？如何确保监督权的权威性、有效性？（1 1）监事会地位缺乏独立性）监事会地位缺乏独立性监事会监督作用失灵最为突出的问题是其独立性差。主要表现在三个方面：1 1股东监事不行使监督权。股东监事不行使监督权。我国的股份公司，大都存在绝对控股

5、股东，股东 会实际上被绝对控股股东控制。监事会是由股东会选举的代表和职工代表共同组成的，股东会选举出来的代表股东利益的监事主要是绝对控股股东的代理人。当董事、经理为了绝对控股股东的利益而损害公司利益和其他股东利益时，代表绝对控股股东利益的监事是不会行使监督权的。由于监事会行使监督权实行少数服从多数原则，而代表控股股东利益的监事在监事会中占多数，因此，代表小股东利益的监事在此种情况下，即使行使监督权也无济于事，于是干脆也保持沉默。比如“三九医药”，控股股东的财务部副部长是监事之一，当大股东侵占上市公司资金时，监事“保持沉默”也就不难理解。事实上，许多上市公司监事对公司存在的问题并不糊涂，只是不敢

6、监督或不愿监督。2 2监事受董事影响过大。监事受董事影响过大。监事的选任受到董事的影响过大，往往是造成监事 会无法有效行使监督权的主要原因之一。我国公司法未规定董事会对监事人选的提名权，但事实上多数股份公司的监事都由董事会指定，股东大会象征性地通过。在董事会操纵下产生的监事会常常是董监一体，难收监督制衡之实效。2中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制公司法规定要设立监事会，以监督董事会和总经理的经营活动和日常工作。但监事是专职还是兼职?是否到公司领薪金或支取其他形式的报酬?对此，公司法未作进一步规定。这看似小事但却直接影响到监事的独立性和实效性。欲使监事会正常执行职

7、务，必先保证其经费的充足。但公司财务操于经营者之手，监事会经费依赖董事会拨付，必使董事会得以借此对监督活动事事掣肘。事实上，以我国的上市公司为例，大约 80%的监事会成员在公司担任不同级别的行政职务，他们都在公司拿薪金，他们的任用和提拔都受到董事会和经理层的约束。这种状况严重影响了监事会的独立性和监督实效。在我国二元制的公司治理结构下，监事会名义上与董事会平级，实则上是董事会和经理层的附庸，其地位实际上较低，作用更是难以发挥。3 3职工监事难行使监督权。职工监事难行使监督权。公司法规定，监事会包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。由于

8、职工代表的比例没有强制性的量化规定，而由公司章程确定，股东自然会倾向于在监事会中多占席位，因此在实践中不能保障职工最低限度的监督参与。另外，职工是在经理管理之下的，地位显然低于公司经理，其工作岗位、工资乃至工作本身都受制于公司经理，使得职工无论在心理上还是手段上，都处于劣势，他们如何能监督经理和在经理之上的董事呢?显然，职工监事难以对董事和经理进行有效监督。4 4监事会获取信息方式的独立性较弱。监事会获取信息方式的独立性较弱。监事远离公司业务，导致其信息获取 渠道有限。监事会对不同信息渠道的利用情况显示，列席董事会这一渠道利用率最高，为 31.6%；其次是阅读董事会报告，为 26.06%；通过

9、问询公司董事及管理层的监事会有 24.1%；现场收集信息的仅有 18.240/a。由此可见，监事会获取的信息主要都是通过董事会或管理层获得。监事会成员仅凭列席董事会会议、阅读报表，是得不到应有的信息的，更何谈有效监督。（2 2）监事会成员构成不合理）监事会成员构成不合理监事会的人员和组成，应当保证监事会具有足够的经验、能力、专业背景，以独立有效地行使对公司财务的监督和以董事和经理人员履行职务行为的监督。3中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制监事必须具有财务、会计、审计、法律等方面的专业知识和工作经验，具有与股东、职工和其他利益相关者进行广泛交流的能力。目前我国监事

10、会的组成人员中，监事大多来自公司内部，且多数为控股股东委派。由于监事会成员身份和行政关系上不能保持独立，其工薪、职位基本上都由管理层决定。并且其教育背景和业务素质普遍较差，监事会根本无法担当起监督董事会和管理层的职责。至于我国公司法规定监事会中应当包括适当比例的职工代表，立法本意是提高职工在公司经营中的地位，加强对经营者的监督。但公司雇员对拥有人事任免权的经营者能否真正起到监督作用?相反这种地位不独立的内部监事与经营者合谋的可能性倒是很大。（3 3）监事会职权不足）监事会职权不足由于董事会执行的经营管理职能具有活跃性、日常性和综合性，因而即使是在监事会权力比较强大的德国，董事会也比监事会更有实

11、权。与董事会相比，监事会的弱势地位极大地妨碍了其监督功能的发挥。因此，许多国家近年来都致力于强化监事会的权力，以有效制衡董事会。相比于其他大陆法系国家的公司法，我国公司法对监事会职权的规定尤为不足，且缺乏监督的必要手段。首先，公司法中对于监事会监督董事经理的行为没有提供法律保障，这样不可能发挥监事会的监督作用。如公司法规定监事会有权提议召开临时股东大会。但法律却未能规定，如果董事会怠于或者不同意召开，监事会如何保障自己的监督权的实施。可见此规定并无多大实质意义。再如公司法规定监事会或监事的职权包括“当董事和经理的行为损害公司利益时，要求董事和经理予以纠正”，却未规定纠正和制止上述行为的请求方式

12、，更未规定对簿公堂的诉讼方式，没有明确监事会或监事相应的起诉权。这样即使发现了问题，由于公司法条文缺乏可诉性，而无法实行有效之监督。其次，公司法中规定的监事会的具体监督行为主要强调的是对公司经营管理方面的监督，缺少人事方面的监督，不能对董事经理进行人事方面的监督，这种对公司的监督本身就是无力的。（4 4）法律缺陷）法律缺陷其一，公司法未对自然人兼任监事的最高数额作出限制，由于个人精力有限，兼职过多势必不利于其监督权的经常、充分和有效行使；其二，未对关联公司董事兼任监事的问题作出调整，不利于确保监事独立行使职权；其三，未对与公司4中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制

13、董事具有其他特殊关系的人员担任公司监事予以限制，难以确保监事地位之超然独立。5.2.25.2.2 原因何在原因何在可见，上市公司的监事会并没有起到有效的监管作用，究其原因可以归纳为以下几点：（1 1）监事会成员的组成和来源局限了监事会的监管职能）监事会成员的组成和来源局限了监事会的监管职能一方面，由我国的公司法124 条第 2 款可知职工监事来源于公司内部，公司内部的员工与管理层存在千丝万缕的利益关系，这使得职工监事易受制于公司的管理层；另一方面股东代表监事多为大股东的代言人，其对董事会中的大股东或其利益代表很难具有监管的利益动力。由此监事会很难保持其独立性并发挥其应有的监管作用。（2 2）监

14、事会在公司治理中的位置决定了其难以发挥很大的作用）监事会在公司治理中的位置决定了其难以发挥很大的作用我国采用的是监事会与董事会平行的设置；而非像德国那样的二级制监事会高于董事会，这就使得监事会不可能享有绝对权力来直接制约董事会及其成员的行为。原有公司法第 126 条规定了监事会有权提议召开股东会，但这种提议权受制于董事会，因为董事会有权拒绝这种提议；2005 年 10 月 27 日修改后的公司法对这一条进行了改进，赋予了监事会股东会的召集权和主持权。但此权利的实施是通过股东会，其具有明显的滞后性且效果不一定明显。监事的责任和对不履行职责的后果没有明确的规定，这使得大部分监事没有行使自己权力的动

15、力。（3 3）我国上市公司监事会规模和成员的素质普遍较低）我国上市公司监事会规模和成员的素质普遍较低钟良、石水平(2007)对深圳中小企业板块上市的公司的统计中发现，我国上市公司的监事会规模主要为 3 人制和 5 人制，年度召开会议为3-5 次，其处于完全的弱势地位。其成员主要为本科和大专学历，学历较低、年度报酬低，零持股、零报酬现象比较多。由上可知，监事既没有行使职能的业务能力，也不具备去行使职能的大部分权力和利益上的冲动，这使得我国上市公司的监事会地位非常尴尬，基本没有起到应有的作用。（4 4）对监事缺乏必要的激励机制和相应的约束机制）对监事缺乏必要的激励机制和相应的约束机制5中国矿业大学

16、 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制一方面，监事的报酬普遍低于经理层，而且其报酬和行权费用均牢牢控制在经理层手中，为监事付出如此低廉的代理成本，自然难以期望其发挥多大的监督作用；另一方面，公司立法对监事怠于行使职权、渎职等不合法行为的法律责任缺乏基本的规定，约束机制不健全，受到法律责任的追究，这多少从反面鼓励了监事们从事上述不合法行为。5.2.35.2.3 如何定位如何定位（1 1）监督什么）监督什么就董事会的职能而言，一个重要的部分是对管理层的决策进行监督。针对目前董事会主席和总经理兼任、董事会执行董事比例偏高的现状，理论界和实务界提出董事会主席和总经理分任、引进外部董事和

17、建立以外部董事为主的次级委员会等建议以强化董事会的监督职能。在这种情况下，如何认识监事会监督的重点、范围和手段呢?我们认为，监事会监督和董事会监督的侧重点是不同的，由于监事会主要代表除控股股东外的其他利害相关者利益，监事会的监督重点是决策的正当性，即企业的“正当经营”；董事会的监督重点是决策的科学性，即企业的“风险经营”上。所谓决策的正当性，即决策的制订程序和执行结果不会对除控股股东外的其他利害相关者的正当利益造成重大损害。在实践中，监事会通常着重对员工工资及福利、利润分配及重大投资、资本结构和经营内容的重大调整等特定决策进行监督，特定决策的范围和内涵应在公司章程或监事会章程中明确规定。例如，

18、上市公司章程指引规定:“监事会应当对董事、经理和其他高级管理人员执行公司职务时违反法律、法规或公司章程的行为，侵害社会、股东、职工和其他利害相关者合法权益的行为进行监督”。（2 2）监督范围）监督范围在监督范围上，在监督范围上，从有效保护除控股股东外的其他利害相关者利益的角度出发，监事会的监督不应仅仅局限于财务监督。以日本为例，1950 年的商法明确规定监事会仅有会计监察权，但是在 1964 至 1965 年的经济萧条中，大量颇具实力的股份公司纷纷由于“粉饰决算”而倒闭，其原因固然主要是董事会内部缺乏制衡和决策失误，但这些公司的监事会对违法的财务报表均向股东大会提出了合法、妥当的审查报告书，也

19、使得监事会制度成为众矢之的。因此，近几年日本商法修订的重点，就是扩大和加强监事会的业务监督权，规定“监事监督董事职务6中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制的执行，且不论何时，得请求董事为营业报告，并得调查公司的业务和财产状况”，“董事发现公司有受显著损害的危险时，应立即报告监事”等。实际上，明确了监事会的监督重点是与除控股股东外的其他利害相关者利益紧密相关的特定决策，就不难导出监事会应对这些决策享有业务监督权。（3 3）如何监督）如何监督在监督手段上，在监督手段上，应强调构造监事会的事前、事中、事后全程监督机制，重点表现在：信息获取机制信息获取机制。及时、全面、真

20、实地掌握信息，是监事会有效参与决策的前提。除列席董事会、高层管理会议，阅读相关文件外，应鼓励监事会根据工作的需要直接收集信息，例如中国上市公司治理的原则和标准(征求意见稿)中规定:“监事有了解和查询上市公司经营情况的权利，按规定向董事会秘书和财务部门质询”，“监事会可以召开听证会，就公司的财务状况、董事和经理执行公司职务时的行为以及其他可能对公司利益和股东利益产生重大影响的事项向公司有关负责人进行质询”，“监事会可在必要时另行委托会计师事务所独立或协助审查上市公司财务”，“监事会应当建立监事与股东、职工及其它利害相关者之间的、除股东大会、职工大会或职工代表大会以外的沟通机制，及时反馈股东、职工

21、及其它利害相关者的意见”；决策影响机制。决策影响机制。监事会保护除控股股东外的其他利害相关者利益，必须落实到具体的决策制订过程中。较为切实可行的决策影响途径，首先是列席董事会会议和经理会议，陈述意见，其次是在公司章程中明确规定监事会对特定决策拥有否决权，再次是赋予监事会对公司重大决策的停止请求权，例如日本商法规定“董事超出公司目的范围的行为、或违反其他法令或章程的行为，使公司有发生显著损害的危险时，监事得以要求董事停止其行为”，最后是强化监事会的临时股东大会召集权，例如证监会上市公司股东大会规范意见规定，“监事会提出建议后，董事会必须召开股东大会”。绩效评价机制。绩效评价机制。在公司建立正式而

22、透明的监事和监事会绩效评价的标准、程序的基础上，应明确规定，在股东大会前，监事会应向股东提供监督工作报告草案，在股东大会上接受股东质询，并做出令人信服的答复，股东大会审议并批准监事会的工作预算；其他利害相关者通过对代表监事的质询，决定是否进行人7中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制事更换；监事会的工作报告应公开披露，为市场评价公司的治理状况提供基础。5.35.3 独立董事制度独立董事制度5.3.15.3.1 案例：郑百文独立董事事件案例：郑百文独立董事事件2001 年 9 月 27 日，中国证监会发布证监罚字200119 号“关于郑州百文股份有限公司（集团）及有关

23、人员违反证券法规行为的处罚决定”，认定郑百文上市申报材料和上市公告书存在严重虚假和重大遣满，虚假上市；上市后采取虚增利润、配股资金实际使用情况与信息披露不符、隐瞒大额投资及投资收益事项、编制虚假会计报表等手段，导致 1996 1998 年度的年报中存在严重虚假和重大遣满，未能真实、完整地反映该公司的经营情况。该决定认定包括独立董事陆家豪在内的公司数名董事负有直接责任，对其分别处以 10 万元罚款。对此，陆家豪不服，提出行政复议，2002 年 3 月 4 日中国证监会做出维持原处罚决定的行政复议决定。2002 年 4 月 21 日陆家豪提起诉讼，请求撤消中国证监会对其处以 10万元的处罚决定。他

24、和代理律师在法庭上一再强调，自己当年出任郑百文公司董事与其他公司董事不同，担任的是“社会董事”，即后来的“独立董事”。这种董事既不领取公司的任何报酬，也不参与公司的管理，只是一个摆在那里的“花瓶”。陆家豪辩论说，他曾与郑百文董事长李福乾约定不参与公司的经营与管理，只是承担顾问性质的荣誉性角色，并且不领取任何报酬。他没有参加郑百文董事会第三届第三次会议等，故对郑百文股票上市前的违法、违规行为不应承担责任。在参加 19961998 年相关年会时，审查的有关文件是郑百文董事会办事机构事先打印好的董事会报告、总经理报告等，并对这些报告发表过赞同意见，但其并没见过郑百文的年度会计报表，无从了解会计报表中

25、虚报当年利润、隐瞒亏损等问题，因此对公司的上述违法、违规行为不应承担直接责任。2002 年 8 月 12 目，北京市第一中级人民法院驳回陆家豪的起诉。陆家豪不服一审裁定，向北京高院提出上诉。2002 年 11 月 15 日，北京市高级人民法院发出裁定书，终审裁定：驳回上诉，一审法院裁定驳回陆的起诉符合法律规定，应予维持。8中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制资 料 来 源 佚 名：郑 百 文 独 直 董 事 事 件，见 中 国 法 院 网（www.chinacourt.org）。【案例讨论】（1）为何“花瓶董事”频现？（2）独立董事应对企业承担哪些责任?（3）如何

26、培养独立董事的义务感？（4）独立董事在履职的过程中是否可以免责？通过何种途径免责？5.3.25.3.2 花瓶独立董事不花瓶独立董事不“懂懂”不不“独独”为了更加有效地保护持有人利益，防止恶意损害基金持有人利益的行为发生，相关文件早就规定，基金管理公司董事会中应当聘请一定数量的独立董事，并就相关事项进行决策和监督。但从实际情况来看，独立董事在中国基金业中发挥的作用极为有限，业内人士呼吁，要进一步完善基金公司的治理结构，独立董事制度亟待进一步完善，防止“花瓶独董”既不“懂”也不“独”。从国内基金公司的独立董事来看，很多独董要么是高校的知名教授，要么是金融界知名人士。然而，不可否认的是，这些金融界的

27、知名人士，并不见得每个人都在基金业历练过，对基金行业也未必十分了解。并且，独立董事大多有自己的“摊子”，自己的事情都忙不开，哪有闲心来好好尽独立董事的责任和义务，一些独立董事甚至连基金公司的董事会会议都极少参加，遑论尽职尽责履行维护持有人利益的义务。从国内基金公司的董事会人员构成来看，大多是由基金公司的大股东委派，再由董事会来提名独立董事。更为关键的是，独立董事的津贴是由基金公司发放的。在这种利益传导机制下，独立董事又如何能代表持有人利益？独立董事的独立性和公正性，当然也就无法保证。同时，在国内的基金公司中，独立董事干得好与不好，尽责与否，并没有一套现成的奖惩机制予以约束。独立董事大多是“干与

28、不干一个样，干好干坏一个样”。那么，基金公司为何热衷于请这些知名教授和社会各界知名人士来担任独立董事呢？其根本的原因，在于利用独立董事的社会影响力和人脉资源，起到给基金公司变相打广告和公关的作用。说严重一些，基金公司就没真正想利用独董来9中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制维护好持有人的利益。反思：反思：为了解决公司治理中监督不足的问题，中国引入了独立董事制度，但独立董事制度在中国的实施，却存在着许多问题。（1 1）独立董事的权责不清）独立董事的权责不清就独立董事所起的内部制衡，维护小股东利益的作用来讲，在中国的公司结构中，独立董事的功能类似于大陆法系国家的监事会

29、。而中国的上市公司采用大陆法系的“二元式”权力结构。股东大会、董事会和监事会三足鼎立，监事会行使监控职能。这样从公司权力划分的角度讲，英美的独立董事与中国的监事会是相对应的。中国已有监事会作为监督机构来制衡董事会，再设置独立董事势必产生矛盾。独立董事的权责不清，尤其是与监事会之间的职权划分，更是模糊不清。在这种情况下，划分监事会与独立董事的职权会导致对现有制度進行整体上的大改革，不划分则造成机构重合，二者皆无法行使职权。因此笔者认为，既然中国不存在相应的法律结构、公司制度的框架，那么与其建新，不如补旧，因为既然独立董事仅因为身份特殊，即在利益上处于中立地位，而有可能更好地履行监督职能，那么同理

30、可得，这种可能的优势也可以通过设立外部监事在监事会里得到运用。（2 2）独立董事制度的运行成本较高）独立董事制度的运行成本较高董事本身就具有较高的运行成本。一般来讲，独立董事有一定的“车马费”。根据对已经聘请了独立董事的 78 家上市公司的调查，总计聘请独立董事 171 人。给独立董事支付报酬的有 36 家，独立董事的平均年报酬约为 3.55 万元。同时，将独立董事制度付诸实践在每家上市公司都设立专门的委员会，专人专事专用，以中国公司现今的水平和市场发育状况而言，其效率之低、成本之高是可想而知的。而外部监事则不同，它是在现有监事会的框架内设置，不会增加太多的成本。（3 3）独立董事的前景并不乐

31、观）独立董事的前景并不乐观独立董事制度的作用即使在它的原产地也是受到质疑的。在英国，有调查指出，几家上市公司在采纳Cadbury 报告的建议后，仍然出事。外部董事仍未能阻10中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制止公司内部领导班子越权及收取过高报酬。几乎所有上市公司丑闻都涉及外部董事。而回顾华尔街近期的丑闻，即使是像 Paul Krugman 这样功力深厚的经济学家做独立董事也无力挽救崩塌中的安然。独立董事制度在中国的情况也不理想。比如，早在 1999 年底的“黄河事件”中，兰州黄河公司的两名独立董事王珏教授和董安生教授因在董事会决策中未起到作用，只能以辞职告终。另

32、外，独立董事“不懂事”，缺席董事会也是普遍现象。独立董事在中国的公司治理结构中一向是作用甚微的，众所周知的PT 郑百文公司，早在 1995 年即聘有独立董事，但他们并没有使中小股东听到独立的声音。而吴敬琏先生也在中国新闻 60 分节目中承认，当初在某些公司担任独立董事时，对独立董事的职责理解还不够充分。近年独董辞职几成风潮。据不完全统计，半年多来见诸上市公司公告的辞职消息不下 30 人次之多，其中包括大名鼎鼎的吴敬琏和魏杰。问题公司缺氧，令独董感到无法生存，这是一般独董辞职的正面理由。正如魏杰说，“现在有些企业的质量很差，而要转变它，独立董事几乎无能为力，无法履行正当职责。其中道理很简单一些企

33、业的经营者甚至连基本的法律常识和道德底线都没有，大家怎么还能坐在一起讨论问题?”5.45.4 名人观点名人观点5.4.15.4.1刘纪鹏：刘纪鹏：建立独董公会，提升独董职业化水平建立独董公会，提升独董职业化水平2012.9.25，中国上市公司协会（“中上协”）邀请数位资深独立董事就独董的最佳实践进行了座谈，这标志着中上协“倡导独立董事、监事会最佳实践”系列活动正式拉开大幕。刘纪鹏提出三点具体意见：首先，是成立独董公会。考虑到公平性，在中国上市公司协会（以下简称协会）下成立独董公会较为妥当，由协会来进行独董职业资格管理业较为恰当。独董公会应该既具有行业协会的性质，同时也具有为独董（从业人员）提供

34、职业规范的公会性质。其次，独董公会要建立独董信息库。上市公司提出相关需求后，可由协会从独董信息库中选出 5-6 名候选人推荐给上市公司，公司再根据自己的实际情况从中选择。第三，应完善独董的薪酬制度。可明确独董分级、分类标准，并进行监督考11中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制核。可以考虑由各上市公司承担独董的薪酬，缴纳至协会，并由协会统一协调和规范发放。5.4.25.4.2 刘纪鹏：将独立董事改造为现代公司的刘纪鹏：将独立董事改造为现代公司的“四有四有”新人新人独立董事是指不在公司担任除董事外的其他职务，并与其所受聘的公司及其主要股东不存在可能妨碍其进行独立客观判

35、断的关系的董事。作为完善公司治理结构和保护中小投资者权益的重要内容之一，独立董事制度首创于美国，1998年被引入中国。经过十几年的实践，独立董事在中国并没有保证董事会的有效运作，独立董事的实际作用与该制度设计的目标相去甚远。究其原因，主要是我国未对这一舶来品进行改造，制度的生效要件不具备。独立董事要在中国发挥应有的作用，需具备以下四个条件：让独立董事让独立董事“有权有权”“有权”是指让独立董事能够在董事会上表达自己的声音，有能够跟大股东抗衡的权利，有保护中小股东权利的能力。独立董事制度的核心是制约内部经理人、保护所有者。在我国，独立董事的产生和选择是由董事会确定，而董事会又被大股东控制，其结果

36、可能是独立董事听命于大股东。独立董事对议案投反对票就面临被解雇的风险，独立董事权力毫无保障。独立董事流于形式、不发挥任何作用的问题，其根源就在于独立董事的这种产生机制与其工作目标相悖。解决这一问题的钥匙在于重塑独立董事的产生机制。在目前情况下，可以考虑独立董事的产生采取差额选举制，在选举和聘请独立董事时，采取第一大股东回避的方式，不参与独立董事的提名和投票选举，而由中小股东推荐并选举聘用独立董事，或者由在任的独立董事推荐继任的独立董事。由于中小股东过于分散，由其联合推选独立董事并获得董事会通过显然很难，这可以通过建立中小股东的代理人制度来解决，代理人既可由敬业的专业人员或机构充当，也可由独立董

37、事充当。独立董事就是中小股东的代言人，由独立董事来充当中小股东的代理人，其本质是一种角色的回归，这将从根本上推动上市公司质量的提高。让独立董事让独立董事“有钱有钱”12中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制“有钱”是指提高独立董事的待遇，深层次含义是提高独立董事的社会地位。国内的上市公司现在支付给独立董事的薪酬大多是象征性的，普遍比较低，这也是制约独立董事功能发挥的一个因素。另外，单一的固定工资薪酬制度也不利于激发独立董事工作的积极性。独立董事是一个精英群体，能够当选独立董事的人综合素质和时间价值都比较高。让独立董事有钱是保证独立董事责权利相一致的要求。独立董事的薪

38、酬制度应包含较高的年薪和今后可能实现的期权（年薪标准应由行业组织制定和监管部门批准），独立董事的薪酬制定权由独立董事行业公会制定准则，而由上市公司薪酬委员会具体确定独立董事报酬。在薪酬委员会中，独立董事应占多数，而不要由上市公司的执行董事会确定其报酬。公司经营好了，各项指标完成，独立董事就能获得更好的回报。独立董事待遇上去了，也就更加珍惜职位，更好地履行职责，有利于独立董事职能的发挥。让独立董事让独立董事“有闲有闲”“有闲”是指独立董事要走职业化的道路，取消兼职，从时间上保障其对公司的每一项议案做充分考虑与安排。我国现在的独立董事都是兼职，都有自己的职业，没有充分的时间对上市公司的议案做出充分

39、的考量。按照现代汉语辞典的解释：董者，监督管理也。独立董事，首先是必须要“董”其事，然后才能谈得上“独立”与否。所以，从人员构成上看，要建立独立董事队伍，应该走出独立董事由技术专家担任、由经济学家担任和由社会名流担任的三个误区。作为一支制约职业经理人的力量，独立董事的队伍也要职业化。他们需要的知识结构比专业的注册会计师、律师都丰富：包括经济、金融方面的，也包括财会、法律方面的，而且还要有一定的行业经验和管理经验。我们应在独立董事培训制度的基础上完善独立董事制度，把独立董事的结业证书变成资格证书，让持有独立董事资格证书的人在一个股东高度分散和多元的上市公司中履行经营、治理各方面的重任。只有走职业

40、化的独立董事制度，才能让他们有时间对公司议案进行慎重考虑与决策。让独立董事让独立董事“有家有家”“有家”是指成立独立董事的行业公会，起到保护独立董事的作用。我国独13中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制立董事表面上属于企业管理层的人员，实际上却是董事会中的弱势群体。他们有反对执行董事意见的权利，但往往需要付出代价。如何让独立董事的权利有保障，从长期来看，需要成立一个行业组织独立董事行业公会。独立董事公会既有行业协会的性质，又可以起到保护会员的作用。一方面，可由公会来确定独董的薪酬标准、执业标准等，并由公会以差额的方式向上市公司推荐独立董事，使独董的产生机制真正能够

41、脱离开制约的对象；另一方面，当独立董事受到大股东的不公正待遇和刁难时，可由公会来代表独立董事面对，依法维护独立董事的合法权益，降低独立董事的履责风险。另外，成立独立董事行业公会还能形成中国独立董事队伍的人才库。每一位独立董事的业绩表现和能力特点都有详细的记录，这有利于独立董事制度绩效的持续提升。独立董事公会是独立董事安心履行职责、功能尽情发挥的组织保证。公司治理中出现的所有者制约弱化的法律真空需要独立董事制度来弥补。独立董事在中国未能起到作用，是因为制度和环境不相适应。中国是在一股独大的背景下引进独立董事制度的，但股权多元化和分散化是现代公司发展的大势所趋。在此背景下，要想独立董事在中国发挥其

42、应有的功能，就应坚持实事求是、大胆创新，将其改造为有权、有钱、有闲和有家的“四有”新人，真正实现独立董事既独立、又“董”事。5.4.25.4.2 吕红兵：发挥独董作用须在工作机制上下功夫吕红兵：发挥独董作用须在工作机制上下功夫国浩律师集团事务所首席执行合伙人吕红兵建议要通过发挥独立董事的监国浩律师集团事务所首席执行合伙人吕红兵建议要通过发挥独立董事的监督制衡作用，让上市公司的大股东督制衡作用，让上市公司的大股东“知规则，懂规则，崇规则知规则，懂规则，崇规则”，推动公司健康，推动公司健康发展。发展。针对独董如何更好发挥作用，吕红兵提出如下几点：第一、独董不是提升公司治理结构的唯一主体，不能让独董

43、承担不能承受之重；第二、独董的作用发挥不应仅着眼于制度建设层面，更应注重落实，在工作机制上将制度要求落到实处；第三、拒绝花瓶，不当愤青，提升自我。独董发挥职责不是一概否决就算好，要有想法、更要有办法，一切为企业发展服务；第四、要内外有别，更要内外结合，尤其是与董事长在工作层面的沟通；第五、独董团队要专业分工、协同作战、共担责任，这样才能更好配合；第六、独董与监事会的职责各异、两者并行不悖，不可轻废其一。两者可以优势互补，相互配合，实现对公司规范化运作的监督；14中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制第七、在社会评价方面，协会应发挥更大作用，帮助社会正确认识独董；第八

44、、建议由协会来建立职业化的独董人才库，向有需求的上市公司推荐独董，在产生机制上形成独立性；第九、建议协会适时发布独董履职白皮书。目前的媒体报道不够客观公正，总关注诚信度较低、履职能力较差、收入较高的那一小部分独董，协会应发挥作用以正视听，推崇信誉至上的独董制度。5.4.35.4.3 贾小梁：尽快建立独董考核评价和问责机制贾小梁：尽快建立独董考核评价和问责机制独董贾小梁：独董贾小梁：“谁来考核评价独董工作成效？是市场、大股东还是小股东？谁来考核评价独董工作成效？是市场、大股东还是小股东？公司董事会还是监管部门？会不会变成行政干预或形式主义？公司董事会还是监管部门？会不会变成行政干预或形式主义？”

45、独立董事贾小独立董事贾小梁一连串的提问引人深思。独董贾小梁则建议尽快建立独董考核评价和问责机梁一连串的提问引人深思。独董贾小梁则建议尽快建立独董考核评价和问责机制。制。贾小梁认为，完善的公司治理，是保证上市公司规范运作的制度基础。制度只有与人结合，才能形成运行机制。目前，就独董工作机制而言，形式上上市公司提供的工作条件都能满足独董的要求，程序上也基本符合监管法规的要求，但是质量上，因管理水平的不同呈现出差异高低。在激励机制方面，政策实行初期是荣誉为主、薪酬为辅的激励制度，独董个人薪酬普遍偏低，但在制度执行一段时间后，采取了荣誉与薪酬结合的激励制度，根据不同公司在行业中的地位与效益，独董的薪酬（

46、津贴）差距逐渐拉开。现行制度下，独董工作相关的机制除了工作机制、激励机制，还涉及选聘机制、问责考评机制等方面，其中建立健全有效的问责与考评机制，已是迫在眉睫公司情况千差万别。要建立有效的考核与评价机制，总结典型经验或许是探索的方向之一。此外，问责机制也必须尽快建立起来，一旦发生违法违规，立即问责生效。相关的监管要及时到位，处罚要依法合规，效果要惩一儆百。要实现上述目标，贾小梁建议，一方面，监管部门定期或不定期地组织上市公司相关人员进行专题培训，提高制度建设的执行力；另一方面，要加快建立诚信档案。协会可以发挥自律组织的作用，利用经济形势下行时期违规事件易发的机会，对上市公司及高管违法违规行为记入

47、黑名单，并且配合监管机构，形成行业自律、管理有序的行业权威。最后，他还提出要加快研究建立失信惩戒制度和侵权补偿制度，保护投资者利益，提振市场信心。15中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制5.4.45.4.4 甘培忠：独董是公司合规经营的看门人甘培忠：独董是公司合规经营的看门人北京大学法学院教授、北京大学法学院教授、资深独董甘培忠认为资深独董甘培忠认为，不论是将独立董事制度看作防止大股东滥权损害中小股东利益的防火墙，还是作为公司利益的忠实维护者，抑或公司治理体系中的“法律大使”、政府监管部门的“隐形代表”，独董制度归根结底是公司合规经营的看门人。作为公司治理结构的规

48、则性安排，独董是对公司负有信义义务的决策者，是负有特殊法定职责的董事。根据独董素养提升过程中的经验，甘培忠总结了三点看法：首先，独立董事进行专业学习是一种必须的职业义务。其次，独董要保持常态的警觉心，对任何涉及控制股东利益的交易、公司重大事务的决策、并购活动、财务数据报告、来自于证券监管部门和交易所的询问、股票价格的异动等事必须亲自过问，并且要在董事会上做出发言，绝对不能因为某些“情面”而温良恭俭让。如果独董立场不稳，态度不坚决，就会存在贻害公司、贻害中小股东、贻害其他董事和自己声誉的风险。第三，独董要利用各种非正式场合与董事长、其他董事交流公司治理的各种信息。5.4.55.4.5 汤欣：独董

49、是监督者不是决策顾问汤欣：独董是监督者不是决策顾问清华大学商法研究中心副主任汤欣则从法理的角度阐述了独立董事清华大学商法研究中心副主任汤欣则从法理的角度阐述了独立董事“独立独立性性”、角色定位、法律责任问题，并且阐述了如何看待具有中国特色的独立董事、角色定位、法律责任问题，并且阐述了如何看待具有中国特色的独立董事和监事会双重监督制衡问题。和监事会双重监督制衡问题。汤教授从法理研究的角度，对独董制度存在的问题提出如下思考：第一、独董究竟是独立于谁？现有的制度规则是要求独董独立于公司的整体，规定独董持股不超过公司总股本的 1%。但其实若维持在小股东的持股比例上，就更能发挥独董监督公司大股东及高管的

50、作用；第二、独董究竟是监督者还是决策顾问？目前有调查研究结论显示，独董的监督性特征日益显现；第三、独董是否有助于提升公司价值和业绩表现？独董的作用应体现在他对公司合法合规上的把控，比如独董在防止公司财务欺诈方面的作用越来越明显。不能以提升公司业绩等定量指标论英雄，而要深挖独董在提升公司治理结构等定性价值方面的作用；第四、独董的法律责任问题。国外研究表明，发达国家的独董责任大多采取了非常节制的态度，这点在我国也应当执行，同时，市场压力、声誉机制的诱因和思考也值得16中国矿业大学 EMBA 课程公司治理第 5 讲：公司治理的监督机制为我所用，我们可以同时考虑；第五、中国到底需不需要建立独董责任保险