如何正确认识行政许可.doc

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1、 如何正确认识行政许可摘要：行政许可系指特定行政主体依相对方之申请,依法赋予相对方从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的要式具体行政行为。行政许可是现代公共管理制度中唯一把强力控制与灵活运用结合起来的手段。现代政府正是通过灵活运用行政许可来调控竞争,实现宏观调控目标,推进社会整体利益之增长。行政许可的价值取向是兼顾公共利益与个体利益,并促进社会整体利益有序增长。行政许可法通过行政许可的设定范围制度与行政许可的设定权制度进展了严格的标准。关键词：行政许可，概念，性质，自由裁量行为，羁束裁量行为，价值取向，价值的实现化，行政许可法。一、概念与性质 行政许可已在行政管理中得以广泛运用,但理

2、论界对其概念认识尚未统一。笔者认为,行政许可系指特定行政主体依相对方之申请,依法赋予相对方从事某种活动的法律资格或实施某种行为的法律权利的要式具体行政行为。行政许可概念的内涵应包容五个方面:1以相对方申请为前提。2行政许可系特定行政主体所为之具体行政行为。实施行政许可系具体行政行为,区别于设定行政许可之议会立法行为或行政立法行为。3许可条件、标准、程序法定。4具体表现为颁发、变更、延期、终止许可证、执照等要式行为。5许可不仅限于准许,与准许相连续的颁发、变更、延期、终止许可证、执照等,也包含在行政许可之中;与此同时,行政许可亦并非囊括所有凡与许可证、执照有涉的行为,如撤消许可证、执照等行政处分

3、。不应将行政许可与能力罚相混淆。行政许可是现代公共管理制度中唯一把强力控制与灵活运用结合起来的手段。现代政府正是通过灵活运用行政许可来调控竞争,实现宏观调控目标,推进社会整体利益之增长。标准化、法制化的行政许可只是法定主体依法核准许可,行政主体决定许可与否乃是以审查许可申请人是否满足行政许可法定条件、标准为依据,假设非数量有限的竞争性许可,凡符合法定条件与标准的,当依法许可,行政主体并无自由裁量权。当然,由于行政许可的功能与特性所决定,法律、法规也并非总是对行政许可作羁束性规定,譬如在经济行政领域,就因许可竞争的存在,而使得许可机关有一定的自由裁量权。行政许可区别于行政处分、行政征收等执法行为

4、,是因为存在内涵上的差异;自由裁量行为与羁束裁量行为那么是按照法律标准的羁束性不同而作的分类,两种分类标准与依据不同,因此,难以将行政许可归结为自由裁量行为或羁束裁量行为,事实上,行政许可与二者是穿插的关系。行政许可的性质终究是解除制止、恢复权利的行为,还是依法赋予相对方某种行为的法律权利或法律资格的行为应当说,在特定法律制止之前,人人皆可为而在特定法律制止出现后须经许可才可为的行为,在此过程中,为某种行为的权利,从无约束状态到受到制止再到制止解除,实际上是受两次法律调整。在受法律第一次调整之前,为某种行为的自由与权利并非法律上的权利,在经历了第一次法律调整后,不为某种行为那么变成了法律标准设

5、定的普遍的法律上的义务。至此,相对方自由为某种行为的“权利因制止法律标准的出现不复存在自由而为的权利已经消失了。但是,法律只不过是能动地对经济现象予以记载与反映,它既可以通过在特定领域中设立普遍制止的义务,也可以因社会整体利益的需要解除局部制止,使得符合法定条件与标准的相对方享有为某种行为的法律权利或法律资格。至此,此种为特定行为的法律权利与法律资格已不再是对法律制止前的权利的简单恢复,而是依法赋予许可申请人一种法律上的权利或法律资格,是以法律效力为保障的,具有明确的法律依据。这种依法享有的法律权利或法律资格显然从质上区别于两次法律调整前自由而为的“天然权利。正是基于上述意义,笔者认为,行政许

6、可的性质,实际是以法律权利或法律资格取代法律调整前的“天然权利。控制的演变过程表现为作为的权利法律制止(规定不作为义务)法律解除制止(依法许可)法律权利或法律资格。因此,学者对“恢复权利或“赋予法律权利各执一词,争论不休,皆有失片面,而二者的有机统一恰好展示了自然权利法律权利的连续演变过程。二、价值取向与功用许可制度是商品经济开展的产物。产品经济必然与行政命令相联系,只有在商品经济条件下,为了控制与调节竞争,才需要许可制度。行政许可是政府直接调控经济、规制社会的重要手段,现代政府的职能更多表达为维护与促进社会整体利益(包括公共利益与个体利益两方面)的增长。政府不应以牺牲个体利益为代价换取公共利

7、益的暂时增长,也不能为单纯满足个体利益的膨胀而无视公共利益。政府应当兼顾公共利益与个体利益。现代行政的价值目标决定了行政许可的价值取向。政府必须以法标准社会个体的利益获取方式与规模,防止因此损害公共利益。而客观、合理、适度、标准的个体利益追求在客观上推动着公共利益的增长。故现代行政为了兼顾公共利益与个体利益,必须寻找到能通过适度个体利益追求产生增进公共利益结果的管理方式行政许可制度因此得以产生并迅速开展,这是由行政许可的自身价值与功能所决定的,行政许可的价值取向就是兼顾公共利益与个体利益,并促进社会整体利益有序增长。行政许可价值的现实化,具体表现为:1实行许可制度有利于国家对经济与其他方面的事

8、务进展宏观调控。世界各国宏观调控经济的方式各有侧重,如法国注重方案调控,日本侧重于经济方案及产业政策行政指导,而财政金融调控模式那么为美国所亲睐。我国的宏观调控经济模式正在完善之中,兼俱方案、金融、财政三种方式。无论采取何种调控模式,都必须将政府的宏观调控目标与微观管理结合起来,如何在二者之间形成结点至关重要。实践证明,行政许可能胜此重任,政府的宏观调控通过行政许可作中介,作用于微观管理,从而有助于全面实现宏观调控目标。2实行许可制度有利于维护统一的经济秩序与社会秩序。特定行为的存在是必要的,但不加限制势必要影响社会整体利益,故而出现了行政许可,保证了经济与社会的安康有序开展。3保护相对方的合

9、法权益。许可行为的合法有效,保证了依法享有特定行为法律权利或法律资格的社会个体可以合法地追求个体利益而不受非法侵犯与干预。三，关于行政许可法对行政许可的规定 行政许可法通过行政许可的设定范围制度与行政许可的设定权制度加以严格标准，该法明确规定，只有六类事项可以设定行政许可：一是直接涉及国家平安、公共平安、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身安康、生命财产平安等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项；二是自然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准入等，需要赋予特定权利的事项；三是提供公共效劳并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具有特殊信誉、特殊条件或者特殊

10、技能等资格、资质的事项；四是直接关系公共平安、人身安康、生命财产平安的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术标准，通过检验、检测、检疫等方式进展审定的事项；五是企业或者其他组织的设立等，需要确定主体资格的事项；六是法律、行政法规规定的其他事项 。同时，该法还进一步规定，即使在上述可以设定行政许可的事项范围内，如果通过以下方式能够予以标准的，也可以不设定行政许可：一是公民、法人或者其他组织能够自主决定的；二是市场竞争机制能够有效调节的；三是行业组织或者中介机构能够自律管理的；四是行政机关采用事后监视等其他行政管理方式能够解决的。这是我国法律首次对市场机制优先、公民法人自主决定优先、自律机制优先原那么等法制理念确实认。应当说，行政许可法的这些规定严格遵循了经济与社会开展规律。市场经济是竞争经济，通过竞争，优化资源配置，但是，市场不是万能的，改善宏观经济环境、合理利用公共资源、维护社会公共利益等问题，就难以靠市场来解决，需要政府发挥作用。因此，设定行政许可，必须首先界定政府与市场的关系、政府与社会的关系。但凡市场、社会自律能够解决的问题，政府就不应当干预，更不应设定行政许可来干预；但凡市场、社会自律解决不了的问题，政府才能介入，即使是必须通过设定许可解决的，也要着眼于培育市场机制与社会自律机制，在市场机制与社会自律机制能够有效发挥作用时，要及时废止行政许可。第 6 页