《企业间融资》PPT课件.ppt

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2、金金金金融融融融融融学学学学学学博博博博博博士士士士士士培训讲师：手机：手机：E-mail:Mc-企业融资运作企业融资运作请将您的通讯工具请将您的通讯工具调至调至振动档振动档mobilemobile卓越人才工程卓越人才工程一个值得我们关注的现象一个值得我们关注的现象98%98%2%2%中国人中国人工薪收入工薪收入投资收入投资收入50%50%50%50%美国人美国人工薪收入工薪收入投资、理财收入投资、理财收入用投资、理财赚钱用投资、理财赚钱靠双手赚钱靠双手赚钱观念分享观念分享理财比理财比“撰撰”钱更重要钱更重要“撰撰”钱钱理财理财不可回避的通货膨胀，我们的钱在缩水!通货膨胀对您金钱的影响 100

3、00元20年后3%5%8%5537元4155元2145元追求财富从改变观念开始！理财就是把钱安排好,让她保值增值观念决定财富,观念创造财富,观念就是财富企业理财的三重门企业理财的三重门第一重：自食其力第一重：自食其力第二重：借鸡下蛋第二重：借鸡下蛋第三重：不劳而获第三重：不劳而获9负债负债与所有者权益与所有者权益资产资产￥销售收入销售收入支出支出材料、工资、税金、材料、工资、税金、工作工作工作工作自食其力型企业的现金流与报表：自食其力型企业的现金流与报表：负债负债抵押贷款抵押贷款质押贷款质押贷款发债券发债券.资产资产￥销售收入销售收入支出支出材料、工资、税金、材料、工资、税金、工作工作工作工作

4、借鸡下蛋型企业的现金流与报表借鸡下蛋型企业的现金流与报表不劳而获型企业的现金流与报表不劳而获型企业的现金流与报表负债负债资产资产保险、股票保险、股票债券、票据债券、票据房地产房地产智力资产智力资产收入收入股息、利息、租金收入、股息、利息、租金收入、专利使用费专利使用费支出支出 “一个人能力有大小，但只要有一个人能力有大小，但只要有这点精神，把这点精神，把不劳而获不劳而获当成终身的事当成终身的事业，就是一个高尚的人，一个纯粹的业，就是一个高尚的人，一个纯粹的人，一个有道德的人，一个脱离了低人，一个有道德的人，一个脱离了低级趣味的人，一个有益于人民的人级趣味的人，一个有益于人民的人”。中国是一个人

5、口大国，只要冲破传统观念，就能尊享财富！观念决定财富观念就是财富用别人的钱帮你理财用别人的钱帮你理财用别人的智慧帮你理财用别人的智慧帮你理财!用别人的时间帮你理财用别人的时间帮你理财!金融家们的座右铭课程内容课程内容企业间融资企业间融资=四两拨千斤四两拨千斤吸引风险投资吸引风险投资=击鼓传花击鼓传花融资租赁融资租赁=借鸡下蛋借鸡下蛋项目融资项目融资=空手套狼空手套狼动产担保融资创新动产担保融资创新=声东击西声东击西私募股权融资私募股权融资=借桥过河借桥过河银行信贷银行信贷=蓄水浇灌蓄水浇灌企业民间融资企业民间融资=集思广益集思广益16四两拨千斤四两拨千斤第一篇章企业间融资的手段企业间融资的手段

6、之一之一：直接借款：直接借款通常，企业间融资的手段是双方以协议、合通常，企业间融资的手段是双方以协议、合同等形式直接确定借贷关系，并把借款数额、同等形式直接确定借贷关系，并把借款数额、利息、还款期限、违约责任等在协议、合同利息、还款期限、违约责任等在协议、合同中予以明确。中予以明确。贷款通则贷款通则第第61条规定：条规定：“企业之间不得企业之间不得违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业违反国家规定办理借贷或者变相借贷融资业务。务。”贷款通则贷款通则第第73条规定，对于企业间借贷条规定，对于企业间借贷的处罚为：对的处罚为：对出借方出借方取得的取得的利息利息予以予以收缴收缴，同时对其处以所取得利息

7、同时对其处以所取得利息l倍倍以上以上5倍倍以下的以下的罚罚款款，对，对借款方借款方处以相当于处以相当于银行利息银行利息的的罚款罚款。18关联企业间拆借关联企业间拆借为了满足发展的需要，很多企业都存着在向为了满足发展的需要，很多企业都存着在向关联方借款的情况。关联方借款的情况。根据根据国家说务局关于印发企业所得税税前国家说务局关于印发企业所得税税前扣除办法扣除办法（国税发（国税发200084号）第三十六号）第三十六条规定：纳税人从关联方取得的借款金额超条规定：纳税人从关联方取得的借款金额超过其注册资本过其注册资本50%的，超过部分的利息支出的，超过部分的利息支出不得在税前扣除。不得在税前扣除。1

8、9上市公司报表中企业间借贷的信息上市公司报表中企业间借贷的信息环保股份（环保股份（*ST环保）年报显示，公司在某年环保）年报显示，公司在某年11月底分别借给沈阳中环科技投资有限公司月底分别借给沈阳中环科技投资有限公司4900万元，万元，上海特环水务投资管理公司上海特环水务投资管理公司4800万元，借款利率为万元，借款利率为5/月；与沈阳中环置地房地产开发公司签订月；与沈阳中环置地房地产开发公司签订关关于沈阳于沈阳“长安长安国际国际”房地产项目借款合同书房地产项目借款合同书，借，借给其给其3520万元作为房地产开发流动资金。万元作为房地产开发流动资金。内蒙宏峰（内蒙宏峰（ST宏峰）报表披露，截止

9、某年上半宏峰）报表披露，截止某年上半年，公司为第三大股东宏峰集团垫付资万元。年，公司为第三大股东宏峰集团垫付资万元。“根根据双方协议，在某年上半年之内增加的一次性借款据双方协议，在某年上半年之内增加的一次性借款金额较大的资金，按占用时间收取金额较大的资金，按占用时间收取10%的资金占用的资金占用费，公司累计应收资金占用费万元费，公司累计应收资金占用费万元”。20名义利率名义利率(SAIR或或APR)和实际利率和实际利率(EAR)的差别的差别发薪日贷款发薪日贷款Ameri Cash Advance允许你开一张允许你开一张15天后到期的、天后到期的、总额为总额为125美元的远期支票。在这种情况下，

10、他们今美元的远期支票。在这种情况下，他们今天会给你天会给你100美元。那么，这种协议的名义利率与实美元。那么，这种协议的名义利率与实际利率是什么际利率是什么?该该贷款的名义利率是：该该贷款的名义利率是：APR=0.25*36515或或 该贷款的实际利率为：该贷款的实际利率为：22或或 协议约定：协议约定：1 1、A A房地产有限公司同意借款房地产有限公司同意借款600600万元人民币给万元人民币给C C投投资公司，借款期为资公司，借款期为1 1年，从年，从20012001年年6 6月月1 1日至日至20022002年年5 5月月3030日，按中国人民银行规定的同期贷款利率日，按中国人民银行规定

11、的同期贷款利率3 3倍计算收取倍计算收取资金占用费。资金占用费。2 2、B B实业有限公司为实业有限公司为C C投资公司的借款向投资公司的借款向A A房地产有房地产有限公司提供连带保证担保，限公司提供连带保证担保，C C投资公司同时将其对投资公司同时将其对D D发展发展有限公司享有有限公司享有6060的股权向的股权向A A房地产有限公司提供质押房地产有限公司提供质押担保。各方为此签署了担保。各方为此签署了资金使用协议资金使用协议、保证合同保证合同和和股权质押担保合同股权质押担保合同。C C投资公司在投资公司在20022002年年9 9月偿还部分资金占用费后，一月偿还部分资金占用费后，一直未能偿

12、还本金及约定的资金占用费。直未能偿还本金及约定的资金占用费。实例：企业间直接借贷实例：企业间直接借贷背景：背景：A A房地产有限公司与房地产有限公司与B B实业有限公司具有良好的业务合作关系，实业有限公司具有良好的业务合作关系，B B实实业有限公司的关联企业业有限公司的关联企业C C投资公司因投资项目资金缺乏，通过投资公司因投资项目资金缺乏，通过B B实业有限公实业有限公司协调，与司协调，与A A房地产有限公司借款一事达成协议。房地产有限公司借款一事达成协议。1 1 1 1 A A房地产有限公司在多次催收无果的情况下，于房地产有限公司在多次催收无果的情况下，于20022002年年1212月向法

13、院起诉月向法院起诉要求：要求：（1 1）C C投资公司偿还借款本金及赔偿损失（按约定资金占用费计算）；投资公司偿还借款本金及赔偿损失（按约定资金占用费计算）；（2 2）就）就C C投资公司提供质押担保的投资公司提供质押担保的D D发展有限公司发展有限公司6060的股权拍卖或者变的股权拍卖或者变卖的价款优先受偿；卖的价款优先受偿；（3 3）B B实业有限公司承担连带保证责任；实业有限公司承担连带保证责任；（4 4）该案一切诉讼费由）该案一切诉讼费由C C投资公司、投资公司、B B实业有限公司共同承担。实业有限公司共同承担。分析：分析：资金使用协议资金使用协议虽然名为资金使用，但实质内容却是企业间

14、的虽然名为资金使用，但实质内容却是企业间的借贷行为。借贷行为。A A房地产有限公司收取的资金占用费实际就是收取利息。因房地产有限公司收取的资金占用费实际就是收取利息。因A A房地房地产有限公司没有经营金融业务资质，无权发放贷款，双方借贷关系无效，产有限公司没有经营金融业务资质，无权发放贷款，双方借贷关系无效，资金使用协议资金使用协议是无效合同，不受法律保护，但借款人应当返还本金。是无效合同，不受法律保护，但借款人应当返还本金。实践中的解决方案：因借款人实际占用了资金，给贷款人客观上造成了实践中的解决方案：因借款人实际占用了资金，给贷款人客观上造成了损失，一般应按中国人民银行规定的同期贷款利率计

15、算赔偿损失。损失，一般应按中国人民银行规定的同期贷款利率计算赔偿损失。A A房地产公房地产公司按照中国人民银行同期贷款利率司按照中国人民银行同期贷款利率3 3倍计算收取资金占用费没有法律依据，其倍计算收取资金占用费没有法律依据，其超出部分应当充抵本金的偿还。超出部分应当充抵本金的偿还。实例：企业间直接借贷实例：企业间直接借贷背景：背景：A A房地产有限公司与房地产有限公司与B B实业有限公司具有良好的业务合作关系，实业有限公司具有良好的业务合作关系，B B实实业有限公司的关联企业业有限公司的关联企业C C投资公司因投资项目资金缺乏，通过投资公司因投资项目资金缺乏，通过B B实业有限公实业有限公

16、司协调，与司协调，与A A房地产有限公司借款一事达成协议。房地产有限公司借款一事达成协议。2 2 2 2 连带担保是否有效？是否承担责任？连带担保是否有效？是否承担责任？因借款主合同无效，担保合同也无效。因借款主合同无效，担保合同也无效。B B实业有限公司无须根据实业有限公司无须根据保证保证合同合同承担连带保证责任。承担连带保证责任。A A房地产公司明知自己没有发放贷款的经营资质，具有明显的过错，但房地产公司明知自己没有发放贷款的经营资质，具有明显的过错，但B B实业有限公司应该知道企业间的借款无效却仍提供担保，其主观上也有过错，实业有限公司应该知道企业间的借款无效却仍提供担保，其主观上也有过

17、错，应当就应当就C C投资公司债务不能清偿部分的投资公司债务不能清偿部分的1/31/3承担赔偿责任承担赔偿责任 。法律依据：最高人民法院法律依据：最高人民法院关于适用关于适用中华人民共和国担保法中华人民共和国担保法若干问若干问题的解释题的解释第第8 8条规定：条规定：“主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的三分之一。应超过债务人不能清偿部分的三分之一。”质押股权是否可以优先受偿质押股权

18、是否可以优先受偿?A A房地产有限公司就房地产有限公司就C C投资公司将其对投资公司将其对D D发展有限公司享有发展有限公司享有6060的质押股的质押股权是否可以优先受偿权是否可以优先受偿?因双方借款关系无效，因双方借款关系无效，股权质押担保合同股权质押担保合同也无效，并且也无效，并且股权质押股权质押担保合同担保合同约定的质押事项并没有登记在约定的质押事项并没有登记在D D发展有限公司的股东名册上，质押发展有限公司的股东名册上，质押根本未生效，根本未生效，A A房地产有限公司不能就房地产有限公司不能就6060的质押股权拍卖、变卖的价款优先的质押股权拍卖、变卖的价款优先受偿。受偿。实例：企业间直

19、接借贷实例：企业间直接借贷背景：背景：A A房地产有限公司与房地产有限公司与B B实业有限公司具有良好的业务合作关系，实业有限公司具有良好的业务合作关系，B B实实业有限公司的关联企业业有限公司的关联企业C C投资公司因投资项目资金缺乏，通过投资公司因投资项目资金缺乏，通过B B实业有限公实业有限公司协调，与司协调，与A A房地产有限公司借款一事达成协议。房地产有限公司借款一事达成协议。3 3 3 3启示?想害谁就给谁借钱吧！借刀杀人！一个企业破产清算，其偿债顺序依次为：1)清算费用：管理费、处分费、咨询费、诉讼费等2)职工报酬：工资、社会保险费和医疗、伤残补助、抚恤金3)国家税款；4)银行债

20、务；5)其他债务；6)股东本金。企业间融资手段企业间融资手段之二之二：投资形式的融资投资形式的融资投资，一般是指投资，一般是指取得股权取得股权。股权与债券是有本质区别的。股权与债券是有本质区别的。企业间融资手段企业间融资手段之三之三：名为联营实为融资名为联营实为融资 所谓共同经营就是指合同双方共同参与所谓共同经营就是指合同双方共同参与有关项目的调查、计划、决策和实施等有关项目的调查、计划、决策和实施等具体事宜。具体事宜。企业间联营与企业间借贷根本区别在哪企业间联营与企业间借贷根本区别在哪里？里？29实例：实例：名为联营实为融资名为联营实为融资 背景：背景：A公司与公司与B商行签订合作经营商行签

21、订合作经营3800吨水泥合同。吨水泥合同。约定：约定：B商行负责组织货源、落实运输、验证质量、主持销商行负责组织货源、落实运输、验证质量、主持销售等一切经营活动，并负责出资售等一切经营活动，并负责出资50万元；万元；A公司负责组织公司负责组织150万元货款；本次合作经营从购销到运输、质量、价格等万元货款；本次合作经营从购销到运输、质量、价格等一切经济风险概由一切经济风险概由B商行负责，无论经营盈亏，商行负责，无论经营盈亏，B商行保证商行保证付给付给A公司万元利润；水泥抵达港后，公司万元利润；水泥抵达港后，A公司首先收回成本公司首先收回成本和利润，共计万元；和利润，共计万元；B商行使用资金不得超

22、过一个月，逾期商行使用资金不得超过一个月，逾期按月息按月息6计付。计付。补充约定：补充约定：B商行使用资金按原合同约定的商行使用资金按原合同约定的1个月可超过个月可超过10天；如超过规定时间，天；如超过规定时间，A公司有权赎卖所有货物，以收回本公司有权赎卖所有货物，以收回本金和利润。签订补充合同同日，金和利润。签订补充合同同日，A公司付给公司付给B商行商行5万元现万元现金。按约定，金。按约定，A公司要携公司要携145万元，同万元，同B商行前往江苏购买商行前往江苏购买水泥。水泥。30担保与抵押担保与抵押 担保：担保：为了保证还款，为了保证还款，程某程某向向A公司出具担保公司出具担保书称：书称：“

23、A公司，兹公司，兹B商行与贵公司签订一批水商行与贵公司签订一批水泥购销合同，经贵公司邀请，本人予以协助帮泥购销合同，经贵公司邀请，本人予以协助帮忙并同意为此批生意做担保。忙并同意为此批生意做担保。”抵押：抵押：并且，程某将张某（两人系夫妇）购置并且，程某将张某（两人系夫妇）购置的房产做抵押，向的房产做抵押，向A公司出具证明书称：公司出具证明书称：“愿愿把把*街街*号私人住房一座的土地契约放在号私人住房一座的土地契约放在A公公司做财产抵押，所有者程某。司做财产抵押，所有者程某。”并将购房的房并将购房的房契字约和原房主（张某）的土地房产所有权证契字约和原房主（张某）的土地房产所有权证原件交给原件交

24、给A公司。公司。31协议执行协议执行后后B商行在江苏购买吨水泥，商行在江苏购买吨水泥，A公司以携带的公司以携带的145万元汇票万元汇票支付货款、船运费、港务费等后，收回余款万元，支付货款、船运费、港务费等后，收回余款万元，B商行商行出具收到出具收到A公司交付的水泥货款及运杂费共计万元的收据。公司交付的水泥货款及运杂费共计万元的收据。隐患产生：隐患产生：该批水泥运抵港口后，船运公司在货物交接清该批水泥运抵港口后，船运公司在货物交接清单上注明单上注明18水泥袋缝口松，内容外漏。水泥袋缝口松，内容外漏。此后该批水泥由此后该批水泥由B商行负责仓储管理并支付仓储费。商行负责仓储管理并支付仓储费。A公司公

25、司指定和协助指定和协助B商行销售了部分水泥，自行收取了商行销售了部分水泥，自行收取了208,765元元货款。货款。B商行在水泥销售后共付给商行在水泥销售后共付给A公司公司796,956元（含元（含A公司收回的万元余款及收取的公司收回的万元余款及收取的208,765元货款）。元货款）。双方对此核对账目，确认双方对此核对账目，确认B商行尚欠商行尚欠A公司公司703,044元，并元，并订立了分期付款协议订立了分期付款协议32问题暴露，诉至法庭问题暴露，诉至法庭由于由于B商行未按协议付款，商行未按协议付款，A公司向人民法院起公司向人民法院起诉，请求法院判令：诉，请求法院判令：（1）被告）被告B商行返还

26、尚欠商行返还尚欠703,044元本金及万元元本金及万元利润；利润；（2）被告程某、张某等承担担保责任；）被告程某、张某等承担担保责任；（3）被告承担本案诉讼费。）被告承担本案诉讼费。33 不动产抵押如何生效？保证合同的效力问题不动产抵押如何生效？保证合同的效力问题房产属不动产，其抵押及所有权取得均有法定程序要求。房产属不动产，其抵押及所有权取得均有法定程序要求。程某将其妻张某购买的房产进行抵押时，因张某未办理房产所有权程某将其妻张某购买的房产进行抵押时，因张某未办理房产所有权证，即程、张夫妻尚未取得该房产所有权，且该抵押也未依法进行证，即程、张夫妻尚未取得该房产所有权，且该抵押也未依法进行登记

27、。登记。依据最高人民法院依据最高人民法院关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）干问题的意见（试行）第第113条条“以自己以自己不享有不享有所有权或经营管理所有权或经营管理权的财产作抵押物的，应当认定抵押无效权的财产作抵押物的，应当认定抵押无效”的规定，程某提供的房的规定，程某提供的房产抵押应无效，则程、张夫妻产抵押应无效，则程、张夫妻不承担担保责任不承担担保责任。保证合同的效力问题保证合同的效力问题本融资案中，程某向本融资案中，程某向A公司提交的保证书，缺乏明确的合同主要条公司提交的保证书，缺乏明确的合同主要条款，应视为该保证合同不

28、成立，且主合同无效，作为从合同的保证款，应视为该保证合同不成立，且主合同无效，作为从合同的保证合同也应无效，合同也应无效，免除程某的保证责任。免除程某的保证责任。34借贷与联营的区别借贷与联营的区别合同约定合同约定A公司在经营中不承担任何风险，不论盈亏均公司在经营中不承担任何风险，不论盈亏均应收回本金和利润，因合同双方当事人均属企业，该约应收回本金和利润，因合同双方当事人均属企业，该约定违反国家有关法律规定，属名为联营实为借贷的合同，定违反国家有关法律规定，属名为联营实为借贷的合同，认定无效。认定无效。A公司除知道公司除知道B商行用其提供的资金进行水泥经营这一商行用其提供的资金进行水泥经营这一

29、事实外，并无具体参与经营水泥有关事宜。其后来事实外，并无具体参与经营水泥有关事宜。其后来销售销售部分水泥部分水泥并并收取货款收取货款，是在，是在B商行还款逾期的情况下进商行还款逾期的情况下进行的，是行的，是收回投资款收回投资款的一种方式，属为保证借贷资金安的一种方式，属为保证借贷资金安全的行为，全的行为，不改变不改变该合作经营合同的借贷性质。该合作经营合同的借贷性质。B商行作为借款方，经营管理不善，对此造成的经营亏商行作为借款方，经营管理不善，对此造成的经营亏损自负。损自负。B商行收取商行收取A公司的货款，应予返还，金额为公司的货款，应予返还，金额为703,044元。元。35企业间融资手段企业

30、间融资手段之四之四：融资租赁融资租赁融资租赁，是由融资租赁，是由具有融资租赁业务经营权具有融资租赁业务经营权的机构出的机构出资，向销售商购买租赁物，出租给承租人使用，并资，向销售商购买租赁物，出租给承租人使用，并按期收取租金。承租人只有在合同期满付清租金之按期收取租金。承租人只有在合同期满付清租金之后，才可能按约取得租赁物的所有权。后，才可能按约取得租赁物的所有权。但在融资实践中，经常见到有的融资租赁合同中，但在融资实践中，经常见到有的融资租赁合同中，出租人并不具有金融业务经营权，出租人并不具有金融业务经营权，其出资向销售商其出资向销售商购买租赁物后，在提供给承租人使用的同时，把购买租赁物后，

31、在提供给承租人使用的同时，把租租赁物的所有权赁物的所有权也一并也一并转让给承租人转让给承租人，承租人只须承，承租人只须承担一次性或分期付清租金的义务。担一次性或分期付清租金的义务。36冥冥 想？想？一张纸如何合理合法变成一张纸如何合理合法变成100100万？万？100100万如何变成万如何变成20002000万？万？20002000万如何变成一个亿？万如何变成一个亿？1 1个亿如何变成个亿如何变成4 4个亿？个亿？4 4个亿￥如何变成个亿￥如何变成4 4个亿？个亿？融资手段融资手段之五之五：补偿贸易形式的融资补偿贸易形式的融资直接补偿：直接补偿：直接补偿又称回购或返销，是指融资方用融入设备、技

32、术直接补偿又称回购或返销，是指融资方用融入设备、技术制造的有关产品返销对方，即以产品直接支付技术、设备的价款。制造的有关产品返销对方，即以产品直接支付技术、设备的价款。间接补偿间接补偿间接补偿又称反向购买或互购，是指买方不用技术、设备生产产品间接补偿又称反向购买或互购，是指买方不用技术、设备生产产品偿付贷款，而是以双方商定的原材料或其他商品偿付。这种方式通偿付贷款，而是以双方商定的原材料或其他商品偿付。这种方式通常需签订两个合同：一是买卖设备、技术合同；二是反向购买合同。常需签订两个合同：一是买卖设备、技术合同；二是反向购买合同。两个合同均以现款支付。两个合同均以现款支付。混合补偿混合补偿 混

33、合补偿又称为部分补偿，是指以多种补偿方式混合使用的形式。混合补偿又称为部分补偿，是指以多种补偿方式混合使用的形式。包括以下几种情况：包括以下几种情况：1）进口的设备、技术，部分以现汇偿付，部分以产品偿付。）进口的设备、技术，部分以现汇偿付，部分以产品偿付。2）进口技术、设备，买方以一部分直接产品偿付，以一部分间接）进口技术、设备，买方以一部分直接产品偿付，以一部分间接产品偿付。产品偿付。3）进口方用投资项目所得的收入或利润，甚至以劳务形式分期偿）进口方用投资项目所得的收入或利润，甚至以劳务形式分期偿付。付。劳务补偿劳务补偿 劳务补偿是指用加工、装配、服务等劳务来补偿进口设备、技术劳务补偿是指用

34、加工、装配、服务等劳务来补偿进口设备、技术的价款。的价款。39（1）签订补偿贸易合同）签订补偿贸易合同（1）签签订订补补偿偿贸贸易易合合同同（3）用煤换电）用煤换电（2）采煤）采煤（2）发电）发电（3）用用电电换换煤煤煤矿煤矿-买方买方电厂电厂-卖方卖方（1）签订补偿贸易合同）签订补偿贸易合同（1）签签订订补补偿偿贸贸易易合合同同（4）供应生产设备）供应生产设备（3）垫付采购款）垫付采购款（2）设备订购合同）设备订购合同（5）挖掘煤炭）挖掘煤炭（6）用用煤煤炭炭分分期期付付款款煤矿煤矿-卖方卖方电厂电厂-买方买方设备厂商设备厂商（1）签订补偿贸易合同）签订补偿贸易合同（1）签签订订补补偿偿贸贸

35、易易合合同同（4）供应生产设备）供应生产设备（3）垫付采购款）垫付采购款（2）设备订购合同）设备订购合同（5）发电）发电（6）用用电电分分期期付付款款煤矿煤矿-买方买方电厂电厂-卖方卖方设备厂商设备厂商实例：实例：补偿贸易形式掩盖企业间借贷实质补偿贸易形式掩盖企业间借贷实质 背景：背景：A水泥厂系水泥厂系B镇人民政府所属的镇办企业。由于镇人民政府所属的镇办企业。由于B镇正镇正在兴建的在兴建的C水泥厂，缺少建设资金，经水泥厂，缺少建设资金，经B镇政府与某华侨企镇政府与某华侨企业物资公司（下称华侨物资公司）、业物资公司（下称华侨物资公司）、A水泥厂协商，由华侨水泥厂协商，由华侨物资公司与物资公司与

36、A水泥厂签订了一份补偿贸易合同，约定双方以水泥厂签订了一份补偿贸易合同，约定双方以补偿贸易的形式，由华侨物资公司（甲方）向补偿贸易的形式，由华侨物资公司（甲方）向A水泥厂（乙水泥厂（乙方）提供资金，用于方）提供资金，用于C水泥厂的建设项目；由水泥厂的建设项目；由A水泥厂向华水泥厂向华侨物资公司提供水泥。侨物资公司提供水泥。合同约定：合同约定：（1）甲方提供给乙方）甲方提供给乙方250万元资金，分四次到位；万元资金，分四次到位；（2）乙方按甲方每提供）乙方按甲方每提供100万元，每月无偿提供万元，每月无偿提供60吨水泥给甲吨水泥给甲方的比例，向甲方提供水泥，直到甲方资金全部回收为止；方的比例，向

37、甲方提供水泥，直到甲方资金全部回收为止；（3）合同签订五个月后，乙方每月有偿供应甲方水泥）合同签订五个月后，乙方每月有偿供应甲方水泥1500吨，吨，每吨价格比照其他客户的最低价下浮每吨价格比照其他客户的最低价下浮5元，货款托收承付，元，货款托收承付，期限期限5年；年；（4）乙方从合同签订五个月后，每月归还甲方本金）乙方从合同签订五个月后，每月归还甲方本金4万元，年万元，年累计累计50万元，从每月有偿提供的水泥货款中扣回，直到还清万元，从每月有偿提供的水泥货款中扣回，直到还清全部本金为止。全部本金为止。43风险规避风险规避违约处理约定：违约处理约定：（1）乙方）乙方未能按期偿还未能按期偿还甲方资

38、金，甲方有权甲方资金，甲方有权拒付货款拒付货款；（2）甲方）甲方未能未能按规定时间按规定时间拨付款项拨付款项时，应按违约数额和延时，应按违约数额和延期天数按期天数按每日千分之五每日千分之五向乙方向乙方支付违约金支付违约金；（3）乙方未能按期提供水泥，甲方未能按期收货时，双方）乙方未能按期提供水泥，甲方未能按期收货时，双方均有权依对方不能按期交、收货部分的货款总值的均有权依对方不能按期交、收货部分的货款总值的20向违约方收取违约金。向违约方收取违约金。华侨物资公司和华侨物资公司和A水泥厂的法定代表人在合同上签字盖章，水泥厂的法定代表人在合同上签字盖章，并加盖了双方单位公章。并加盖了双方单位公章。

39、B镇政府镇政府内设机构企业管理委员会内设机构企业管理委员会作为作为A水泥厂的担保人，水泥厂的担保人，在合同上加盖公章，负责人在合同上签字。在合同上加盖公章，负责人在合同上签字。44协议履行协议履行合同签订后，华侨物资公司分四次将合同签订后，华侨物资公司分四次将250万元万元资金资金汇入汇入A水泥厂指定的水泥厂指定的B镇财政所镇财政所账户内账户内。在合同履行期间，由于水泥销售的在合同履行期间，由于水泥销售的市场价格下降和运输市场价格下降和运输困难困难，华侨物资公司和，华侨物资公司和A水泥厂又签订补充协议，约定水泥厂又签订补充协议，约定“原补偿贸易合同第三条乙方每月原补偿贸易合同第三条乙方每月保证

40、供应甲方水泥保证供应甲方水泥1500吨吨，期限，期限5年的约定，予以年的约定，予以终止终止”。同时，双方还同时，双方还口头商定口头商定，原合同约定的，原合同约定的A水泥厂水泥厂每月按每每月按每百万元百万元60吨吨的比例无偿提供的水泥，不再提供实物，的比例无偿提供的水泥，不再提供实物，改改为按当月水泥价格折成货币给付；为按当月水泥价格折成货币给付；每月按优惠价有偿提供水泥每月按优惠价有偿提供水泥1500吨的条款取消后，吨的条款取消后，改为改为按每吨补偿按每吨补偿10元元，每月补偿万元每月补偿万元付给华侨物资公司；付给华侨物资公司；A水泥厂每月应付的补偿款万元和应归还的本金水泥厂每月应付的补偿款万

41、元和应归还的本金4万元，万元，合计合计每月万元每月万元，作为华侨物资公司，作为华侨物资公司对对C水泥厂的投资水泥厂的投资，由，由A水泥厂直接付给水泥厂直接付给C水泥厂，由华侨物资公司与水泥厂，由华侨物资公司与A水泥厂、水泥厂、C水泥厂分别结算。水泥厂分别结算。B镇政府对上述补充协议及口头约定镇政府对上述补充协议及口头约定予以认可。予以认可。45问题问题出现出现 A水泥厂向华侨物资公司支付水泥厂向华侨物资公司支付无偿水泥折价款无偿水泥折价款160,975元元后，不再支付。华侨物资公司致函后，不再支付。华侨物资公司致函A水泥厂，敦促其按合水泥厂，敦促其按合同规定付款。同规定付款。A水泥厂水泥厂又又

42、分三次分三次无偿支付无偿支付水泥折价款元。水泥折价款元。从合同签订起至从合同签订起至A水泥厂停止支付止，按双方约定，水泥厂停止支付止，按双方约定，A水水泥厂应无偿提供水泥泥厂应无偿提供水泥吨吨，折价款为，折价款为597,006元，实际已支元，实际已支付吨水泥的折价款元，尚有吨水泥的折价款付吨水泥的折价款元，尚有吨水泥的折价款元未付元未付。期间，期间，A水泥厂每月付给华侨物资公司补偿款万元，一共水泥厂每月付给华侨物资公司补偿款万元，一共12万元，每月归还本金万元，每月归还本金4万元，一共万元，一共32万元，两项合计万元，两项合计44万元，由万元，由A水泥厂按照与华侨物资公司的约定，直接支付水泥厂

43、按照与华侨物资公司的约定，直接支付给给C水泥厂。华侨物资公司与水泥厂。华侨物资公司与C水泥厂之间因上述水泥厂之间因上述44万元万元所产生的投资关系已作处理。所产生的投资关系已作处理。至法院受案时止，华侨物资公司至法院受案时止，华侨物资公司尚有本金尚有本金218万元万元在在A水水泥厂。泥厂。46补偿贸易合同及补充协议的有效性补偿贸易合同及补充协议的有效性根据合同的约定，华侨物资公司向根据合同的约定，华侨物资公司向A水泥厂提供的货币，水泥厂提供的货币，A水泥厂对水泥厂对对方所提供的货币，对方所提供的货币，按每月按每月4万元、每年万元、每年50万元、以货币的形式全额万元、以货币的形式全额归还归还；合

44、同所约定的；合同所约定的每百万元每月无偿提供每百万元每月无偿提供60吨吨水泥，以及此后变更水泥，以及此后变更为支付水泥折价款，其为支付水泥折价款，其本质是支付利息本质是支付利息。原合同约定坑边水泥厂每月以原合同约定坑边水泥厂每月以优惠价向对方供应优惠价向对方供应1500吨水泥吨水泥，是，是借贷借贷合同所附的条件合同所附的条件，这一条款使双方的合同为，这一条款使双方的合同为附条件的借贷合同附条件的借贷合同。其后。其后双方把这一条款变更为由双方把这一条款变更为由A水泥厂每月向对方固定支付万元，水泥厂每月向对方固定支付万元，其本质其本质还是支付利息还是支付利息。这就使附购销条件的借贷合同，也相应变更

45、为。这就使附购销条件的借贷合同，也相应变更为单纯的单纯的借贷合同借贷合同。因此，当事人之间签订的是名为补偿贸易实质上是借贷合同的合同。因此，当事人之间签订的是名为补偿贸易实质上是借贷合同的合同。该合同违反了国家有关金融管理的法律规定，不具有法律约束力。该合同违反了国家有关金融管理的法律规定，不具有法律约束力。另外，双方都把华侨物资公司给付另外，双方都把华侨物资公司给付250万万元资金的行为称为元资金的行为称为“投资投资”。但从合同参与人及合同所约定的双方权利义务可以看出，华侨物资公但从合同参与人及合同所约定的双方权利义务可以看出，华侨物资公司司未直接与未直接与C水泥厂产生投资关系水泥厂产生投资

46、关系，也，也没有成为没有成为C水泥厂或水泥厂或A水泥厂的水泥厂的股东股东，未参与未参与A水泥厂的水泥厂的经营经营，不承担不承担资金使用的资金使用的风险风险。因此，可以。因此，可以否定双方存在投资或联营的关系。否定双方存在投资或联营的关系。47责任认定责任认定A水泥厂应将取得的水泥厂应将取得的本金全部返还本金全部返还华侨物资公司，华华侨物资公司，华侨物资公司应将已取得的侨物资公司应将已取得的水泥补偿款全部返还水泥补偿款全部返还A水泥水泥厂。厂。但华侨物资公司资金被占用期间的损失，应由但华侨物资公司资金被占用期间的损失，应由A水泥水泥厂比照银行同类基本建设贷款的厂比照银行同类基本建设贷款的利率予以

47、补偿利率予以补偿。在合同上署名和盖章的担保人是在合同上署名和盖章的担保人是B镇政府企业管理委镇政府企业管理委员会。员会。企业管理委员会企业管理委员会是镇政府的是镇政府的内设职能部门内设职能部门，不不能成为责任主体和诉讼主体能成为责任主体和诉讼主体，其责任应由镇政府承担。其责任应由镇政府承担。镇政府系国家机关，其担保行为亦属无效镇政府系国家机关，其担保行为亦属无效。由于合同。由于合同的订立和变更均是镇政府负责人参与协商的，镇政府的订立和变更均是镇政府负责人参与协商的，镇政府对企业之间禁止互相借贷也是明知的，根据最高人民对企业之间禁止互相借贷也是明知的，根据最高人民法院法院关于审理经济合同纠纷案件

48、有关保证的若干问关于审理经济合同纠纷案件有关保证的若干问题的规定题的规定第第20条的规定，条的规定，镇政府应对坑边水泥厂所镇政府应对坑边水泥厂所负责任负连带责任。负责任负连带责任。48融资手段融资手段之六之六：存单形式的融资存单形式的融资根据最高人民法院根据最高人民法院关于审理存单纠纷案件的若干规定关于审理存单纠纷案件的若干规定第第6条条规定，在规定，在出资人直接出资人直接将款项将款项交与用资人使用交与用资人使用，或，或通过金融机构通过金融机构将将款项款项交与用资人交与用资人使用，金融机构使用，金融机构向出资人向出资人出具出具存单存单或或进账单进账单、对对账单账单或与出资人或与出资人签订存款合

49、同签订存款合同，出资人从用资人或从金融机构取，出资人从用资人或从金融机构取得或约定取得高额利差的行为中发生的存单纠纷中，是以存单为得或约定取得高额利差的行为中发生的存单纠纷中，是以存单为表现形式的借贷。表现形式的借贷。情况一，出资人将款项或票据（以下统称资金）情况一，出资人将款项或票据（以下统称资金）交付给金融机构交付给金融机构，金融机构给出资人出具存单或进账单、对账单或与出资人签订存金融机构给出资人出具存单或进账单、对账单或与出资人签订存款合同，并将资金款合同，并将资金自行转给用资人自行转给用资人的，金融机构与用资人对偿还的，金融机构与用资人对偿还出资人本金及利息出资人本金及利息承担连带责任

50、承担连带责任，利息按中国人民银行同期存款，利息按中国人民银行同期存款利率计算至给付之日。利率计算至给付之日。情况二，出资人情况二，出资人未将资金交付给未将资金交付给金融机构，而是金融机构，而是依照依照金融机构的金融机构的指定指定将资金直接转给用资人，金融机构给出资人出具存单或进账将资金直接转给用资人，金融机构给出资人出具存单或进账单、对账单或与出资人签订存款合同的，单、对账单或与出资人签订存款合同的，首先由用资人偿还出资首先由用资人偿还出资人的本金及利息人的本金及利息，金融机构对用资人不能偿还出资人本金及利息，金融机构对用资人不能偿还出资人本金及利息的部分承担的部分承担补充赔偿责任补充赔偿责任