教学课件第6章 企业破产法律制度.pptx

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2、四节 企业破产管理人制度与债权人会议v第五节 重整程序与和解制度v第六节 破产清偿程序第六章 企业破产法律制度v（一）破产的概念及其法律特征 破产是商品经济社会发展到一定阶段必然出现的法律现象。在市场经济背景下，破产已成为一种十分普遍的经济和社会现象。破产法律制度不仅调整债权人与债务人之间的权利义务关系，更着眼于调整债权人相互之间乃至债权人、债务人与社会其他利害关系人之间的社会关系。法律上的破产是指处理经济上破产时债务如何清偿的一种法律制度，即对丧失清偿能力的债务人，经法院审理与监督，强制其清算其全部财产，公平清偿全体债权人的法律制度。第一节 破产法概述一、破产与破产法的内涵v（一）破产的概念

3、与法律特征v破产概念的法律特征：v特征区分点 法律特征介绍v v债务清偿 从对债务的清偿角度看，破产具有执行程序的属性。执行程序 v 属于司法程序，故破产必须在法院的管辖和支配下进行，其他v 机构没有承接破产案件的权力。v启动原因 企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者v 明显缺乏清偿能力，是启动破产程序的原因。v清算程度 破产是对债务人现有的全部法律关系较为彻底的清理和结算。在v 企业破产情形下，破产程序的启动将直接导致债务人主体资格消灭的法律后果v实施宗旨 破产程序的实施宗旨是要保证对债权人的公平清偿和对债务人正当权益的合理v 保护，并进而实现对社会整体利益的维护。第一节

4、 破产法概述一、破产与破产法的内涵v（二）破产法的概念 破产法是规定在债务人丧失清偿能力时，法院强制对其全部财产清算分配、公平清偿债权人，或通过债务人与债权人达成的和解协议清偿债务，或进行企业重整，避免债务人破产的法律规范的总称。在形式意义上，狭义的破产法专指破产法典。广义的破产法则还包括其他有关破产的法律、法规、行政规章、司法解释，以及散见于其他立法中的调整破产关系的法律规范。狭义的破产法，仅指对债务人进行破产清算的法律；广义的破产法则还包括以避免债务人破产为主要目的的和解与重整制度的法律。第一节 破产法概述一、破产与破产法的内涵v（一）企业破产法律的主体适用范围 根据企业破产法律规定，破产

5、法的适用范围可分为直接适用范围与参照适用范围两种情况。破产法还规定有主体适用的一些特殊情况国有企业的政策性破产。商业银行、证券公司、保险公司等金融机构具有破产法定情形的，国务院金融监督管理机构可以向人民法院提出对该金融机构进行重整或者破产清算的申请。第一节 破产法概述二、企业破产法律的适用范围v（二）企业破产法律的适用地域范围 企业破产法律制度采取有限制的普及主义原则。破产案件由债务人住所地人民法院管辖，依照企业破产法启动的破产程序，对债务人在中华人民共和国领域外的财产发生效力。对外国法院作出的发生法律效力的破产案件的判决、裁定，涉及债务人在中华人民共和国领域内的财产，申请或者请求人民法院承认

6、和执行的，人民法院依照中华人民共和国缔结或者参加的国际条约，或者按照互惠原则进行审查，认为不违反中华人民共和国法律的基本原则，不损害国家主权、安全和社会公共利益，不损害中华人民共和国领域内债权人的合法权益的，裁定承认和执行。第一节 破产法概述二、企业破产法律的适用范围v 发生破产的原因是指当事人提出破产申请的基本条件，也是法院裁定受理案件时的判断标准。企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依法清理债务。第二节 企业破产的申请和受理一、破产原因v破产原因实际分为两种情况：第一，债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务；第二，债务人不能清偿到期债务，

7、并且明显缺乏清偿能力。前者适用于债权人提出破产申请以及债务人提出破产申请、资不抵债现象明显、易于判断的案件。后者适用于债权人提出破产申请以及债务人提出破产申请、资不抵债现象不易判别的破产案件。v（一）提出破产申请应提交的文件 当事人应当向人民法院提交破产申请书和有关证据。第二节 企业破产的申请和受理二、破产申请的提出v（二）破产申请费用 根据新制定的诉讼费用交纳办法的规定，当事人依法向人民法院申请破产，应当缴纳申请费。破产申请费不由申请人预交，在清算后从破产财产中缴纳。v（三）破产申请的撤回 在人民法院决定受理企业破产案件前，破产申请人可以请求撤回破产申请。人民法院准许申请情人撤回破产申请的，

8、第二节 企业破产的申请和受理二、破产申请的提出v（一）管辖的确定 破产案件由法院审理，破产案件有债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地，通常认为是指债务人主要办事机构所在地。若债务人没有办事机构，由其注册地人民法院管辖。确认人民法院对破产案件有无管辖权，应以破产案件受理时债务人的情况为准。破产案件受理后债务人改变所在地的，不影响管辖权的确定。第二节 企业破产的申请和受理三、破产申请的受理v（二）破产案件受理程序 债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起五日内通知债务人，通知中应告知债务人不得转移财产、逃避债务，不得进行有碍于公平清偿的行为，以及进行这些违法行为时的法律责任。鉴于企业破

9、产案件的受理对债务人的权利、经营活动、商业声誉将产生重大影响，所以人民法院在审查破产申请时应充分保障当事人的权利，第二节 企业破产的申请和受理三、破产申请的受理v（三）债务人企业涉讼案件的处理 人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或仲裁应当终止。在管理人接管债务人的财产与管理事务后，该诉讼或者仲裁继续进行。第二节 企业破产的申请和受理三、破产申请的受理v（一）禁止债务人对个别债权人的清偿行为 为保证对全体债权人的公平清偿，人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。第二节 企业破产的申请和受理四、破产案件受理的法律效力v（二）中止对债务人财产的执行程序

10、 管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。第一，对已提起的执行程序应当终止；已经审结但尚未申请或移送执行的，不得再提起新的执行程序。第二，应当终止的仅限于以财产为标的执行程序，对债务人提起的非财产性的执行程序可继续执行。第二节 企业破产的申请和受理四、破产案件受理的法律效力v（三）解除有关债务人财产的保全措施 人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除。债务人财产自动受到破产程序禁止个别清偿保全效力的保护。保全措施包括民事诉讼保全措施和行政处罚中的保全措施，还包括刑事诉讼中公安部门、司法部门采取的相关措施。第二节 企业破产的申请和受理四、破产案件受理的法律效力v（四）对

11、债务人企业的债务人和财产持有人的效力 人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。一方面，破产申请受理后，债务人企业已丧失对其财产的管理和处分权利，从而无权在接受债务的清偿和财产的交付。另一方面，为避免财产交付给债务人企业的人员后被隐匿及私分现象发生，向管理人交付财产极为必要。第二节 企业破产的申请和受理四、破产案件受理的法律效力v （五）管理人对未履行完毕合同的处置权 人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人决定解除或继续履行合同，应当以保障债权人权益最

12、大化为原则，同时还应当考虑到对方当事人因合同解除而可能提出的损害赔偿额，综合权衡利弊。第二节 企业破产的申请和受理四、破产案件受理的法律效力v（六）债务人的有关人员的义务 为了保障企业破产程序的顺利进行，自人民法院受理破产申请的裁定送达债务人之日起至破产程序终结之日，债务人的有关人员必须妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；根据人民法院、管理人的要求进行工作，如实回答询问；列席债权人会议并如实回答债权人的询问；未经人民法院许可，本地离开住所地；不的信任其他企业的董事、监事和高级管理人员。第二节 企业破产的申请和受理四、破产案件受理的法律效力v（一）债务人财产的概念与性质 债务人财

13、产是我国企业破产法中新增加的概念，之前使用的仅是破产财产的概念。破产财产的概念适用于债务人被宣告破产后对其财产的称谓；债务人财产的概念则适用于债务人的破产案件受理后至破产宣告之前对其财产的称谓，债务人财产在破产宣告后便改称为破产财产。第三节 债务人财产与破产债权一、债务人财产v（二）我国立法对债务人财产范围的规定 债务人财产包括破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。第三节 债务人财产与破产债权一、债务人财产v（一）破产债权的概念 破产债权是针对破产人，并原则上基于破产宣告而发生的一种财产上的请求权。第三节 债务人财产与破产债权二、破产债权v （

14、二）破产债权的内涵（1）破产宣告前成立的无财产担保的债权和虽有担保但放弃优先受偿权利的债权；（2）未到期的债权，视为已到期债权，但是应当减去未到期的利息；（3）连带之债的债务人破产时，债权人所享有的权利；（4）保证人破产时，债权人所享有的债权；（5）清算组解除合同而致使对方当事人受到损害的，其损害赔偿额；（6）有财产担当的债权，其数额超过担保物的价款的，未受清偿的部分作为破产债权。第三节 债务人财产与破产债权二、破产债权v（三）债权不必申报的范围 为更好的维护职工权益，债务人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规

15、规定应当支付给职工的补偿金，也就是职工债权，不必申报，有管理人调查后列出清淡并予以公示。第三节 债务人财产与破产债权二、破产债权v（一）管理人制度的概念 管理人制度是破产程序中极为重要的一项制度。人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。管理人指破产案件受理后依法成立的，在法院的监督指导之下全面接管债务人企业并负责债务人财产的保管、清理、估价、处理和分配等事务的专门机构。第四节 企业破产管理人制度与债权人会议一、管理人制度v（二）对管理人任职资格的规定v1.管理人的选任范围 管理人可以由以下机构或个人担任：（1）由指定部门、机构的人员组成的清算组。（2）律师事务所与会计师事务所。（3）破

16、产清算事务所所。（4）其他中介机构。（5）中介机构中具备相关专业知识并取得职业资格的个人，但应当参加职业个人保险。第四节 企业破产管理人制度与债权人会议一、管理人制度v（二）对管理人任职资格的规定v2.管理人执业资格的确认 我国创建破产管理人制度后，应当进行严格的资格管理。若发生如下情况，不可担任管理人：因故意犯罪受过刑事处罚；曾被吊销相关专业职业证书；与本案有利害关系；人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。第四节 企业破产管理人制度与债权人会议一、管理人制度（二）对管理人任职资格的规定v3.管理人列席和报告制度 管理人通过列席债权人会议，执行法定职责。通过列席制度，管理人向债权人会议报告职务

17、执行情况，并回答询问。管理人依照企业破产法的规定执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。第四节 企业破产管理人制度与债权人会议一、管理人制度（二）对管理人任职资格的规定v4.管理人的指定方式 管理人的指定有随机、竞争、接受推介三种方式。随机方式是一般破产案件指定管理人的主要方式。随机方式包括轮候、抽签、摇号等形式。对金融机构或重大、复杂、债务人财产分散的企业破产案件，有必要采取竞争的方式制定管理人。对于经过行政清理、清算的商业银行、证券公司等金融机构的破产案件，人民法院可以在金融监督管理机构的破产案件推荐的已编入管理人名册的社会中介机构中指定管理人。第四节 企业破产

18、管理人制度与债权人会议一、管理人制度第四节 企业破产管理人制度与债权人会议一、管理人制度v（三）管理人的职责与报酬v企业破产法对管理人的职责做出了具体规定，最高人民法院关于审理企业破产案件去顶管理人报酬的规定则详细规定了管理人的报酬事项，详见表7-3。v（一）债权人会议的概念与成员组成v1.债权人会议概念 债权人会议机制在破产程序中具有重要作用。我国破产程序的债权人会议，是为了更好的保障债权人的共同利益，有依法申报债权的债权人组成，通过实施破产程序参与权，对有关破产事宜进行讨论决定的破产议事机构。第四节 企业破产管理人制度与债权人会议二、债权人会议v2.债权人会议成员组成 依法申报债权的债权人

19、为债权人会议的成员，有权参加债权人会议，想有表决权。债券尚未确定的债权人，除人民法院能够为其行使表决权而临时确定债权额的外，不得行使表决权。债权人会议设主席一人，由人民法院从有表决权的债权人中指定。债权人会议主席出于正当原因可以辞去职务，但应经人民法院允许，其辞职在继任后生效。v（二）债权人会议的召集和权力行使v1.债权人会议的召集 第一次债权人会议由人民法院召集，自债权申报期限届满之日起15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额四分之一以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前5日通知已知的债权人。债权人会议的决议，

20、由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的二分之一以上，另有规定的除外。第四节 企业破产管理人制度与债权人会议二、债权人会议v（二）债权人会议的召集和权利行使v2.债权人会议的权利行使 债权人会议行使下列职权：（1）核查债权；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；（6）通过重整计划；（7）通过和解协议；（8）通过债务人财产的管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案；（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他职权。第四节

21、 企业破产管理人制度与债权人会议二、债权人会议v（二）债权人会议的召集和权利行使v3.债权人委员会的运作 债权人会议可以决定设立债权人委员会。债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和一名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务进行作出说明或者提供有关文件。债权人委员会有权就管理人、债务人的有关人员违反监督的情形，向人民法院提出请求，人民法院应当在五日内作出决定。第四节 企业破产管理人制度与债权人会议二、债权人会议v（一）重整程序的概念v 重整是指对可能或已经发生破产原因但又有挽救希望的企业，通过对各方利害关系人进行利益协调

22、，强制性地进行营业重组与债务清理，以使企业避免破产进而重新运转的法律制度。第五节 重整程序与和解制度一、重整程序v（二）重整原因简述v 启动重整程序应当具备法律规定的重整原因。企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或明显缺乏清偿能力的，依法清理债务。企业法人具有如上情形，或者有明显缺乏清偿能力但依然具有挽救可能的，可以依照企业破产法进行重整。第五节 重整程序与和解制度一、重整程序v（三）重装申请v 债务人或者债权人可以依法直接向人民法院申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本十分之一以上的

23、出资人，可以向人民法院申请重装。第五节 重整程序与和解制度一、重整程序v（四）重整期间v 自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止，为重整期间。在重整期间，经债务人申请及人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务。管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责营业事务。第五节 重整程序与和解制度一、重整程序v（五）重整计划的相关规定v 重整计划是旨在促进企业再建，维持债务人营业能力，解决债务清偿事宜的计划形式。关于重整计划的内容与流程详见书中的表7-4。第五节 重整程序与和解制度一、重整程序v（一）和解制度的概念v 和解历来是人们解决纠纷的重要方式。破

24、产和解是指债务人在进入破产程序后，在法院的主持下，就延长债务人清偿债务的期限、减免部分债务等事项达成一致意见，中止破产程序的制度。二、和解制度第五节 重整程序与和解制度v（二）和解程序的进行v1.和解程序的提出v 债务人可以依照企业破产法的规定，直接向人民法院申请和解；也可以在人民法院受理破产申请后，宣告债务人破产前，向人民法院申请和解。债务人申请和解，应当提出和解协议草案。二、和解制度第五节 重整程序与和解制度v2.和解申请的受理v 人民法院经审查认为和解申请符合破产法规定，应当裁定和解，予以公告，并召集债权人会议讨论和解协议草案。对债务人的特定财产享有担保权的权利人，自人民法院裁定和解之日

25、起可以行使权利。v3.和解程序的进行v 债务人在向人民法院提出和解申请时，应当提交和解协议草案，供债权人会议讨论审查，并表决是否通过。债权人会议通过和解协议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数同意，并且其所代表的债权额占无财产担保债权总额的三分之二以上。人民法院审查的主要内容有：v（1）和解协议是否违反法律法规；v（2）决议通过程序是否合法；v（3）债务人有无和解诚意，如有无破产欺诈行为。v（三）和解协议的无效与中止执行v1.和解协议无效v 因债务人的欺诈或者其他违法行为而成立的和解协议，人民法院应当裁定无效，并宣告债务人破产。有前款规定的，和解债权人因执行和解协议所受的清偿，在其他债权

26、人所受清偿同等比例范围内，不予返还。二、和解制度第五节 重整程序与和解制度v2.和解协议的终止执行v 债务人不能执行或者不执行和解协议的，人民法院和解债权人请求，应当裁定终止和解协议的执行，并宣告债务人破产。人民法院裁定中止和解协议执行的，和解债权人在和解协议中做出的债权调整的承诺失去效力。和解债权人因执行和解协议所受的清偿仍然有效，和解债权未受清偿的部分作为破产债权。v（四）和解协议的强制执行力和债务清偿v 和解协议不具有强制执行的法律效力。在债务人不能执行或者不执行和解协议时，和解债权人只能请求人民法院裁定中止和解协议执行，并宣告债务人破产。二、和解制度第五节 重整程序与和解制度v 破产宣

27、告是指法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣告债务人破产以清偿债务的活动。人民法院依法宣告债务人破产，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人与管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知的债权人，并予以公告。第六节 破产清偿程序一、破产宣告v（一）破产财产的变价v 破产财产的分配以货币分配为基本方式，所以在破产宣告后，管理人应当及时拟定破产财产变价方案，提交债权人会议讨论。变价出售破产财产应当通过排卖进行，但债权人会议另有决议的除外。二、破产财产的变价与分配第六节 破产清偿程序v（二）破产财产的分配v 破产财产分配是指将破产财产按照法律规定的债权清偿顺序和案件实际情况决定的受偿比例进行清偿的程序。破产

28、财产在优先清偿破产费用和共益债务后，依照下列顺序进行清偿：（1）破产人所欠职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金。二、破产财产的变价与分配第六节 破产清偿程序v（2）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠的税款。v（3）普通破产债权。破产财产不足以清偿同一顺序的清偿要求的，按照比例分配。破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。v管理人应当及时拟定破产财产分配方案，提交债权人会议讨论。破产财产分配方案应当载明下列事项：参加破产财产分配的债权人名称或者

29、姓名、住所；参加破产财产分配的债权额；可共分配的破产财产v 数额；破产财产分配顺序、比例和数额；实施破产财产分配的方案。债权人会议通过破产财产分配方案后，由管理人将方案提请人民法院裁定认可。债权人留有明确姓名或名称、地址、银行账号等信息，无须债权人受领行为即可交付分配财产的，管理人应当以电话等简洁方式通知债权人后直接将破产财产分配额交付债权人。对于附生性条件或者解除条件的债权，管理人应当将其分配额提存。破产财产分配时，对于诉讼或者仲裁未决的债权，管理人应当将其分配额提存。v（一）破产费用v在破产案件中，为维护全体债权人的共同利益，会产生各种各样的费用支出。根据企业破产法的规定，人民法院受理破产

30、申请后发生的下列费用，为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。三、破产费用与共益债务第六节 破产清偿程序v（二）共益债务v 共益债务是在破产程序中为全体债权人利益而由债务人财产负担的债务的总称。人民法院受理破产申请后发生的下列债务，为共益债务：v（1）因管理人或债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；v（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；v（3）因债务人不当得利所产生的债务；v（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；v（5）管理人或者相关人员

31、执行职务致人损害所产生的债务；v（6）债务人致人损害所产生的债务。三、破产费用与共益债务第六节 破产清偿程序v 破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。v 破产程序终结方式有三种：其一，因和解、重整程序顺利完成或全体当事人自行达成和解协议而终结；其二，因债务人的破产财产不足以支付破产费用而终结；其三，因破产财产分配完毕而终结。在破产清算程序中仅涉及后两种情况。四、破产终结程序第六节 破产清偿程序v 破产人无财产可供分配的，管理人应当请求人民法院裁定终结破产程序。在破产人有财产可供分配的情况下，管理人在最后分配完结后，应当及时向人民法院提交破产财产分配报告，并提请人民法院裁定终结破产程序。人民法院应当自受到管理人终结破产程序的请求之日起15日内作出是否终结破产程序的裁定。裁定终结的，应当予以公告。v 管理人应当自破产程序终结之日起10日内，持人民法院终结破产程序的裁定，向破产人的原登记机关办理注销登记。