第一章企业法.ppt

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1、经经 济济 法法第一章第一章 企业法企业法CONTENTSCONTENTS企业法概述企业法概述一中外合资经营企业法中外合资经营企业法二中外合作经营企业法中外合作经营企业法三外资企业法外资企业法四独资企业法独资企业法五合伙企业法合伙企业法六什么是企业？什么是企业？谈到企业你能想谈到企业你能想到哪些到哪些著名的企业？著名的企业？小编心中默念：毕马威、小编心中默念：毕马威、安永、德勤、普华永道、安永、德勤、普华永道、安达信、金杜、大成、君合安达信、金杜、大成、君合第一节第一节 企业法概述企业法概述第一节第一节 企业法概述企业法概述v一、企业概述一、企业概述v（一）企业概念（一）企业概念v本书认为，企

2、业是按一定的生产和经营方式结合起来的经营本书认为，企业是按一定的生产和经营方式结合起来的经营者、劳动者和生产资料的集合，从事商品生产、销售、运输者、劳动者和生产资料的集合，从事商品生产、销售、运输或提供劳务、服务，具有一定的法律主体资格的经济组织，或提供劳务、服务，具有一定的法律主体资格的经济组织，一般具有营利性。一般具有营利性。v（二）企业的特点（二）企业的特点v1.1.企业是按照一定方式有机结合起来的生产要素的集合。企业是按照一定方式有机结合起来的生产要素的集合。2.2.企业以生产经营和服务性活动为活动内容。企业以生产经营和服务性活动为活动内容。3.3.企业是营利性企业是营利性的组织。的组

3、织。4.4.企业具有一定的法律地位。企业具有一定的法律地位。v二、企业的分类二、企业的分类v企业的分类标准决定了企业的类别，依据不同的标准可以对企业的分类标准决定了企业的类别，依据不同的标准可以对v企业一词，源于英语中企业一词，源于英语中“enterprise”，v并由日本人将其翻译成汉字词语并由日本人将其翻译成汉字词语而传入中国。而传入中国。enterprise原意是原意是企图冒险从事某项事业，且具企图冒险从事某项事业，且具有持续经营的意思，后来有持续经营的意思，后来引申为经营组织或经营体。引申为经营组织或经营体。第一节第一节 企业法概述企业法概述v企业进行不同的分类，但是在一次分类当中必须

4、依据一个统企业进行不同的分类，但是在一次分类当中必须依据一个统一的标准，切不可混合使用各种标准进行分类。一的标准，切不可混合使用各种标准进行分类。依据依据所有制的标准所有制的标准对企业进行对企业进行分类，是传统上社会主义国家的分类，是传统上社会主义国家的一般做法，一般做法，中华人民共和国民中华人民共和国民法通则法通则依据的就是这种标准，依据的就是这种标准，将企业分为全民所有制企业、集将企业分为全民所有制企业、集体所有制企业、外资企业、私营体所有制企业、外资企业、私营企业和个体工商户。企业和个体工商户。根据根据企业组织方式企业组织方式，企业可，企业可以分为独资企业、合伙企业以分为独资企业、合伙企

5、业和公司企业。企业组织方式和公司企业。企业组织方式是对企业出资方式和承担责是对企业出资方式和承担责任方式的总称。世界上大多任方式的总称。世界上大多数国家采用按这种标准对企业数国家采用按这种标准对企业进行分类。我国已经颁布实施进行分类。我国已经颁布实施的的中华人民共和国公司法中华人民共和国公司法等法律采用的就是这种标准。等法律采用的就是这种标准。第一节第一节 企业法概述企业法概述v三、企业法概念和法律渊源三、企业法概念和法律渊源v企业法是规范和调整企业设立、存续和终止过程中的各种法企业法是规范和调整企业设立、存续和终止过程中的各种法律关系的法律规范的总和。它是企业设立、进行生产经营以律关系的法律

6、规范的总和。它是企业设立、进行生产经营以及终止的行为规范，同时也是国家对企业进行管理调控的法及终止的行为规范，同时也是国家对企业进行管理调控的法律依据。律依据。v法律渊源是法律规范存在的具体形式。在我国企业法的渊源法律渊源是法律规范存在的具体形式。在我国企业法的渊源主要包括：宪法、法律、行政法规、部门规章、地方性法规主要包括：宪法、法律、行政法规、部门规章、地方性法规和规章以及国际条约和惯例。和规章以及国际条约和惯例。第一节第一节 企业法概述企业法概述v多项选择题多项选择题v根据企业组织方式，企业可以分为？根据企业组织方式，企业可以分为？v A A：独资企业：独资企业 B B：外资企业：外资企

7、业v C C：合伙企业：合伙企业 D D：公司企业：公司企业v答案：答案：ACDACDv解析：企业组织方式是对企业出资方式和承担责任方式的总解析：企业组织方式是对企业出资方式和承担责任方式的总称。世界上大多数国家采用按企业组织方式进行分类的标准称。世界上大多数国家采用按企业组织方式进行分类的标准进行分类。根据企业组织方式，企业可以分为独资企业、合进行分类。根据企业组织方式，企业可以分为独资企业、合伙企业和公司企业。伙企业和公司企业。v知识点：企业的分类。难度：知识点：企业的分类。难度：1 1第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v一、中外合资经营企业的概念一、中外合资经营企业的概念

8、v中外合资经营企业（以下简称合营企业）是指外国公司、企中外合资经营企业（以下简称合营企业）是指外国公司、企业和其他经济组织或个人（以下简称外国合营者），按照平业和其他经济组织或个人（以下简称外国合营者），按照平等互利的原则，经中国政府批准，在中国境内与中国的公司、等互利的原则，经中国政府批准，在中国境内与中国的公司、企业或其他经济组织（以下简称中国合营者）共同举办的，企业或其他经济组织（以下简称中国合营者）共同举办的，具有中国法人资格的企业。具有中国法人资格的企业。v二、合营企业的法律特征二、合营企业的法律特征v合营企业采取有限责任公司的组织形式，为中国法人。受中合营企业采取有限责任公司的组织

9、形式，为中国法人。受中国管辖。合营企业是我国吸收外资的一种重要形式，根据国管辖。合营企业是我国吸收外资的一种重要形式，根据中华人民共和国中外合资经营企业法中华人民共和国中外合资经营企业法（以下简称（以下简称中外中外合资经营企业法合资经营企业法）及其实施条例，其特征可以概括如下：）及其实施条例，其特征可以概括如下：v(1)(1)由中外合营者共同举办。由中外合营者共同举办。合营企业与国内合营企业与国内一般的合营企业一般的合营企业的重要区别在于的重要区别在于合营的各方当中合营的各方当中至少有一个或者至少有一个或者一个以上的合营一个以上的合营者来自中国大陆者来自中国大陆以外的国家或者以外的国家或者地区

10、。地区。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法这是其与外商独资这是其与外商独资企业的区别所在企业的区别所在v(2)(2)由合营各方共同投资。由合营各方共同投资。v(3)(3)合营企业由合营各方共同经营管理。作为国际直接投资合营企业由合营各方共同经营管理。作为国际直接投资的一种方式，合营各方均直接参与企业的经营管理。的一种方式，合营各方均直接参与企业的经营管理。v(4)(4)由合营各方共担风险、共负盈亏。由合营各方共担风险、共负盈亏。中外合资经营企业中外合资经营企业法法明确规定合营企业采取有限责任公司的组织形式，合营明确规定合营企业采取有限责任公司的组织形式，合营各方按注册资本比例分

11、享利润和分担风险及亏损。合营各方各方按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损。合营各方对合资企业的债务以其出资额为限承担责任。对合资企业的债务以其出资额为限承担责任。v三、合营企业的设立三、合营企业的设立v合营企业是我国有效合理利用外资的一种形式，其成立应当合营企业是我国有效合理利用外资的一种形式，其成立应当符合我国扩大对外经济合作和技术交流的宗旨。根据符合我国扩大对外经济合作和技术交流的宗旨。根据中外中外合资经营企业法合资经营企业法及其实施条例，合营企业设立的主要内容及其实施条例，合营企业设立的主要内容有：有：合营企业由合合营企业由合营各方共同投营各方共同投资举办，并且资举办，并且合营企业中外

12、合营企业中外方合营者的投方合营者的投资比例不得低资比例不得低于合营企业注于合营企业注册资本的册资本的25%。这与外方通过证券市场投这与外方通过证券市场投资，控股某一国内企业的资，控股某一国内企业的国际间接投资不同国际间接投资不同第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v1 1审批制向备案制转变审批制向备案制转变v为了进一步扩大对外开放，推进外商投资管理体制改革，完为了进一步扩大对外开放，推进外商投资管理体制改革，完善法制化、国际化、便利化的营商环境，善法制化、国际化、便利化的营商环境，20182018年年6 6月月2929日，日，商务部对商务部对外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法

13、外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法(以下简称办法以下简称办法)进行了修订。根据第进行了修订。根据第2 2条规定条规定,外商投资外商投资企业的设立和变更企业的设立和变更,不涉及国家规定实施准入特别管理措施不涉及国家规定实施准入特别管理措施的的,适用办法适用办法,即外商投资企业的设立和变更由原来的审即外商投资企业的设立和变更由原来的审批制变更为备案制。批制变更为备案制。v国务院商务主管部门负责统筹和指导全国范围内外商投资企国务院商务主管部门负责统筹和指导全国范围内外商投资企业设立及变更的备案管理工作。设立外商投资企业，属于业设立及变更的备案管理工作。设立外商投资企业，属于办法规定的备案范围的，

14、全体投资者办法规定的备案范围的，全体投资者(或外商投资股份或外商投资股份有限公司董事会有限公司董事会)指定的代表或共同委托的代理人在向工商指定的代表或共同委托的代理人在向工商和市场监督管理部门办理设立登记时，应一并在线报送外商和市场监督管理部门办理设立登记时，应一并在线报送外商投资企业设立备案信息投资企业设立备案信息。v由于并购、吸收合并等方式，非外商投资企业转变为外商投由于并购、吸收合并等方式，非外商投资企业转变为外商投资企业，属于本办法规定的备案范围的，在向工商和市场监资企业，属于本办法规定的备案范围的，在向工商和市场监督管理部门办理变更登记时，应一并在线报送外商投资企业督管理部门办理变更

15、登记时，应一并在线报送外商投资企业设立备案信息。设立备案信息。备案管理的外商投资企业发生的变更事项涉备案管理的外商投资企业发生的变更事项涉及国家规定实施准入特别管理措施的及国家规定实施准入特别管理措施的,应按照外商投资相关应按照外商投资相关法律法规办理审批手续。法律法规办理审批手续。v关于新旧衔接问题关于新旧衔接问题,办法指出办法指出:第一第一,经审批设立的外商经审批设立的外商投资企业发生变更投资企业发生变更,且变更后的外商投资企业不涉及国家规且变更后的外商投资企业不涉及国家规定实施准入特别管理措施的定实施准入特别管理措施的,应办理备案手续应办理备案手续;完成备案的完成备案的,其外商投资企业批

16、准证书同时失效。其外商投资企业批准证书同时失效。备案管理的外商投备案管理的外商投资企业发生的变更事项涉及国家规定实施准入特别管理措施资企业发生的变更事项涉及国家规定实施准入特别管理措施的，应按照外商投资相关法律法规办理审批手续。的，应按照外商投资相关法律法规办理审批手续。第二第二,办法实施前商务主管部门已受理的外商投资企业设立及办法实施前商务主管部门已受理的外商投资企业设立及变更事项变更事项,未完成审批且属于备案范围的未完成审批且属于备案范围的,审批程序终止审批程序终止,外外商投资企业或其投资者应按照办法办理备案手续。商投资企业或其投资者应按照办法办理备案手续。合营各方对设立合营企合营各方对设

17、立合营企业的某些要点和原则达业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文成一致意见而订立的文件件合营各方为设立合营企合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立系达成一致意见而订立的文件的文件按照合营企业合同规定按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文营管理方法等事项的文件件v可见，合营企业协议只是合营方就可见，合营企业协议只是合营方就某些要点和合营意向达成的协议，合某些要点和合营意向达成的协议，合营企业合同是设立合营企业的全面、营企业合同是设

18、立合营企业的全面、正式的合同性文件，两者约束的都是正式的合同性文件，两者约束的都是合营者，但合营企业章程则是对合营合营者，但合营企业章程则是对合营企业的组织、经营活动作出的规定，企业的组织、经营活动作出的规定，主要约束合营企业及其经营者。主要约束合营企业及其经营者。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v合营企业协议与合营企合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经合营各企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合方同意，也可以不订立合营企业协议而只订立合营营企业协议而只订立合营企业合同、章程。企业合同、章程。2.2.合营企业协议、合同和章程合

19、营企业协议、合同和章程第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v四、合营企业的出资方式四、合营企业的出资方式v合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。货币以外的出资，其作价由合营各方按照公平合理的原资。货币以外的出资，其作价由合营各方按照公平合理的原则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。则协商确定，或者聘请合营各方同意的第三者评定。案例案例:我国某汽车制造企业欲引进外国先进技术生产汽车我国某汽车制造企业欲引

20、进外国先进技术生产汽车,与英国一与英国一家汽车制造企业谈判同意设立合资经营企业。中方提供的方案包括家汽车制造企业谈判同意设立合资经营企业。中方提供的方案包括:(1)合营企业注册资本合营企业注册资本4700万元人民币。其中中方出资万元人民币。其中中方出资3200万元万元,出资方式出资方式为场地使用费为场地使用费400万元万元,机械设备机械设备1600万元万元,厂房厂房700万元万元,知识产权知识产权500万万元元;英方出资英方出资1500万元万元,出资方式为机械设备出资方式为机械设备800万元万元,知识产权知识产权700万元。万元。(2)合营企业不设股东会合营企业不设股东会,由董事会作为最高权力

21、机构。由董事会作为最高权力机构。(3)董事会成员由董事会成员由合营双方推举产生合营双方推举产生,其中中方其中中方4人人,英方英方1人。若英国方面对机械设备和知人。若英国方面对机械设备和知识产权的作价以及董事名额有不同意见识产权的作价以及董事名额有不同意见,应当如何解决应当如何解决?v上述案例中中方与英方之间就机械设备和知识产权的作价问上述案例中中方与英方之间就机械设备和知识产权的作价问题首先应协商解决题首先应协商解决,协商不成再聘请第三方评定。协商不成再聘请第三方评定。v中外合资经营企业法实施条例规定合营企业所需的机器中外合资经营企业法实施条例规定合营企业所需的机器设备、原材料、燃料、配套件、

22、运输工具和办公用品等，有设备、原材料、燃料、配套件、运输工具和办公用品等，有权自行决定在中国购买或者向国外购买。权自行决定在中国购买或者向国外购买。作为外国合营者出作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料资的机器设备或者其他物料,应当是合营企业生产所必需的应当是合营企业生产所必需的,并且机器设备或者其他物料的作价并且机器设备或者其他物料的作价,不得高于同类机器设备不得高于同类机器设备或者其他物料当时的国际市场价格。作为外国合营者出资的或者其他物料当时的国际市场价格。作为外国合营者出资的工业产权或者专有技术工业产权或者专有技术,必须能显著改进现有产品的性能和必须能显著改进现有产品的性能和质量质量

23、,提高生产效率或者能显著节约原材料、燃料和动力。提高生产效率或者能显著节约原材料、燃料和动力。v作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料、工业产权或作为外国合营者出资的机器设备或者其他物料、工业产权或者专有技术者专有技术,还应当报审批机构批准。还应当报审批机构批准。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v五、合营企业的董事会和经营管理机构五、合营企业的董事会和经营管理机构v合营企业的组织形式是有限责任公司，不设立股东合营企业的组织形式是有限责任公司，不设立股东会。董事会。董事会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问会是合营企业的最高权力机构，决定合营企业的一切重大问题。

24、董事会成员不得少于题。董事会成员不得少于3 3人。人。其人数组成由各方协商，在其人数组成由各方协商，在合同、章程中合同、章程中确定确定，董事名额的分配由合营各方参照出资比，董事名额的分配由合营各方参照出资比例协商确定。例协商确定。v上述案例中上述案例中,双方可在确定机械设备与知识产权作价之后双方可在确定机械设备与知识产权作价之后,就就董事名额问题进一步协商董事名额问题进一步协商,协商过程中可以考虑双方的出资协商过程中可以考虑双方的出资比例。比例。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v董事长是合营企业的法定代表人董事长是合营企业的法定代表人，董事长不能履行职责时，董事长不能履行职责

25、时，应授权副董事长或者其他董事代表合营企业应授权副董事长或者其他董事代表合营企业。v合营企业设经营管理机构合营企业设经营管理机构,负责企业的日常经营管理工作。负责企业的日常经营管理工作。经营管理机构设总经理经营管理机构设总经理1 1人人,副总经理若干人副总经理若干人,以协助总经理以协助总经理的工作。总经理的职权包括三个方面的工作。总经理的职权包括三个方面:(1):(1)对上对上执行董事执行董事会会议的各项决议会会议的各项决议;(2);(2)对下对下组织领导合营企业的日常经组织领导合营企业的日常经营管理工作营管理工作,任免下属人员任免下属人员;(3);(3)对外对外在董事会授权范围在董事会授权范

26、围内内,对外代表合营企业对外代表合营企业,包括行使董事会授予的其他职权。包括行使董事会授予的其他职权。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v判断题判断题v1.1.合营企业的形式为有限责任公司。合营企业的形式为有限责任公司。v答案：正确。答案：正确。v解析：解析：中外合资经营企业法中外合资经营企业法第第4 4条。条。v知识点：中外合资经营企业的形式。难度：知识点：中外合资经营企业的形式。难度：1 1v2.2.合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同合营企业协议与合营企业合同有抵触时，以合营企业合同为准。经合营各方同意，也可以不订立合营企业协议而只订为准。经合营各方同意，也

27、可以不订立合营企业协议而只订立合营企业合同、章程。立合营企业合同、章程。v答案：正确。答案：正确。v解析：解析：中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例第十条第第十条第2 2、3 3款。款。v知识点：合营企业协议、章程。难度：知识点：合营企业协议、章程。难度：1 1v3.3.在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不在合营企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之三十。低于百分之三十。第二节第二节 中外合资经营企业法中外合资经营企业法v答案：错误。答案：错误。v解析：解析：中外合资经营企业法中外合资经营企业法第四条第第四条第2 2款规定：在合营款规定：在合营企业

28、的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于百分之二十五。之二十五。v知识点：合营企业的注册资本。难度：知识点：合营企业的注册资本。难度：1 1v4.4.合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。出资。v答案：正确。答案：正确。v解析：解析：中外合资经营企业法实施条例中外合资经营企业法实施条例第二十二条规定：第二十二条规定：合营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备合

29、营者可以用货币出资，也可以用建筑物、厂房、机器设备或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出或者其他物料、工业产权、专有技术、场地使用权等作价出资。资。v知识点：合营企业的出资方式。难度：知识点：合营企业的出资方式。难度：1 1第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法v一、中外合作经营企业的概念一、中外合作经营企业的概念v中外合作经营企业中外合作经营企业(以下简称合作企业以下简称合作企业)是中外合作经营各方是中外合作经营各方的当事人依照中华人民共和国中外合作经营企业法的当事人依照中华人民共和国中外合作经营企业法(以以下简称中外合作经营企业法下简称中外合作经营企业法)的规定的

30、规定,通过在合营合同中通过在合营合同中约定投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损约定投资或者合作条件、收益或者产品的分配、风险和亏损的分担、经营管理的方式以及合作企业终止时财产的归属而的分担、经营管理的方式以及合作企业终止时财产的归属而设立的一种企业形式。设立的一种企业形式。v 二、合作企业的法律特征二、合作企业的法律特征v具体分析，中外合作经营企业的特点如下：具体分析，中外合作经营企业的特点如下：v1.1.依法在合同中约定投资或者合作条件。依法在合同中约定投资或者合作条件。v合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件既可以是现合作各方向合作企业的投资或者提供的合作条件既可以是现金，

31、也可以是实物或者土地使用权、工业产权、非专利技术金，也可以是实物或者土地使用权、工业产权、非专利技术和其他财产权利。在依法取得中国法人资格的合作企业中，和其他财产权利。在依法取得中国法人资格的合作企业中，外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的外国合作者的投资一般不低于合作企业注册资本的25%25%，在，在不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资不具有法人资格的合作企业中，对合作各方向合作企业投资或者提或者提合作企业合作企业合营企业合营企业两者相似之处在于都是由中外两者相似之处在于都是由中外合作者共同投资、共同经营、合作者共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏。共担风险、共负盈

32、亏。二者也存在着明显的区别，二者也存在着明显的区别，根本区别在于合营企业为股根本区别在于合营企业为股权式合作经营企业，而合作权式合作经营企业，而合作企业则是一种契约式合作经企业则是一种契约式合作经营企业。营企业。第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法v供合作条件的具体要求，由商务部规定。供合作条件的具体要求，由商务部规定。v2.2.企业根据组织形式的不同设置不同的组织机构。在法人式企业根据组织形式的不同设置不同的组织机构。在法人式合作经营企业中合作经营企业中,企业设立董事会作为企业的最高权力机关企业设立董事会作为企业的最高权力机关,按照合作企业章程的规定按照合作企业章程的规定，决定

33、企业重大问题。而在非法人决定企业重大问题。而在非法人式合作经营企业当中设立联合管理委员会作为企业的权力机式合作经营企业当中设立联合管理委员会作为企业的权力机构构,按照合作企业章程的规定，按照合作企业章程的规定，决定合作企业的重大问题。决定合作企业的重大问题。董事会或者联合管理委员会成员不得少于董事会或者联合管理委员会成员不得少于3 3人人,其名额的分配其名额的分配由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。董由中外合作者参照其投资或者提供的合作条件协商确定。董事长或者主任是合作企业的法定代表人。合作企业设总经理事长或者主任是合作企业的法定代表人。合作企业设总经理1 1人人,负责合作企业的

34、日常经营管理工作负责合作企业的日常经营管理工作,对董事会或者联合对董事会或者联合管理委员会负责。合作企业的总经理由董事会或者联合管理管理委员会负责。合作企业的总经理由董事会或者联合管理委员会聘任、解聘。委员会聘任、解聘。第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法v(3)(3)依合同约定分配收益和回收投资依合同约定分配收益和回收投资,承担风险及亏损。中外承担风险及亏损。中外合作经营企业当中收益和利润的分配方式以及风险和债务的合作经营企业当中收益和利润的分配方式以及风险和债务的承担份额均由合作经营合同约定承担份额均由合作经营合同约定,其份额既可以与投资的份其份额既可以与投资的份额相对应额相

35、对应,也可完全没有关系也可完全没有关系,这与合资经营企业依投资份额这与合资经营企业依投资份额确定利润分配和风险负担的份额具有明显的区别。确定利润分配和风险负担的份额具有明显的区别。v中外合作经营企业法实施细则中外合作经营企业法实施细则第第4444条条规定，中外合作者规定，中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时在合作企业合同中约定合作期限届满时,合作企业的全部固合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的定资产无偿归中国合作者所有的,外国合作者在合作期限内，外国合作者在合作期限内，可以在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合可以在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业

36、合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例，先行，先行回回收其投资。合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行收其投资。合作企业的亏损未弥补前，外国合作者不得先行回收投资回收投资。v三、中外合作经营企业的设立三、中外合作经营企业的设立v和中外合资经营企业相似和中外合资经营企业相似,中外合作经营企业的设立也适用中外合作经营企业的设立也适用外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法的规定外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法的规定,具具体内容参见本章第二节中有关中外合资经营企业的设立由审体内容参见本章第二节中有关中外合资经营企业的设立由审批制向备案制转变的阐述。

37、批制向备案制转变的阐述。第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法v四、不具备法人资格的合作经营企业四、不具备法人资格的合作经营企业v为了进一步细化非法人合作经营各方的权利为了进一步细化非法人合作经营各方的权利义务义务，中华人中华人民共和国中外合作经营企业法实施细则民共和国中外合作经营企业法实施细则专门设立第九章对专门设立第九章对不具备法人资格的合作经营企业的责任承担、登记机关和内不具备法人资格的合作经营企业的责任承担、登记机关和内容、财产所有问题及管理机构组成等方面进行了详细规定容、财产所有问题及管理机构组成等方面进行了详细规定。v对于合作经营企业的责任承担问题，对于合作经营企业的责

38、任承担问题，中外合作经营企业法中外合作经营企业法实施细则实施细则第第5050条规定，不具有法人资格的合作企业及其合条规定，不具有法人资格的合作企业及其合作各方，依照中国民事法律的有关规定，承担民事责任。如作各方，依照中国民事法律的有关规定，承担民事责任。如果合作经营各方是以合伙的方式组成，那么按照果合作经营各方是以合伙的方式组成，那么按照合伙企业合伙企业法法的规定，合作经营各方对合作经营企业的债务承担无限的规定，合作经营各方对合作经营企业的债务承担无限连带责任。连带责任。v对于合作经营企业的登记机关和内容，对于合作经营企业的登记机关和内容，中外合作经营企业中外合作经营企业法实施细则法实施细则第

39、第5151条规定，不具有法人资格的合作企业应当条规定，不具有法人资格的合作企业应当向工商行政管理机关登记合作各方的投资或者提供的合作条向工商行政管理机关登记合作各方的投资或者提供的合作条件。件。第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法v对于合作经营企业的财产所有问题，中外合作经营企业法对于合作经营企业的财产所有问题，中外合作经营企业法实施细则第实施细则第5252条规定，不具有法人资格的合作企业的合作条规定，不具有法人资格的合作企业的合作各方的投资或者提供的合作条件，为合作各方分别所有。经各方的投资或者提供的合作条件，为合作各方分别所有。经合作各方约定，也可以共有，或者部分分别所有、部

40、分共有。合作各方约定，也可以共有，或者部分分别所有、部分共有。合作企业的经营积累的财产，归合作各方共有。不具有法人合作企业的经营积累的财产，归合作各方共有。不具有法人资格的合作企业合作各方的投资或者提供的合作条件由合作资格的合作企业合作各方的投资或者提供的合作条件由合作企业统一管理和使用。未经合作他方的同意，任何一方不得企业统一管理和使用。未经合作他方的同意，任何一方不得擅自处理。擅自处理。v对于合作经营企业的管理机构组成，中外合作经营企业法对于合作经营企业的管理机构组成，中外合作经营企业法实施细则第实施细则第5353条规定，不具有法人资格的合作企业设立联条规定，不具有法人资格的合作企业设立联

41、合管理机构。联合管理机构由合作各方委派的代表组成，代合管理机构。联合管理机构由合作各方委派的代表组成，代表合作各方共同管理合作企业，决定合作企业的一切重大问表合作各方共同管理合作企业，决定合作企业的一切重大问题。题。第三节第三节 中外合作经营企业法中外合作经营企业法v判断题判断题v1.1.合作企业与合营企业有诸多相似之处，但是二者也存在着合作企业与合营企业有诸多相似之处，但是二者也存在着明显的区别，根本区别在于合营企业为股权式合作经营企业，明显的区别，根本区别在于合营企业为股权式合作经营企业，而合作企业则是一种契约式合作经营企业。而合作企业则是一种契约式合作经营企业。v答案：正确。答案：正确。

42、v知识点：合作企业与合营企业的区别。难度：知识点：合作企业与合营企业的区别。难度：1 1v2.2.中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作中外合作者在合作企业合同中约定合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有的，外国合作者在合作期限内，在合作期限内，可以在按照投资或者提供合作条件进行分配可以在按照投资或者提供合作条件进行分配的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分的基础上，在合作企业合同中约定扩大外国合作者的收益分配比例配比例，先行，先行回收其回收其投资。投资。v答案：正确。答案：正确。v解析：解析：中

43、外合作经营企业法实施细则中外合作经营企业法实施细则第第4444条规定。条规定。v知识点：合作企业先行收回投资相关规定。难度：知识点：合作企业先行收回投资相关规定。难度：2 2第四节第四节 外资企业法外资企业法v一、外资企业的法律特征一、外资企业的法律特征v外资企业是指依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外外资企业是指依照中国法律在中国境内设立的全部资本由外国（包括港澳台地区）投资者投资的企业，不包括外国企业国（包括港澳台地区）投资者投资的企业，不包括外国企业和其他经济组织在中国境内的分支机构。和其他经济组织在中国境内的分支机构。v外资企业的特征可以概括为三个方面：外资企业的特征可以概括为三个

44、方面：v(1)(1)外资企业是依据中国法律设立的中国企业。这一特点将外资企业是依据中国法律设立的中国企业。这一特点将其与外国企业区别开来。其与外国企业区别开来。v(2)(2)外资企业的全部投资由外国（包括港澳台地区）投资者外资企业的全部投资由外国（包括港澳台地区）投资者承担。承担。v(3)(3)外资企业是独立的经济实体。外资企业是独立的经济实体。外国企业是指依据外国法律设立，外国企业是指依据外国法律设立，经我国法律许可在我国从事经营活经我国法律许可在我国从事经营活动的企业。外国企业的成立国对外动的企业。外国企业的成立国对外国企业具有属人管辖权，而中国作国企业具有属人管辖权，而中国作为外国企业进

45、行经营活动的东道国为外国企业进行经营活动的东道国仅享有属地管辖权。对于外资企业，仅享有属地管辖权。对于外资企业，因其具有中国国籍，我国对其享有因其具有中国国籍，我国对其享有属人属地双重管辖权。属人属地双重管辖权。v这是外资企业与中外这是外资企业与中外合资企业和中外合作企合资企业和中外合作企业的显著区别。业的显著区别。这将外资企业与这将外资企业与外国企业或者其外国企业或者其他经济组织在中他经济组织在中国的分支机构区国的分支机构区别开来别开来第四节第四节 外资企业法外资企业法v二、外资企业的设立二、外资企业的设立v设立设立外资企业，必须有利于中国国民经济的发展，必须遵守外资企业，必须有利于中国国民

46、经济的发展，必须遵守中国的法律、法规，不得损害中国的社会公共利益。国家鼓中国的法律、法规，不得损害中国的社会公共利益。国家鼓励外资企业采用先进技术和设备，鼓励举办产品出口的外资励外资企业采用先进技术和设备，鼓励举办产品出口的外资企业。禁止或者限制设立外资企业的行业，按照国家指导外企业。禁止或者限制设立外资企业的行业，按照国家指导外商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。申请设立商投资方向的规定及外商投资产业指导目录执行。申请设立外资企业有下列情况之一的，不予批准：（一）有损中国主外资企业有下列情况之一的，不予批准：（一）有损中国主权或者社会公共利益的；（二）危及中国国家安全的；（三）权或者

47、社会公共利益的；（二）危及中国国家安全的；（三）违反中国法律、法规的；（四）不符合中国国民经济发展要违反中国法律、法规的；（四）不符合中国国民经济发展要求的；（五）可能造成环境污染的。求的；（五）可能造成环境污染的。第四节第四节 外资企业法外资企业法v外资企业也属于外商投资企业的一种外资企业也属于外商投资企业的一种,因此因此20162016年生效的年生效的外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法外商投资企业设立及变更备案管理暂行办法(简称办简称办法法)同样适用于外资企业。外资企业的设立同样适用于外资企业。外资企业的设立,不涉及国家规不涉及国家规定实施准入特别管理措施的定实施准入特别管理措施的,将

48、由设立备案制代替审批制。将由设立备案制代替审批制。办法的具体内容参见本章第二节中有关中外合资经营企办法的具体内容参见本章第二节中有关中外合资经营企业的设立的阐述。业的设立的阐述。v三、外资企业的组织形式三、外资企业的组织形式v外资企业法及其实施细则规定外资企业的组织形式为有外资企业法及其实施细则规定外资企业的组织形式为有限责任公司限责任公司,经批准也可以为其他责任形式。经批准也可以为其他责任形式。v外资企业为有限责任公司的外资企业为有限责任公司的,外国投资者对企业的责任以其外国投资者对企业的责任以其认缴的出资额为限。外资企业为其他责任形式的认缴的出资额为限。外资企业为其他责任形式的,外国投资外

49、国投资者对企业的责任适用中国法律、法规的规定。者对企业的责任适用中国法律、法规的规定。第四节第四节 外资企业法外资企业法v填空题填空题v外资企业的投资者应当在获得批准证书后外资企业的投资者应当在获得批准证书后内向工商行政内向工商行政管理机关申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签管理机关申请登记，领取营业执照。外资企业的营业执照签发日期为该企业成立日期。发日期为该企业成立日期。v答案：答案：3030日日v解析：解析：外资企业法外资企业法第七条规定。第七条规定。v知识点：外资企业的设立登记。难度：知识点：外资企业的设立登记。难度：1 1第五节第五节 个人独资企业法个人独资企业法v独资企业指依

50、照独资企业指依照个人独资企业法个人独资企业法在中国境内设立，由一在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财个自然人投资，财产为投资人个人所有，投资人以其个人财产或家庭财产对企业债务承担无限责任的经营实体。产或家庭财产对企业债务承担无限责任的经营实体。v一、独资企业的法律特征一、独资企业的法律特征v独资企业的法律特征概括起来包括以下三个方面：独资企业的法律特征概括起来包括以下三个方面：v(1)(1)独资企业的出资人为一个自然人。独资企业的出资人为一个自然人。v(2)(2)独资企业的全部财产为投资人所有。独资企业的全部财产为投资人所有。v(3)(3)独资企业以投资人的