《专题：证据及种类》PPT课件.ppt

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1、专题七：证据专题七：证据西南政法大学刑事诉讼法教研室 制作l证据与诉讼证据l证明案件事实的凭据l公安司法人员依照法定的程序收集并审查核实，能够证明案件真实情况的根据l证据与证据材料证据的概念l（一）证据的概念l法定概念：证明案件真实情况的一切事实，都是证据。l 含义：（1）不是事实者，非证据；l （2）不能证明案件真实情况的事实，也是证据。（所有中国人都是人，不是中国人的人也是人）l 故这是定案根据意义上的证据，而并非证据的完整概念。l学理概念：l1事实说：证据是证明案件真实情况的一切事实；l 证据是证明可以凭借的、与待证事实相关联的一切事实。l2事实根据说：证据是证明事物、情况是否存在，结论

2、、看法是否正确的事实根据。l 证据是用来证明案件事实的根据。l3材料说：证据是可能用于证明案件事实的材料。l4信息说：证据是关于案件的信息。l1客观性证据是客观存在的：（1）内容客观：是对客观事物的反映（正确或错误反映）；（2）具备客观存在形式，可被感知。l客观性是人的主观认识与客观事物相结合的产物，并非纯客观。（1）当事人陈述、证人证言是对客观存在的案件事实的认识结果；（2）物证也需要通过人的提取、检验、辨认、鉴定等。诉讼证据的基本特征l2关联性与需要证明的案件事实有实质性意义（证明性）。l（1）能够证明什么事实（不证明案件事实的无关联性）；l（2）这个事实对解决案件中的争议问题有无实质性意

3、义l（3）法律对关联性没有具体要求l对关联性的认识取决于认识能力（科技发展水平）l评价关联性应当考虑：（1）时间、人力耗费是否准许采用；（2）证据的采用是否会给证明带来不必要的干扰或混乱。l3合法性：无论是否具备合法性，都可作为证据，但并不一定可采。l内容：（1）主体：符合有关法律规定；（2）形式：符合有关法律规定（如鉴定结论的签名盖章）证据的法定种类具有法律效力，不具备法定形式的证据，不得作为定案的根据。（3）收集程序、提取方法合法。l合法性取决于法律的具体规定：（1）刑讯获取的口供：在封建社会具有合法性，在现代无；（2）以侵害他人合法权益或违反法律禁止性规定的证据：在民事、行政诉讼中不可采

4、；l国外关于证据特性的认识国外关于证据特性的认识l如果某一个材料被认为是真实的、可信的和具有充分的相关性，能够说服法院，认定其为证据就是适当的。l 摩菲l如果证据能够从逻辑上证明或者反驳需要证明的一些事项，那么该证据就是有关联的。即使冒着词源学上同义反复的风险，也可以有充分的理由说，有关联证据是使那些待证事项更有可能或者更不可能的证据。l 西蒙l1、关联性：指证据具有的可用来判断诉讼双方当事人争议的事项的真伪的品质。（布莱克法律词典）l证明力（证明能力）：对可采证据相对于争议事实的证明价值的量化估计。l相对于争议事实而言，证明力是指对于那些事实的实际证明价值取决于审判法庭对事实真实性、证据的可

5、靠性和说服力所持的总体评价。l2、可采性：指证据的容许性、证据资格或证据能力。指提交法庭的证据具有法庭或法官极有可能接受的品质。（布莱克法律词典）l证据能力：证据资格或证据适格性，是提具有可为严格证明系争的实体法事实之资料的能力。（证据能力之概念，乃与避免浪费诉讼时间、避免误判，及维持审判之公平、维持诉讼程序之安全有极密切关系，故于职权主义刑事诉讼制度中，仍得成为不可忽略之重要概念。黄东熊）证据种类证据种类西南政法大学刑事诉讼法教研室 制作l物证不会恫吓。物证不会像人们那样受外界影响而情绪激动。物证总是耐心地等待着真正识货的人去发现和提取，然后再接受内行人的检验与评断。这就是物证的性格。l 赫

6、伯特麦克唐奈物 证l一、概念一、概念l以其内在属性、外部形态、空间方位等客观存在的特征证明案件事实的物体和痕迹。（樊崇义）l能够以其存在形式、外部特征、内在属性证明案件真实情况或其他待证事实的实体物和痕迹。（何家弘）l三、特点三、特点l基本特征：与待证事实有关联，以实体物和痕迹的存在起证明作用。证人证言是人根据自身对事物的感知、认识、记忆描述待证事实，书证、音像证据以其记载的内容证明案件事实。物证以外部特征、内在属性、存在状态起证明作用。l有较强的客观性、真实性和稳定性：但是要受认识水平的限制l四、物证的意义l证据之王l物证是检验言词证据是否真实的依据；l物证是查明或证明案件事实的有效手段；l

7、物证是制服犯罪嫌疑人、被告人的有力武器，也是促使当事人如实陈述的有力证据。l五、物证的收集五、物证的收集l主体多样：司法人员、律师；方法多样：勘验、检查，搜查，扣押，提供与提取l最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释第53条收集、调取的书证应当是原件。只有在取得原件确有困难时，才可以是副本或者复制件。收集、调取的物证应当是原物。只有在原物不便搬运、不易保存或者依法应当返还被害人时，才可以拍摄足以反映原物外形或者内容的照片、录像。书证的副本、复制件，物证的照片、录像，只有经与原件、原物核实无误或者经鉴定证明真实的，才具有与原件、原物同等的证明力。制作书证的副本、复制件，拍摄物

8、证的照片、录像以及对有关证据录音时，制作人不得少于二人。提供证据的副本、复制件及照片、音像制品应当附有关于制作过程的文字说明及原件、原物存放何处的说明，并由制作人签名或者盖章。l最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第21条 调查人员调查收集的物证应当是原物。被调查人提供原物确有困难的，可以提供复制品或者照片。提供复制品或者照片的，应当在调查笔录中说明取证情况。l最高人民法院关于行政诉讼证据的若干规定第11条 根据行政诉讼法第三十一条第一款第（二）项的规定，当事人向人民法院提供物证的，应当符合下列要求：（一）提供原物。提供原物确有困难的，可以提供与原物核对无误的复制件或者证明该物证的照片、录像

9、等其他证据；（二）原物为数量较多的种类物的，提供其中的一部分。l只有文书要求 提供“最佳证据”文书的原件；对于不依文书的物品，法官不得排除描述该物品的口头证言而要求提供该物品本身。当然，如果一件物品，比如一枚警徽，一支手枪，一枚订婚戒指，或者一块墓碑，上面带有数字或者铭刻有其他内容，将其视为物还是文书，则是我们面临的一个问题。l 麦考密克书 证 l一、概念l以文字来记载人的思想和行为以及采用各种符号、图案来表达人的思想，其内容对待证事实具有证明作用的物品。（樊崇义）l是指以文字、符号、图形等方式记载的内容来证明案件事实的文件或其他物品。广义的书证包括录像、摄像、多媒体图像、计算机存储资料等以记

10、载的内容证明案件事实的视听资料。（何家弘）l形式：书面形式。大多借助纸张，也有用金属、石块、竹木、塑料、布帛及其他物质材料做成的书证。记载的方式有手书、印刷、打印、雕刻等。种类包括：民事诉讼中常见的为书信、文件、票据、商标图案、书面遗嘱、传真及电报文告、合同书、结婚证书、房地产证、借条、欠条、领条、设计图纸、规划等；刑事诉讼中常见的有证件、文件、信件、标语、图纸、帐册、发票、计划、日记等；行政诉讼中常见的有罚款单据、处罚裁决书、没收财产收据、各种许可证、营业执照以及非诉讼法律事务中的公证文书等。l二、特征二、特征l内容明确；形式相对固定，稳定性强；载体具有物质性；内容具有思想性；应反映案件事实

11、的客观性和真实性；内容与案件事实或者待证事实具有关联性l三、分类三、分类l根据是否国家职能部门在其职权范围内制作的，分为公文性书证和非公文性书证。公文性书证是制作和发出有关文书的职能机关或单位依法行使职权的意思表示；制作和发出，应具备法定的条件，在法律明确授予的权限范围内按照法定程序进行。非公文性书证包括公民个人制作的书证，也包括行使法定职权的机关在行使职权范围以外制作的文书。l根据书证的形成是否需要特定的形式、格式和要件，分为一般书证和特殊书证。一般书证的内容要件：要有明确的意思表示，有当事人签名，有制作书证的具体日期。缺乏要件之一的为有缺陷的一般书证。根据法律规定必须具备特定形式或格式，具

12、有特殊要求，以及须履行特定程式的文书，为特别书证。l根据书证内容所体现的性质不同，分为处分性书证与报道性书证。书证记载或表述的内容，将导致产生一定的法律后果，即制作书证的目的是基于设定、变更或消灭一定的法律关系，并能产生相应法律效力的，为处分性书证。制作者仅用以记录或报导、记载已经发生的或认知的具有法律意义的事实，为报道性书证。l四、与物证的相互关系四、与物证的相互关系l差异：（1）书证以思想内容证明案件事实，物证以外部特征和物质属性证明案件事实；（2）书证是反映和表述人的主观思想和行为的物质材料，属于主观范畴；物证是独立于人的意识之外的客观物质材料，属于客观范畴；（3）书证的意思表示一般都能

13、为常人所理解，常人基于传统文化、教育水平、专业技术、生活经验等的差异对物证有不同的理解；（4）书证易固定、保存，物证尤其是大宗的物证难保存、固定。l联系：书证要有物质载体；有的证据既是书证也是物证。l五、书证的证明作用五、书证的证明作用l易懂；直接、显著；不易变化；可用于鉴别其他证据的真伪；公文性书证具有较强的证明力。l六、书证的提供与收集六、书证的提供与收集l刑事诉讼法第45条第1款 人民法院、人民检察院和公安机关有权向有关单位和个人收集、调取证据。有关单位和个人应当如实提供证据。l 第110条 任何单位和个人，有义务按照人民检察院和公安机关的要求，交出可以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的物证、

14、书证、视听资料。l第111条 进行搜查，必须向被搜查人出示搜查证。在执行逮捕、拘留的时候，遇有紧急情况，不另用搜查证也可以进行搜查。l第112条 在搜查的时候，应当有被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人在场。搜查妇女的身体，应当由女工作人员进行。l第113条 搜查的情况应当写成笔录，由侦查人员和被搜查人或者他的家属，邻居或者其他见证人签名或者盖章。如果被搜查人或者他的家属在逃或者拒绝签名、盖章，应当在笔录上注明。l第114条 在勘验、搜查中发现的可用以证明犯罪嫌疑人有罪或者无罪的各种物品和文件，应当扣押；与案件无关的物品、文件，不得扣押。对于扣押的物品、文件，要妥善保管或者封存，不得使用或

15、者损毁。l第115条 对于扣押的物品和文件，应当会同在场见证人和被扣押物品持有人查点清楚，当场开列清单一式二份,由侦查人员、见证人和持有人签名或者盖章，一份交给持有人，另一份附卷备查。l l第116条 侦查人员认为需要扣押犯罪嫌疑人的邮件、电报的时候，经公安机关或者人民检察院批准，即可通知邮电机关将有关的邮件、电报检交扣押。不需要继续扣押的时候，应即通知邮电机关。l l第118条 对于扣押的物品、文件、邮件、电报或者冻结的存款、汇款，经查明确实与案件无关的，应当在三日以内解除扣押、冻结，退还原主或者原邮电机关。l最高人民法院关于执行中华人民共和国刑事诉讼法若干问题的解释第53条收集、调取的书证

16、应当是原件。只有在取得原件确有困难时，才可以是副本或者复制件。l l收集、调取的物证应当是原物。只有在原物不便搬运、不易保存或者依法应当返还被害人时，才可以拍摄足以反映原物外形或者内容的照片、录像。l书证的副本、复制件，物证的照片、录像，只有经与原件、原物核实无误或者经鉴定证明真实的，才具有与原件、原物同等的证明力。l制作书证的副本、复制件，拍摄物证的照片、录像以及对有关证据录音时，制作人不得少于二人。提供证据的副本、复制件及照片、音像制品应当附有关于制作过程的文字说明及原件、原物存放何处的说明，并由制作人签名或者盖章。l民事诉讼法第68条 书证应当提交原件。物证应当提交原物。提交原件或者原物

17、确有困难的，可以提交复制品、照片、副本、节录本。提交外文书证，必须附有中文译本。l最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定第20条 调查人员调查收集的书证，可以是原件，也可以是经核对无误的副本或者复制件。是副本或者复制件的，应当在调查笔录中说明来源和取证情况。l最高人民法院关于行政诉讼证据的若干规定第10条 根据行政诉讼法第三十一条第一款第（一）项的规定，当事人向人民法院提供书证的，应当符合下列要求：l （一）提供书证的原件，原本、正本和副本均属于书证的原件。提供原件确有困难的，可以提供与原件核对无误的复印件、照片、节录本；（二）提供由有关部门保管的书证原件的复制件、影印件或者抄录件的，应当注明

18、出处，经该部门核对无异后加盖其印章；（三）提供报表、图纸、会计帐册、专业技术资料、科技文献等书证的，应当附有说明材料；（四）被告提供的被诉具体行政行为所依据的询问、陈述、谈话类笔录，应当有行政执法人员、被询问人、陈述人、谈话人签名或者盖章。法律、法规、司法解释和规章对书证的制作形式另有规定的，从其规定。证人证言l每个法院都必须依靠证人，证人应当自由地无顾虑地作证，这对执法来说是至关重要的。但众所周知，证人可能被指使作伪证可能会有人威胁证人，如果说出真情，就没有好结果他们会因吐露真情而遭到惩罚。l 丹宁l一、概念一、概念l证人就其所感知的案件情况向司法或执法机关所作的陈述。形式：一般是口头陈述，

19、有时也可以是书面证词。证人请求书写证言的，应当准许；必要时，司法和执法人员也可以要求证人亲笔书写证言。内容：证人所了解的案件情况。包括证人亲自感知（亲自听到或者看到的情况），也包括转述被告知的案件情况（应说清来源）。与案件无关的事实，或者证人对案件事实的分析、判断或则猜测、幻想等，不能作为证言的内容。l二、特点二、特点l（1）是证人对其感知的案件情况所作的陈述，不是对案件情况进行分析、判断、评价、推测、设想；l（2）证人具有不可替代性；l（3）对证人证言必须认真审查核实，未经审查核实的证言不能作为定案的根据。l三、证明作用三、证明作用l（1）有助于司法、执法机关及时了解案情；l（2）与物证、书

20、证相互印证，可用于判断其真伪、证明力的大小；l（3）与其他言词证据相互印证，有利于案件的处理。l四、证人能力四、证人能力l（一）证人的概念（一）证人的概念l当事人、第三人、鉴定人以外的就其了解的案件情况向有关机关进行陈述的人。l（二）证人的种类（二）证人的种类l1.证人的分类标准l（1）范围广义证人：所有提供口头证词的人l狭义证人：当事人、第三人、鉴定人以外的向司法机关陈述其了解的案情的人l（2）活动刑事诉讼证人、民事诉讼证人、行政诉讼证人、非诉讼活动中的证人l（3）年龄、职业、自然人与法人，在司法、执法活动中的地位等也可作为分类标准。l2.几类特殊的证人l（1）律师：律师在担任辩护人、诉讼代

21、理人之前，与普通公民无异，有作证义务；担任辩护人、诉讼代理人之后，为维护委托人的合法权益，不得充当证人；l（2）被判刑的人：有无前科对担任证人不产生影响；l（3）具有鉴定人资格的证人：担任鉴定人之前了解案件情况，应作为证人，不得担任鉴定人；l（4）生理上、精神上有缺陷或者年幼（A），不能辨别是非、不能正确表达（B）的人，不能作证人（刑诉法第48条第2款）如何理解AB之间的关系？A多余。凡是不能辨别是非、不能正确表达的人，都不能作为证人，而无论其年龄、精神状况、生理状况。相反，能辨别是非、能正确表达的人，都能成为证人；l（5）具有犯罪嫌疑人、被告人身份的人：在其被追诉的案件中不能充当证人。l3.

22、证人的能力（证人资格）什么人可以作为证人l（1）在司法（执法）活动开始之前就了解案件情况：必须了解案件情况；在司法（执法）活动之前就了解案件情况，而非通过司法（执法）活动了解案件情况；有作证义务，不得再在诉讼中担任其他角色（不得承担侦查、起诉、审判、鉴定、记录、翻译、辩护、代理等工作）。l（2）能够辨别是非、正确表达（刑诉法第48条、民诉法第70条）有知觉能力、记忆能力、再现能力。l（3）一般应是自然人。民诉例外。民诉法第70条、1993年11月16日最高人民法院关于第一审经济纠纷案件适用普通程序开庭审理的若干规定第25条：“凡是知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证。”最高人民法院关于适

23、用若干问题的意见第77条：“单位出庭作证，提出证明文书，应由单位负责人签名或者盖章，并加盖单位印章。”l五、证人的权利、义务五、证人的权利、义务l（一）权利l1.要求司法（执法）机关提供人身安全保障（刑诉法第49条，民诉法第102条）l2.使用本民族语言文字提供证言（宪法第134条，刑诉法第9条，民诉法第11条，行政诉讼法第8条）l3.有权客观、充分地提供证据（刑诉法第43条）l4.有权对司法（执法）人员的侵权行为提出控告（刑诉法第14条）l5.刑诉中的证人有权在侦查期间要求对去姓名保守秘密（刑诉法第85条）l6.有权要求及时得到出庭作证的通知（刑诉法第151条、民诉法第122条）l我国：证人

24、没有获取报酬的权利，人身保障没有落实，无拒绝作证权（拒绝作证权：拒绝自我归罪的特免权、婚姻特免权、法律职业上特免权、医生与病人、牧师与忏悔者等其他职业特免权、公务特免权），也没有拒绝作证的法律责任的规定。l（二）义务l1.根据通知及时到场作证（刑诉法第48条、民诉法第70条）l2.遵守法律规定，如实作证：（1）不作伪证（刑诉法第45条、第98条，民诉法第102条，刑法第305条）；（2）不隐匿罪证l3.如实回答当事人等人询问的义务（刑诉法第47条、第156条，民诉法第125条）l4.遵守法庭秩序（刑诉法第161条，民诉法第101条）中国作证之怪现状l证人向警察、检察官作证，而不向法官作证l证人

25、不出庭，书面证言在庭审中通行无忌l警察不作证中国证人作证问题分析l制度缺陷及其完善：l强制作证制度l证人豁免制度l证人保护制度l证人补偿制度l被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解被害人陈述、犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解lA 被害人陈述被害人陈述l一、概念和特点一、概念和特点l概念：合法权益受犯罪行为直接侵害的人就其遭受侵害的事实及案件的其他情况，向公安司法机关所作的陈述。l特点：（1）能直接感知案件情况的全过程；（2）真实性和虚假性有时会混合在一起（因愤恨、报复、偏激心理导致夸大、虚拟）；（3）内容综合性、多面性：包括检举、揭发犯罪人，描述犯罪的有关情况，提出惩罚犯罪的要求（最后这一方面的

26、内容不具有证明作用）；（4）表达方式多样性：口头，书面，录音、录像、电子存储信息，聋哑被害人的手势、绘图等；（5）不可替代性：必须由被害人本人加以表达，不可以由他人替代l二、与证人证言的区别二、与证人证言的区别l证据来源及提供证据的主体不同：被害人陈述是被害人对犯罪事实的亲身感知，提供证据的主体是被害人（自然人和单位），与案件的处理结果有一定的利害关系；证人证言是与本案无直接利害关系的案外人为主体（民诉中包括自然人和单位，刑事诉讼中只能是自然人）l证据的内容及真实性程度不同：证人证言一般仅仅是对案件事实的自然发展过程作出描述，很少有控诉犯罪、请求惩罚犯罪的内容，只能对案件客观事实作出报道和反映

27、，不得发表对案件事实问题的意见和看法（意见证据原则上受到排除），因此其客观性、真实性程度相对较高；被害人陈述内容较为广泛，内在地有夸大事实、情绪偏激的倾向性，要辩证地看待其真实性l提供证据的难易程度有别：被害人往往愿意主动向公安司法机关提供有关犯罪的情况，愿意配合公安司法机关出庭作证，一般容易取得；证人证言有时难以获得（不愿、不敢、不能作证）l故意作伪证或故意作虚伪陈述的法律后果不同：被害人可能构成诬告陷害罪，证人可能构成伪证罪l三、被害人陈述的主体三、被害人陈述的主体l类型：被害人包括公诉案件被害人和刑事自诉案件自诉人，依据其成为被害人的原因和演变过程，可以分为：l（1）无辜型的被害人；l（

28、2）诱发型的被害人；l（3）参与型被害人；l（4）转化型被害人（防卫过当案件中，不法侵害人成为被害人）l被害人主体地位的法律保障：被害人成为诉讼主体，享有一定的诉讼权利l四、被害人陈述证明力的特点四、被害人陈述证明力的特点l一般比较客观真实，具有直接、形象、具体、生动的特点，对犯罪分子作案的时间、地点、方法、过程、结果揭露得比较深刻。但也可能虚假，具体表现：（1）报复心理，情绪片解，夸大事实；（2）精神紧张，观察不细，记忆模糊，导致陈述不清甚至主观推断；（3）无事生非，陷害他人；（4）顾虑重重，大事化小，小事化了；（5）顾及亲情，被收买，外力干扰，威逼恐吓，虚伪陈述l五、被害人陈述的收集五、被

29、害人陈述的收集l询问被害人：出示证明文件；确定询问地点；告知权利义务；个别询问；通知法定代理人到场；制作询问笔录l六、被害人陈述的审查判断六、被害人陈述的审查判断l被害人陈述的来源及其形成过程；内容是否符合情理；被害人与犯罪嫌疑人、被害人的关系；被害人的作证能力与品格；综合全案证据审查被害人陈述与其他证据有无矛盾 lB 犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解l一、概念和特征一、概念和特征l概念：犯罪嫌疑人、被告人的供述和辩解，是指犯罪嫌疑人、被告人在刑事诉讼中就与案件有关的事实情况向公安司法机关所作的供述、辩解和陈述，俗称口供。l内容：（1）承认（有罪供述），承认自己犯罪

30、事实的陈述，有自首、坦白、供认三种形式；（2）辩解，解释和说明自己无罪或者罪轻的辩解，有否认、申辩、反驳、提出反证等辩解是权利，不能将这种形式称为狡辩；（3）交代和检举本案中其他犯罪嫌疑人和被告人的犯罪事实（往往与前二者交错）不是证人证言，只能作为口供对待，是刑法上的立功表现，有利于侦破其他犯罪，但要防止胡乱检举，诬陷他人。l特征：全面性和直接性，一般属于直接证据，在封建社会被视为证据之王；反复性和复杂性l二、意义二、意义l确定侦查范围；兼听则明；查明案件事实；破获其他犯罪l三、证明力的特点三、证明力的特点l可能真实；虚假性较大l四、收集四、收集l法定的主体进行讯问；选择讯问地点；讯问人员不得

31、少于2人；讯问应个别进行；出示证明文件；先予告知申请回避权和聘请律师权；讯问分三步进行（自然情况，陈述或辩解，提问）；拘捕后24小时内进行讯问；讯问聋哑犯罪嫌疑人、被告人应有通晓聋哑手势的人参加，并将这种情况记明笔录；传唤和讯问时间；制作讯问笔录l五、审查判断五、审查判断l严格遵守“重证据，重调查研究，不轻信口供”的原则；从来源上审查讯问程序是否合法；进行情理推断，审查供述与辩解是否合情合理；审查被告人的品质；审查口供与其他证据有无矛盾；翻供的审查l六、立法和司法上的问题六、立法和司法上的问题l同案犯的口供能否互为证据使用：攀供：同案犯在交代自己的罪行时，供述和检举其他同案犯的犯罪事实。攀供是

32、证人证言还是犯罪嫌疑人、被告人供述和辩解？观点：（1）证人证言；（2）供述和辩解；（3）原则上是供述和辩解，特殊情况下作为证人证言本案的是供述和辩解，不能仅凭同案犯的口供定案；检举揭发非本案的犯罪事实，是证人证言。l测谎仪的使用与证据效力：l（1）测谎仪的使用，仅仅是获取口供的手段或者鉴别口供的真伪的手段，其结果表现为鉴定结论或者口供；l（2）应依法进行；l（3）以自愿为前提，不得强迫使用l不得自我归罪特权：l（1）沉默权；l（2）拒绝供述权；l（3）自白任意性规则和证据排除规则；l（4）反对刑讯逼供我国：反对刑讯逼供，同时赋予如实回答提问的义务l我国刑事诉讼法第46条规定:“对一切案件的判处

33、都要重证据，重调查研究，不轻信口供。只有被告人供述，没有其他证据的，不能认定被告人有罪和处以刑罚;没有被告人供述，证据充分确实的，可以认定被告人有罪和处以刑罚。”l l 口供补强规则的基本原理l一、口供的价值（行为人最清楚行为意义）l二、口供的局限（趋利避害的本能）l三、口供证据规则的理论依据（基本人权的终极性）l四、口供证据规则的法律依据（宪法对于公民个人自由的根本保障）l口供补强规则的法理依据l一、口供证明效力的有限性l二、限制对于口供的依赖性l口供补强规则的具体适用l一、完善口供获取规则l二、遵循自白自愿规则l三、明确口供补强的范围和强度鉴定结论 l鉴定人传达推论，证人传达事实；鉴定人提

34、出大前提，证人提出小前提；证人是证据方法，鉴定人是法官的辅助者。l 上野正吉l一、概念一、概念l鉴定人受委托或者聘请，运用自己的专门知识和技能，对案件中的某些专门性问题进行分析、判断后所作出的结论性意见。（何家弘）l鉴定人根据公安司法机关的指派或者聘请，运用自己的专门知识和技能对案件中需要解决的专门性问题进行鉴定后所作出的结论性的判断。（樊崇义）l三、特点三、特点l l是有专门知识的人对事物的认识的结果：可靠性受认识水平限制，受鉴定材料是否充分、来源是否可靠的限制。科学证据l 是在对鉴定对象分析研究的基础上对发现的现象及其所能说明的事实作出的判断：与证人证言、勘验笔录等人证不同，含有主观分析成

35、分。意见证据l 解决的是事实问题，而不是法律问题l四、鉴定主体四、鉴定主体l（一）鉴定人的性质与地位l国外：英美鉴定人是专家证人，是当事人的科技辩护人；l 大陆鉴定人是法官的科学辅助人l我国：（1）按性质、地位分：A 公检法内设的鉴定机构和人员（职权型的鉴定人）既是法官的科技助手，又是诉讼参与人，还有警官、检察官、法官的身份；B 为社会服务的法律服务人员（法律服务型鉴定人）部分院校、科研机构中的鉴定人员，仅为诉讼参与人；C 具有行政背景的司法鉴定人如交通事故、劳动伤残鉴定l （2）根据鉴定人有无鉴定资格分：A 资格型的鉴定人取得职业资格和执业证书的鉴定人；B 授权型鉴定人根据委托，临时担任鉴定

36、人l （3）专职鉴定人与兼职鉴定人l（二）鉴定人资格l鉴定人应当具有从事相应鉴定活动的资格l英美：能力制；大陆：资格制。资格的授予方式：（1）由有鉴定权的机构审查授予；l（2）由授予鉴定权的机构审查授予；l（3）由司法官审查授予l我国：要求有专门知识；受指派或者聘请；不存在应当回避的情形。l2000年8月司法部司法鉴定人管理办法规定了鉴定人的职业资格和执业资格。需要完善的是：职业资格考试制度，职称评聘制度、晋升制度，资格能力审查制度。l（三）鉴定人选任制度l英美：当事人委托为主，法官指定为辅，自由选任l大陆：法官指定、当事人选任并存l我国：侦控：指派或聘请缺乏监督；l法院当事人申请（刑诉法第1

37、59条），但无选任决定权，在指定或委托鉴定时无参与权l五、鉴定结论的形成五、鉴定结论的形成l（一）鉴定的委托与受理l根据需要决定鉴定根据鉴定材料的情况和了解案件事实的需要，确定鉴定要求根据鉴定问题的性质和难易程度等因素，选择鉴定机构或鉴定人受托方和受理方办理委托和受理手续l英美当事人和法官都可以启动鉴定程序，大陆法系国家当事人、律师、检察官有申请权、选择权，法官有决定权l我国：在侦查阶段启动权在侦查机关，犯罪嫌疑人、被告人可以申请补充鉴定或者重新鉴定；在起诉阶段启动权在起诉机关，犯罪嫌疑人可以申请补充鉴定或者重新鉴定；在审判阶段，当事人、辩护人、诉讼代理人可以申请重新鉴定，由法庭决定是否重新鉴

38、定（刑诉法第159条无救济措施）l（二）鉴定人对鉴定资料的分析判断l（三）鉴定部门和鉴定人提出书面鉴定结论，在鉴定书上签名或者盖章。l 鉴定书的内容包括：绪论（含委托或聘请鉴定的单位、鉴定材料的情况、鉴定的目的、要求等）、检验（鉴定采用的方法、步骤，对观察所见现象和特征的分析评判）、结论（针对鉴定要求作出结论性的意见）、附录（说明有关情况的图片、图表等）。鉴定结论的一般要求是确定性的。但也可能因无法得出确定性的结论而给出可能性结论，这种情况多以分析意见书的形式出现，证明作用往往很有限。l（四）补充鉴定与重新鉴定时的鉴定结论：l补充鉴定是在原鉴定的基础上，对原鉴定的个别问题，进行再次修正和补充，

39、使原鉴定更加完备，一般委托原鉴定人进行。需要补充鉴定的情形：（1）原鉴定措词有误或者鉴定结论表述不确切；（2）鉴定书中对鉴定要求答复不完备；（3）鉴定结论的出后委托机关又获得了新的可能影响原结论的鉴定资料；（4）初次鉴定时提出的鉴定要求有遗漏。l 重新鉴定是委托机关对初次鉴定或补充鉴定结论进行审查后，对其是否可采信存有疑虑，委托原鉴定人以外的人再次进行鉴定。条件：（1）原鉴定结论与案件内其他证据之间有矛盾，或者几处鉴定结论有分歧；（2）经过进一步调查取得了新的鉴定资料，对原鉴定结论产生了怀疑；（3）发现原鉴定人不具备某方面的专门知识或者原鉴定未按操作规程进行；（4）当事人依法提出申请，要求另请

40、鉴定人鉴定。委托重新鉴定应当附送历次鉴定所依据的鉴定材料，作出鉴定结论时不必考虑原鉴定的结果。l七、鉴定结论的证明力的特点七、鉴定结论的证明力的特点l客观性、科学性；受送检材料、技术能力、设备条件、客观干扰、主观条件、业务水平等方面的限制，科学性、准确性受到限制；证明力有解决事实问题的专门性，不是对法律适用问题的处理意见l八、鉴定结论的审查判断八、鉴定结论的审查判断l鉴定人的条件是否具备；鉴定结论所依据的送检材料是否充分、真实；鉴定的设备是否先进，鉴定的方法是否科学；鉴定结论的依据是否科学；综合全案证据进行审查判断勘验、检查及现场笔录 l 勘查无论怎样周密细致，如果不能将其结果正确在笔录上，也

41、是没有意义的。笔录的使命就是为在日后看到它的第三者，特别是检察官、审判官面前能再现勘查时的情况，像直接见到活生生的现场一样容易被理解、被认识，从而充分发挥其作为证据的价值。l 钢川正雄l一、概念一、概念l对勘验、检查、现场实验等各种收集证据活动的过程及所发现事实的客观记载l（1）是对勘验活动的记载l（2）内容是勘验活动中发现的与实物证据有关的情况l（3）是对勘验活动的客观记载，不含主观分析成分l（4）采用的方法多种多样，包括文字记载、照像、录音、录像、绘图等方式l刑事诉讼法：侦查阶段，侦查人员对于与犯罪有关的场所、物品、人身、尸体应当进行勘验或者检查，勘验、检查的情况应当写明笔录，由参加勘验、

42、检查的人和见证人签名或者盖章；在审判阶段，人民法院调查核实证据，可以进行勘验、检查l民事诉讼法：勘验人应当将勘验情况和结果写明笔录，由勘验人、当事人和被邀参加人签字或盖章l二、种类二、种类l（一）根据案件种类划分：刑事案件、民事案件、行政案件中的勘验笔录l刑事诉讼：侦查、检察、审判人员对与犯罪有关的场所、物品、尸体和人身进行勘查、检验和检查时所作的客观记载，包括现场勘验笔录、物证检验笔录、尸体检验笔录、人身检查笔录、侦查实验笔录等。搜查、扣押笔录有时也有关于痕迹、物品的状态、所处位置等具有证明作用的情况的记载l民事诉讼、行政诉讼：勘验笔录是审判人员对与案件有关的现场、物品进行勘查、检验时所作的

43、客观记载l行政诉讼中的现场笔录是指国家行政机关及其工作人员在作出具体行政行为时，就有关事项当场所作的记载，是为查明有关事件的事实并作出具体行政行为提供依据而制作的。l现场笔录与诉讼中的勘验笔录的区别：l制作的主体不同行政机关，侦查、检察、审判人员；制作的时间不同行政活动，诉讼活动；l内容不同包含讯问当事人的笔录，不包含；l证据效力的要件不同须经当事人核对无误并签名或者盖章，不须。l 相同之处：对待证事实的证明作用基本相同，记载的对象、内容相似，都是对有关物品、场所的调查活动的客观记载，可以记录物证的状态、位置、相互关系以及其他有证明作用的情况l（二）根据勘验活动和记载内容划分：现场勘验笔录、物

44、证检验笔录、尸体检验笔录、人身检查笔录、侦查实验笔录等 现场勘验笔录在刑事诉讼中称为现场勘查记录，由现场勘查笔录、现场绘图、现场照像、现场录像、现场录音组成，现场勘查笔录仅指记录中用文字记载的部分l（三）根据制作的机关划分：侦查机关、审判机关和行政机关等制作的勘验笔录l三、特点三、特点l（一）是独立的证据形式l与物证：记录了物证的有关情况，但不是物证本身，也不能代替物证l与书证：都具有书面形式，以其内容证明与案件有关的事实。但书证一般是案件发生前或者发案过程中制作的，笔录一般是在案件发生后对案件事实进行调查过程中制作的；书证记载的内容本身能够直接证明案件情况，是制作人主观意志的外部表现，勘验笔

45、录不能有制作人的主观意思表示，完全是对客观情况的如实记载；二者的制作主体也不同l与证人证言、当事人陈述：勘验笔录以勘验人员在勘验活动中感知的情况起证明作用，后者以其自身对案件事实的感知起证明作用。勘验过程中对当事人、证人调查所作的笔录不是勘验笔录的内容l与视听资料：视听资料记载的是事件发生当时情况，勘验笔录记载的是事件发生后勘验过程中物质的存在状态l与鉴定结论：勘验笔录是对观察结果的客观记载，鉴定结论是分析判断后的判断意见l（二）具有综合证明能力l反映的不是单一事实，而是各种证据材料之间存在或者形成的具体环境条件和相互关系l（三）有较强的客观性l但也可能掺杂反映人的主观认识的内容l四、证明作用

46、四、证明作用l是保全证据的重要手段l可以为分析案件情况、发现调查线索、确定调查方向、恢复现场原状、判明案件事实提供依据l可以为鉴定提供材料l可以用于审查、鉴别其他证据的真实性，也是了解勘验活动是否符合必要程序、勘验中搜集的证据是否可靠的重要线索l五、制作的基本要求五、制作的基本要求l（一）明确制作笔录的主体l（二）内容全面、客观、准确l（三）应有参加人的签字盖章视听资料l 既然录音磁带是可采纳的，那么雷达接收产生的照片也是可采纳的。如果有人说要将某个摄影师把持照相机手工拍摄的照片，同旅行装置或定时装置控制照相机拍摄的照片相区分，认为前者具有可采性，后者不具有可采性，那么这种说法无疑是荒唐的。同

47、样，如果天气情况证据同争议事实具有关联性，但法律认为只有通过某个不时察看过晴雨表的人才能证实，而不能通过举出气压曲线记录来证实，那么法律就违反了常识-今天的法律应当可用机器方式代替人力方式的客观现实。l 西蒙l一、概念一、概念l 通过录音、录像、电子计算机及其他电磁方式记录储存的待证事实发生时的信息来证明有关事实的证据，也称音像证据或者音像资料。电子证据大多属于视听资料。l 视听资料记录的是待证事实发生时的情况，现场勘验过程中的录音、录像，鉴定过程中的录音、录像记录的是待证事实发生后有关物质存在的状态和现象，对证人、被害人陈述和被告人供述和辩解进行的录音、录像是固定陈述内容的笔录的一种辅助手段

48、，不是独立的证据。l二、种类二、种类l（一）录音资料l由一定的设备将事件发生过程中产生的音响记录下来形成的资料。存储的信息可以通过一定设备播放出来，再现与案件有关的声音，也可供分析比较，确定声音形成的有关情况。l（二）录像资料l记录有反映有关事实发生过程的图像信息并可使人感知的图像信息。包括录像机、照相机、电影摄影机等设备记录的图像资料。l（三）计算机存储的资料：程序资料和数据资料l（四）其他：如通信过程中发射的无线电信息；使用雷达扫描获得的信息l三、特点（高科技证据：直观、便利、高效）三、特点（高科技证据：直观、便利、高效）l（一）与待证事实的关系l视听资料以其记载的信息起证明作用，物证以实

49、体物的外部形态、内在属性和存在方式起证明作用l记载的信息有人的意思表示，也有自然界的变化产生的现象；书证记载的是人的意思表示。二者记载的方式也有所不同l记载的是事件发生时产生的信息l（二）反映性l记录的内容可以如实地反映客观事物l可以直观地反映事件发生时的情景和事物的状态l可以记载动态的事实，反映事件发生的过程l（三）来源的可靠性l实际中使用的视听资料经常是经过复制的，应注意审查复制的视听资料作为证据的可靠性l容易通过隐秘的途径取得，其证据作用的实现与搜集的途径是否合法有关l四、证明作用四、证明作用l录音资料：证明人在有关事件中用语言表达的思想内容；证明有关事件发生的过程、环境等情况l录像资料：使未曾经历某一事件的人了解事件的过程和事件中有关客体的状态；证明人无法直接观察到的事实的存在（高速摄影机、红外线夜视器材）l计算机存储资料：数据证明作用与书证类似，打印出来就成为书证；程序可证明与计算机运行过程有关的情况；数据和程序还可证明由计算机控制的其他设备的运行和记录情况