法学方法论与民法案例分析的基本方法.doc

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1、法学方法论与民法案例分析的基本方法王利明 民法案例分析的基本方法，在英美国家，注重归纳法和论题式的思维，往往采用个案分析（case by case）的方法；而在以德国为代表的大陆法系的国家，强调演绎法和体系化的思维。下面分析案例分析的两种基本方法，即：法律关系分析法和请求权基础的分析法。一. 法律关系分析法所谓法律关系分析方法，是通过理顺不同的法律关系，确定其要素及变动情况，从而全面地把握案件的性质和当事人的权利义务关系，并在此基础上依据逻辑三段论以准确适用法律，做出正确的判决的一种案例分析方法。（一）法律关系分析法的特点其一：此方法首先着眼于对案件事实的考察，在此基础上再适用法律，把对案件事

2、实的分析于法律的适用作为两个步骤。其二：它是对法律关系三要素的全面考察，而非仅对法律关系的某一特定内容即请求权的考察。请求权基础的分析方法则是通过考察当事人的主张，探究其法律基础和事实依据。其考察范围限于与请求权有关的法律事实和规范事实。采用法律分析方法，可以高屋建瓴地分析各种法律关系。在一种法律关系中，可能有多个权利，而不仅仅包括请求权。其三：法律关系的分析方法是法学最基本的分析方法和分析框架。它不仅是一种案例分析的方法，而且适用于法学研究和民法体系的构建。（二）此方法的运用 分为两个步骤1考察案件事实所涉及的法律关系。这一步又包括以下几步： 第一个步骤是明确争议点及其相关的法律关系，即明确

3、争议的核心关系，围绕核心关系还有哪些“有关联的法律关系”，二者的关系如何。 第二个步骤是明确是否产生了法律关系。如好意实惠等就不构成民法上债权债务关系。 第三个步骤分析法律关系的性质，如分析究竟是合同关系，侵权关系，无因管理关系还是不当得利关系，确定不同的法律关系的性质对于确定当事人的权利义务影响很大。第四个步骤是考察法律关系的各要素，即考察法律关系的主体，内容，客体。 第五个步骤是是否发生了变更，消灭的后果，以及考察变更，消灭的原因何在。一是考察法律关系的变动，法律关系的变动包括法律关系的发生，变更，消灭，法律关系不是一成不变的，而是根据客观事件以及当事人的意志和行为发生法定的或意定的变动，

4、如权利的取得，丧失，权利内容或效力的变更等。二是考察法律关系变动的原因。法律关系变动必有原因，法律事实必须能够引起一定的法律后果。法律关系变动的原因即法律事实。法律事实分为自然事实和人的行为，自然事实包括事件和状态，行为包括合法行为，违法行为等。三是考察法律关系的变动的法律后果。 此外法律关系存在的时间和地点对于案件分析具有重要影响。时间对于时效期间和除斥期间的计算，要约与承诺的计算，清偿期的到来，失权的效果等都具有重要意义。地点对于清偿地的确定，风险负担，司法管辖，准据法的适用具有重要意义。2考察法律适用 考察法律适用，即在第一步确定的案件事实（小前提）的基础上，查找适用核心关系与有关联的法

5、律关系的法律规范（大前提），这一过程就是逻辑三段论运用的过程。在案件分析的过程中，不是首先寻找大前提，而是先确定小前提，即对事实的认定，然后再寻找大前提。因为法官必须首先接触和认识案件事实，对事实有了基本的了解后，才能有目的地寻找法律规范。在确定小前提后，按照形式逻辑的三段论方式推理，将小前提套入大前提，最后得出结论，即判决结果。法律关系分析方法需要运用逻辑三段论，但绝非如法律适用的机械论者所想象的那样完成是三段论逻辑的演绎过程，它还涉及大前提和小前提如何连结的问题，而连结点的确定必须有赖于法律解释。二请求权基础分析方法 分如下几个步骤。1判断请求权的性质。 首先需要确认究竟是确认之诉，形成之

6、诉，还是请求之诉。由于归入法主要适用于给付之诉。如果当事人提出的不是给付之诉，在没有该方法适用的余地，此时应当采取法律关系分析法。在确定了可以适用该方法后，则应当判断请求关系的主体和内容，即谁基于何种理由向谁提出何种请求，因为这是案例分析的前提。2请求权检索 请求权检索是归入法在运用过程中的关键。这是因为，通常原告虽然提出请求，但并未提出请求权的基础，例如，原告只是要赔偿损失，但没有指出基于什么请求权而提出的。另一种情况是，虽然原告提出了某种请求并指出其请求权的基础，但法官仍然依职权对其请求权基础进行检索，即“原告提出事实，法官确认权利 ”具体的检索方法为： 一是列举原告的请求可能涉及的请求权

7、。 二是确定各种请求权的类型。根据民法的各个法律制度，即根据请求权的基础关系的不同，可将请求权分为如下几类： 债权请求权，其中包括合同履行的请求权，违约损害赔偿请求权，缔约过失请求权，无因管理请求权，侵权的请求权，不当得利所产生的返还请求权。 物权请求权，其中包括返还原物请求权，停止侵害请求权，排除妨害请求权，妨碍预防请求权。 占有保护请求权，其中包括在占有受到侵害的情况下，占有人享有的占有返还请求权，妨碍排除请求权，消除危险请求权。 此外，请求权的类型还包括人格权和身份上的请求权，知识产权上的请求权等。 三是按照请求权分析的逻辑顺序进行检索。确定请求权的分析的逻辑顺序，即对可能适用的请求权依

8、特定次序进行通盘的检索。请求权的体系应当按照如下顺序来确定：第一，应将合同的请求权作为第一顺序的请求权加以考虑。第二，缔约过失请求权。第三，无因管理请求权。第四，物权请求权。在物权受到侵害的情况下，首先应当采用物权的请求权对物权进行保护，这是因为物权的请求权具有优先于债权的效力。第五，不当得利和债权的请求权。3请求权的初步锁定 通过对请求权逻辑顺序的考察，可以逐步排除一些与案件事实不符合的请求权，或对原告不利的请求权。在排除了一定的请求权后，原告要初步确定一种或集中对其较为有利的请求权。只有在请求权锁定后，才能够对其开始进行请求权基础的分析。4请求权基础的分析。 这里所谓的请求权基础，既可以是

9、法律规范，也可以是如合同，遗嘱等具有法律效力的其他法律依据。也就是说，它主要是法律规范，但又不限于法律规范。这里又可以分为以下几个步骤： 首先是给出对该请求权的具体法律规定， 其次，对所找的法律规范进行分类和定性。其中，有些法律规范不能单纯地作为请求权的基础，它们主要包括：已经由当事人约定排除的任意性规范；不完全法条，限制性法条等。还有引用性法条，拟制性法条也不能独立成为请求权的基础，必须与其他相关法条配合才能构成请求权的基础。此外，程序性规范和某些裁判规范也不宜单独地作为请求权的基础。 最后，要将该规范构成要件进行具体的分解，如将侵权责任的构成要件分解为过错，损害事实，因果关系等。在这个分解过程中，需要运用法律的解释方法对法律规范进行准确的解释。