如何编选和参照指导性案例19300.pdf
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1、-z.如何编选和参照指导性案例 一、如何挑选指导性案例 从浩如烟海的裁判文书中挑选出适宜的指导性案例,其难度之大是不言而喻的。要挑选好指导性案例,有三个条件是不可缺少的:一要有适宜的案件。所谓适宜的案件,就是案件纠纷具有典型性、代表性,在法律适用方面有指导性或示性。一般讲,适宜的案例可遇不可求,当事人不诉,法院受理不到,就难以制作具有指导意义的裁判文书。因此,要坚持有适宜的才报送,没有的就不报送的原则。二要在受理案件时就保持敏感性。当立案庭受理到有特点的案件时,就要有意识地评估一下这个纠纷有没有典型性,审判以后的案例能否作为指导性案例,如果有可能,就要按照指导性案例的要求进展审理,并且按照指导
2、性案例的标准制作裁判文书。否则,我们即使遇到好的案例,但由于我们在审理的时候没有注意,结果便会把一个好的案件浪费掉了,就像工艺师把一块好的玉石雕刻坏了一样。三要吃透“决定“第二条规定的精神。对什么是“社会广泛关注的、法律规定比拟原则的、具有典型性的、疑难复杂或者新类型的、以及其他具有指导作用的案例要有穿透性的把握。-z.所谓社会广泛关注的案例,主要是指涉及重大公共利益、公民根本权利或者众多利益群体的案例。比方有些饭店对包间另行收费或者设定最低消费的做法,就可能引发饭店和顾客之间的纠纷;又如游戏商家开发的电子货币Q 币被游戏玩家盗窃出卖,是玩家盗窃虚拟财产还是商家伪造货币,在社会公众之间曾经引起
3、过很大争议。假设*日*个法院对此类纷争做出了判决,最高法院认为具有指导意义的,就可以确定为指导性案例。所以,这里的广泛关注,不是指公众一时的热议或者媒体的即兴炒作,而是指实实在在的利益争执。所谓法律规定比拟原则的,是指法律没有明确规定、法律没有细致规定或者法律规定的自由裁量权空间较大等情形。人民法院通过个案裁判,把法律规定不明确的明确了,把法律规定模糊的细化了,把自由裁量权的空间充实了,这类裁判就应当确定为指导性案例。比方不久前,法律明确规定职工在上班期间人身受到损害的属于工伤,但没有明确职工在上下班的路途中受到人身损害的是否属于工伤。省高级法院通过审判监视程序在一个案件中裁定,职工在上下班的
4、路途中受到人身损害的也属于工伤,这就不仅丰富、充实了法律,使之更有利于保护职工的权利,而且直接推动了国务院相关行政法规的修改,这样的案例就可以作为指导性案例。-z.所谓典型性、疑难复杂或者新类型的案例,典型性就是代表性、示性;疑难复杂就像医学上遇到的疑难杂症,很难办也很少见;新类型就是现行法律没有涉及,或者是实践中首次出现的案件类型。在这类案例中选择指导性案例,要把握好严格依法这个度,不能明显突破法律尺度,同时要把握好指导性或实用性这个纲。没有普遍指导意义的案例,不管多么典型、疑难或者新颖,都不能作为指导性案例。二、如何编写指导性案例 做好指导性案例的推荐工作,除了会挑选以外,还必须会编,会编
5、就是要按照最高法院研究室确定的编选格式编写指导性案例。所以必须熟悉指导性案例的编写格式,掌握编写技巧,同时,还要善于编写指导性案例的三个方面的容:一要提炼好“裁判要点。这是能否编写好指导性案例的关键环节。因为裁判要点是指导性案例的点睛之笔,也是法院裁判的精华所在。编写者要像仙人炼丹一样把裁判的杂质与水分挤掉,此后形成一个精致的结论。裁判要点应当坚持越简单、越明确、越精炼越好。当法律关系复杂的案例可以生发出很多裁判要点时,必须有所取舍,原则上一案只取一个裁判要点,不宜过多。另外,提炼裁判要点还需要讲究角度。同样的裁判要点,换一种角度表述,指导价值可能大增。例如,有一个报请最高法院核准死刑的案件,
6、根本领实证据都没有问题,只是-z.在 DNA 证据鉴定和破案经过这两个证据上有点瑕疵,后来经过死刑复核程序的补正,瑕疵都剔除了,被告人被核准了死刑。有关单位建议把这个案例作为指导性案例,但其草拟的裁判要点过于平实,导致大家在讨论时感到没有指导意义。其裁判要点大意是:“在死刑复核程序中,DNA 鉴定出现笔误和破案经过前后表述不一致的,要依法核实。其缺乏一是只讲到死刑复核程序,没有讲一审、二审程序,大大限制了案例的指导围,二是只讲笔误和表述不一致,给人以小题大做之嫌。研究室讨论后将裁判要点修改为:“人民法院审判被告人可能判处死刑的案件,对于 DNA 鉴定和破案经过这样关键性的证据材料,即使有微小的
7、瑕疵,也必须核实排除。这样修改,一是把案例的指导围扩大到死刑案件的一审、二审和复核程序,二是强调了死刑案件对证据的高标准严要求,对任何疑点都不放过,从而表达了对死刑案件的审慎,指导意义明显上去了。二要表达好“根本案情。编好指导性案例,还需要准确表达根本案情,根据报送的情况看,多数案例的根本案情编写存在两个较大的问题,第一、根本案情的表达过细过长,根本上是把裁判文书的案件事实简单地移植过来,没有取舍;第二、根本案情没有围绕裁判要点进展表达,讲了很多无关紧要的案情,对于理解裁判要点帮助不大。考虑到我们的指导性案例是向全社会发布的,并且对象主要是各行各业的公民群众,所以,指导性案例根本案情局部的编写
8、要表达专业与群众、法学与文-z.学的统一,具体须注意三个问题:第一要简明扼要,案情要到达线条清晰、事实清楚、证据扎实,使人看了很明白,很生动,很真实;第二要围绕裁判要点进展,根本案情是裁判要点形成的根底,也可以说是裁判要点的事实根据,因此,对于与裁判要点无关的案件事实,可以少写或者不写;第三要善于用表达的方式对裁判文书进展改写,把裁判文书罗列的事实重新概括为故事来讲述,而不是当做裁判文书来论证,必须有个语言和写作方式的转化问题。三要准确表达“裁判理由。指导性案例的裁判理由是论证裁判要点正当性的法律、科学依据,裁判要点能否立的起来,能否说服别人去参照,需要靠裁判理由支持。要处理好指导性案例的裁判
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