2022年建设工程合同审查法律意见书.docx

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1、精选学习资料 - - - - - - - - - 关于 工程合同审查的法律看法书敬重的：我于 2022 年 10 月 14 日收到工程施工安装合同,并立即对该合同进行了仔细审查, 现依据律师行业公认的业务标准、道德 规范和勤奋尽责精神 ,本着独立、客观、公平的原就 ,依据本法律看法 书出具日以前已经发生或存在的事实和我国现行法律、法规和规范性 文件的规定 ,出具如下法律看法：一、出具本合同审查的法律看法书的主要法律依据中华人民共和国合同法 、建设工程质量治理条例 、建设工 程安全生产治理条例 、建筑业企业资质治理规定 、中华人民共和 国消防法、中华人民共和国建筑法 、建设工程消防监督治理规 定

2、、最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问 题的说明；二、合同审查的主要内容 合同主体是否适格、 合同内容是否合法有效、 意思表示是否真实、合法权益是否得到充分爱护、合同的形式是否合法、完备等；三、本合同存在的主要问题的法律分析及计策措施（一）乙方是否具备分包主体资质不明确建筑业企业资质治理规定第六条规定：“ 取得专业承包资质的企业（以下简称专业承包企业） ,可以承接施工总承包企业分包的专业工程和建设单位依法发包的专业工程；专业承包企业可以对所承接的专业工程全部自行施工, 也可以将劳务作业依法分包给具有相应 资质的劳务分包企业；依据建筑法的相关规定： “ 施工单位可以将非关键性工

3、程或 者适合专业化队伍施工的部分工程分包给具有相应资质的单位,并对 分包工程负连带责任；名师归纳总结 本消防工程施工安装合同并未明确乙方的资质条件,出于合同应第 1 页,共 5 页- - - - - - -精选学习资料 - - - - - - - - - 合法的角度考虑, 应第一确认乙方的资质条件,不应将专业工程分包给不具备相应资质的施工单位,否就会由于违反 最高人民法院关于 审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的说明第 1 条规定（承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级而签订的建设 工程施工合同无效）而被确定为无效,而对于此无效合同,依据建 筑法关于发承包的规定, 在建设工程经竣工

4、验收合格后,承包人请 求参照合同商定要求支付工程价款的,应予支持；从上可知,与不具 备相应资质条件的施工单位签订建设工程合同会给我公司带来治理 上的麻烦,且不能确保我公司在工程施工过程中的合法权益得到保 障,为此,在与施工单位签订合同时应严格审查其资质条件,并收集 其营业执照、 资质证书、 组织机构代码证及建造师证等加盖其单位公 章的证书复印件；（二）本工程是否遵守分包要求以及是否履行了有关程序不明确建筑法第 29 条规定：“ 建筑工程总承包单位可以将承包工,建筑法 第 程中的部分工程发包给具有相应资质条件的分包单位”29 条第 2 款规定：“ 建筑工程总承包单位依据总承包合同的商定对建 设单

5、位负责； 分包单位依据分包合同的商定对总承包单位负责,总承 包单位和分包单位就分包工程对建设单位承担连带责任；”本工程合同属于建设单位和施工单位直接签订的合同,房屋建筑和市政基础设施工程施工分包治理方法第7 条明确规定：“ 建设单位不得直接指定分包工程承包人； ” ,对此这份合同在签订之前应对 建设单位和相关施工单位签订的施工总承包合同予以明确,确定是否 存在总承包合同；并留意在确定消防工程安装合同时,应依据招投 标法的规定进行招投标； 另施工单位应在施工过程中听从总承包单 位的治理,并对所承包的分项工程承担责任,在分包工程发生质量、安全、进度等方面的问题给建设单位造成缺失时,建设单位既可以追

6、究总承包单位的法律责任, 也可以追究分包单位的法律责任,这些内容应在分包合同中予以明确；建筑法明确规定：禁止分包单位将其承包的工程再分包；法名师归纳总结 - - - - - - -第 2 页,共 5 页精选学习资料 - - - - - - - - - 律对施工单位对外分包的工程有限制性规定,方的义务项中进行商定；对此,本合同中应在乙（三）合同中工期的商定不明确、不规范本建设工程合同只规定了总工期,项,并将工程进度的时间方案予以明确,间；建议增加开工日期、 竣工日期 防止对方在施工中间拖延时实行监理的建设工程应由施工单位在开工前 7 日向监理工程师提出开工申请, 由监理工程师依据建设单位的打算向

7、施工单位下达开工通知书；（四）施工单位质保期及质保金的商定建设工程质量治理条例第40 条第四款规定：“ 电气管线、给排水管道、设备安装和装修工程,最低保修期限为 2 年” , 建设工程质量治理条例第41 条规定：“ 建设工程在保修范畴和保修期内发生质量问题的, 施工单位应当履行保修义务, 并对造成的缺失承 担赔偿责任” ；发包人在接到承包人返仍保证金申请后,应于14 日内会同承包人依据合同商定的内容进行核实；如无异议,发包人应当在核实后 14 日内将保证金返仍给承包人,逾期支付的,从逾期之日起,依据 同期银行贷款利率计付利息,并承担违约责任；本工程合同的保修期限为一年,建议修改为 2 年；保修

8、范畴和保修期内的义务应在乙方权益义务中予以明确；质保金的返仍也应在合 同中或另行签订的保修协议中进行商定；（五）违约责任规定不具体、不规范中华人民共和国合同法第一百零七条规定：“ 当事人一方不 能履行合同义务或履行合同义务不符合商定的,应当承担连续履行、实行补救措施或赔偿缺失等违约责任”；第一百一十四条第一款规定：“ 当事人可以商定一方违约时应当依据违约情形向对方支付肯定数 额的违约金,也可以商定因违约产生的缺失赔偿额的运算方法；”依据以上规定, 为了很好的爱护双方的合同权益,为了保证一方违反名师归纳总结 - - - - - - -第 3 页,共 5 页精选学习资料 - - - - - - -

9、 - - 合同商定的情形下能够准时挽回缺失,建议在承包合同中列明双方违约的责任,同时也应区分商定违约金的运算方式或方法；本合同违约责任第1 项的“ 罚款” ,建议改为“ 违约金”；依据建设工程消防监督治理规定的相关规定,消防工程的消防设计备案、 验收以及与公安消防部门的联系由建设单位负责,乙方作为施工单位应保证消防工程的施工质量应满意消防工程设计及相关消防工程标准的要求,因此第2 条建议进行相应修改；（六）双方代表的职责、进度方案、延期开工、暂停施工、工期 延误、工期提前、工程验收以及合同生效时间的商定不明确 本工程合同缺少上述各项的商定, 建议依据相关法律法规对其进 行商定；（七）关于质量保

10、证 工程质量应达到国家质量评定所要求的优良标准于法无据,建设工程质量治理条例第十六条规定：“ 建设单位收到建设工程竣工报告后,应当组织设计、施工、工程监理等有关单位进行竣工验收,建设工程体会收合格的,方可交付使用”；合同法规定：“ 建设工程竣工后,验收合格的,发包人应当依据商定支付价款,并接收该建 设工程” ,建议对该项进行修改；（八）关于合同纠纷的解决 建设工程合同不适用专属管辖, 民事诉讼法第 24 条的规定,即：“因合同纠纷提起的诉讼,由被告住宅地或者合同履行地人民法院管辖 ”；民事诉讼法第25 条的规定：合同的双方当事人应当在合同中协议挑选被告住宅地、 合同履行地、合同签订地、原告住宅

11、地、标的物所在地人民法院管辖； 同时,合同的双方当事人仍可以依据合 同中商定的仲裁条款或者事后达成的仲裁协议,向仲裁机构申请仲裁；因此对于本合同纠纷的解决我公司应从经济、便利的角度挑选管辖法院或者采纳签订仲裁协议进行仲裁的方式进行解决；四、需要说明的几个问题（一）合同的起草、审核是一项系统工程,须符合民法、合同法名师归纳总结 - - - - - - -第 4 页,共 5 页精选学习资料 - - - - - - - - - 以及其它相关法律法规的一般原理； 上述修改仅是在本合同基础上的 微调,与原合同相比更为合理和完善；（二）依据公司目前情形来看, 公司应当建立相应的标准合同版 本,以便利执行并

12、抵挡法律风险；在合同的签订中应当建立合理、高 效的合同评审制度, 全部合同的签订必需经专业人士的审查,重要合 同的签订可由专业律师参与谈判；爱护我方的正（三）合同的目的在于爱护合同标的的顺当实现,当权益,在合同履行过程中应当建立完整、独立的合同履行档案,严 格执行合同条款, 并妥当保管和完善合同履行的相关证据；为以后可 能显现的法律纠纷做预备；五、声明与保留本法律看法书是依据供应的相关资料,从专业角度发表本人的看法和看法, 在不能排除有关材料的局限性的情形下,我的判定和 看法也可能存在相应的局限性；因此,特殊指出：以上看法,仅供参 考；未经本人书面许可, 本法律看法书不得向任何第三人出示,并不 得作为证据使用；二一三年十月十五日名师归纳总结 - - - - - - -第 5 页,共 5 页