国际商法第二章合同法.ppt

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1、国际商法第二章 合同法12/25/20221国贸2002级第一节 合同法概述v一、各国合同法的编制体例v（一）资本主义国家合同法的体系v1、大陆法系v合同之债、侵权行为之债、不当得利之债、无因管理之债。v2、英美法系12/25/20222国贸2002级2007级v（二）我国的合同法v1、民法通则v2、合同法v（三）国际统一商事合同法v国际商事合同通则199412/25/20223国贸2002级2007级二、合同的基本概念v1、中国法：合同时平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。v2、德国法：依法律行为设定债务关系或变更债务关系的内容者，除法律另有规定外，应

2、依当事人之间的合同。v3、法国法：合同是一人或数人对另一人或数人承担给付某物、做或不做某事的义务的一种合意。v4、美国法：合同是一个许诺或一系列的许诺，对于违反这种许诺，法律给与救济。12/25/20224国贸2002级2007级三、合同的种类单务合同双务合同书面合同口头合同有偿合同无偿合同诺成合同实践合同主合同从合同其他形式有名合同无名形式要式合同不要式合同12/25/20225国贸2002级2007级四、合同有效成立的条件v当事人意思表示一致v当事人意思表示真实v当事人具有订立合同的能力v合同的内容合法v合同的形式合法v合同必须有对价或合法的约因12/25/20226国贸2002级2007

3、级第二节 合同的成立v为意思表示并达成合意v接触、洽商、合意的过程,包括动态行为与静态协议v动态行为:要约邀请要约反要约 产生先合同义务和缔约过失责任v静态为达成合意,条款已确定,承诺为成立要件，产生合同义务和违约责任12/25/20227国贸2002级2007级案例一v我公司向荷兰某公司报盘：某初级产品200公吨，每公吨CIF鹿特丹人民币1950元，即期装运。v对方要求我方增加数量、降低价格、并延长有效期。v我方将数量增至300公吨，价格降至1900，有效期延至7月25日。v荷兰商人7月22日来电接受该盘，但附加包装条件“须提供良好适合海运的袋装”。12/25/20228国贸2002级200

4、7级一、要约与承诺v（一）要约（offer）v1、概念：又称发盘、发价或报价，是希望和他人订立合同的意思表示。v是合同订立的必经阶段 v要约是意思表示，非事实与法律行为v是希望与他人订立合同的意思表示，无此目的不构成要约12/25/20229国贸2002级2007级v2、要约的要件、要约的要件:v（1）订立合同的意思表示 (区别要约邀请)从语言、文字和其他情况判断 有明确接到承诺受其约束的意思12/25/202210国贸2002级2007级要约邀请v概念：希望他人向自己发出要约的意思表示，为引诱行为，一般不承担法律责任v区分要约与要约邀请：按成立要件v我国合同法规定的要约邀请（第15条）价目表

5、，拍卖公告，招标公告、招股说明书，商业广告 但明确表示为要约的除外12/25/202211国贸2002级2007级v（2）向特定的人发出v一般向特定人发出 北欧严 英美：向不特定人发出也可视为要约，只要构成允诺 商事合同通则：对多人必须明示为要约 向不特定人发出要约的条件：明确表示是要约 承担向多人发出要约的责任并具履约能力12/25/202212国贸2002级2007级v（3）内容具体确定和完整 具体：要约内容包括合同成立必需条款 确定：内容明确而不含糊不清 美UCC更开放，可补救v（4）送达受要约人才能成立12/25/202213国贸2002级2007级3、要约的拘束力v到达受约人时生效v

6、对受约人 无拘束力,生效时取得承诺的权利v对要约人 各国法律有差异v（1）英美法:如无对价支持或签封,无拘束力,但有例外v（2）大陆法:德瑞希，有拘束力；法国：原则上可撤消v（3）公约 与 中国法 ：原则上在受要约人接受之前无拘束力，但规定有效期和明示或受约人有理由相信不可撤消的除外12/25/202214国贸2002级2007级4、要约的消灭v过承诺期间v要约人撤回或撤消v受约人拒绝v实质变更v要约人或受约人死亡12/25/202215国贸2002级2007级（二）承诺v1、概念：受约人同意要约的意思表示v2、承诺的要件:v（1）由受约人作出v（2）在要约的有效期内作出v（3）与要约内容一致

7、v（4）传递方式与要约要求一致 12/25/202216国贸2002级2007级v你方5日来电我方接受，但内包装加一层塑料袋；v接受你方7日来电，希望给与5%佣金；vYC 10 ACCEPTABLE PROVIDED SHIPMENT OCT D/A 30 DAY CABLE REPLY12/25/202217国贸2002级2007级3、承诺的效力v（1）生效时间 投邮与到达主义v（2）迟到的承诺v（3）承诺的撤回v承诺生效时合同成立(实践性书面合同除外)涉及义务与责任性质v承诺生效地点为合同成立地点(书面合同除外)，涉及法院管辖问题12/25/202218国贸2002级2007级案例二v中国

8、A公司向美国旧金山B公司电报发价出售某商品100公吨，每公吨2400美元CIF旧金山，收到信用证后二个月内交货，以不可撤销即期信用证支付，限三天内答复。第二天收到B 公司回电称“Accept your offer shipment immediately”（接受你方发盘，立即装运），A公司未作答复。又过了两 天，B公司由旧金山花旗银行开来即期信用证，注明“shipment immediately”。当时该货国际市场价格上涨20%，A公司拒绝交货，并立即退回信用证。试问A 公司的做法有无道理？为什么？12/25/202219国贸2002级2007级二、对价与约因v（一）对价v1、英美法的对价Co

9、nsideration：合同一方得到的某种利益、权利、利润或好处，或是他方当事人克制自己不行使某项权利或遭受某项损失或承担某项义务（彼此间相互给付）。v2、有效的对价必须具备的条件v（1）对价必须是合法的v（2）对价是待履行已履行但非过去的对价v（3）对价有价值，但不要求充足v（4）非已存在和法定义务v（5）对价来自受允诺人v（6）非公共义务或履行的义务超出了公共义务或合同义务的范围12/25/202220国贸2002级2007级（二）约因v1、法国法的约因：当事人产生该债务的最直接最接近的目的 无约因合同不成立v2、德国法 无约因条件 但不当得利制度的存在亦要求取得他人的财产或利益需有法律上

10、的原因12/25/202221国贸2002级2007级案例三v被告是个煤矿业主，担心罢工的矿工会破坏煤矿设施，遂要求警察驻扎矿区，警察没同意，认为按常规的巡逻足以对付这一情况。被告遂答应愿付警察驻扎费，后又拒绝支付费用。这一做法合法吗？12/25/202222国贸2002级2007级三、当事人订约能力v（一）自然人订立合同的能力v1、中国法：完全限制无民事行为能力人v 德国法：无民事限制行为能力人v 法国法：无订立合同能力人（未解除亲权的未成年人/受法律保护的成年人）v 英美法：缺乏订约能力的人12/25/202223国贸2002级2007级v2、缺乏订约能力人订立合同的法律后果v（1）有效合

11、同v涉及必需物品和服务的合同v对未成年人有利的合同v（2）可撤销合同v（3）无效合同v非必需品买卖合同和借贷合同12/25/202224国贸2002级2007级v（二）法人的行为能力v法人：行为能力与权利能力时间范围一致v法人必须通过它授权的代理人才能订立合同，且活动范围受法人章程经营范围约束12/25/202225国贸2002级2007级四、合同的形式v要式与不要式v书面口头其他形式v英美法:签字腊封简式合同v大陆法：要式与不要式合同v中国合同法:书面口头其他,从双方约定,但法定的除外(需书面)12/25/202226国贸2002级2007级五、合同内容合法性v标的合同的目的合法 合法指不违

12、法v1、中国合同法：遵守法律行政法规与社会公德，不扰乱社会经济秩序和损害公共利益v大陆法：不能违反善良风俗和公共秩序的法律v英美法：不能违反公共政策、道德和法律v后果 非法合同无效12/25/202227国贸2002级2007级案例vA把节余的钱以极少利息借给别人的借贷合同。v买凶杀人合同。v有妻子的A找了女秘书B，愿付200英镑与之共度周末。v在政府招商局工作的A与建筑承包商之间关于提供内幕的交易合同。v商业限制不合理的合同12/25/202228国贸2002级2007级2、合同内容的构成合同条款明示条款暗示条款民商事惯例法定暗示条款强制性暗示条款任意性暗示条款12/25/202229国贸2

13、002级2007级3、合同中免责条款的效力v（1）免责条款必须进入合同才能有效，在合同签订后再加入的免责条款无效。v（2）免责条款进入合同的方式必须是合乎常人思维的。v（3）免责条款不得违反法律的强制性规定。12/25/202230国贸2002级2007级（六）合意真实v不真实概念：意思表示有违当事人真实意愿v意思与表示不一致 虚假表示、伪装表示、错误v意思表示不自由 胁迫、乘人之危12/25/202231国贸2002级2007级v不真实与合同效力v合同效力指合同符合法定有效要件而取得法律认可的效力v无效 自始不产生效力，没有权利与义务 v可变更与撤消：赋予表意人撤销合同的权力，如法定期间不行

14、使，则合同有效 先协商变更、协商不成则撤销权人可撤销12/25/202232国贸2002级2007级1、错误v（1）概念:表意时因认识错误或欠缺认识而使内心意思与外部表现不一致（误解）v（2）要件：错误自己造成；内心真意与表示不一致；表意人不知不一致；错误严重且以意思成立时为决定标准12/25/202233国贸2002级2007级（3）大陆法及中国法律规定v中国法：重大误解，可以请求变更或撤销，撤销前意思表示有效v法国：标的物性质或对方当事人错误时，合同无效v德国：意思内容错误可撤销合同12/25/202234国贸2002级2007级（4）英美法的规定v英美法：实质性误解才能解除合同vA：身份

15、误解 合同无效vB：客体误解 合同无效vC：条款误解 合同无效12/25/202235国贸2002级2007级2、欺诈v（1）概念：一方故意编造或隐瞒真实情况，使对方陷入错误而作出非真实的意思表示v（2）要件：v对事实的不正确陈述v这一陈述确实引诱另一方进入合同v陈述者在作陈述时有过错v另一方在情理中相信了对方的陈述12/25/202236国贸2002级2007级（3）各国法律规定v大陆法：法国规定因欺诈达成的合同无效 德国法因欺诈而达成的合同可撤销v英美法：欺骗性的不正确说明，可要求赔偿并撤销合同或拒绝合同义务v中国法：民法通则规定合同无效 合同法规定因欺诈达成且损害国家利益的合同无效，其他

16、的则属可变更、撤销的合同12/25/202237国贸2002级2007级（4）沉默是否构成欺诈v单纯的沉默原则上不构成欺诈v但在以下三种情况下例外：（英美法）vA：一半是正确的vB：说的时候是对的，合同订立时情况发生重大变化vC：法律或合同规定有说明义务的（大陆法）12/25/202238国贸2002级2007级3、胁迫v（1）概念：包括威胁和强迫。威胁指以未来不法损害相恐吓，使对方陷于恐惧而作出不真实的意思表示；强迫以现时身体强制而使对方作不真实表示v（2）要件：胁迫的行为、胁迫的故意、行为违法性、相对人陷于恐惧、因恐惧作出不真实意思表示v（3）各国法律规定：v中国法：同欺诈v英美法：可撤销

17、v大陆法：胁迫可撤销；绝对强制合同无效12/25/202239国贸2002级2007级第三节 合同的履行、变更与消灭12/25/202240国贸2002级一、合同的履行v（一）概念：按合同约定或法律规定全面适当地完成自己所负合同义务v全面履行v实际履行v协助履行12/25/202241国贸2002级2007级v（二）履行原则：诚信、公平、平等等基本原则v适当履行 又称全面履行，主体、标的、地点、期限、方式都要适当、全面完成债务v协助履行 基于诚信原则要求对方协助其履行义务，英美法叫提供“TENDER”v实际履行 按照合同要求履行义务，不替代履行或不履行v经济合理 履行合同，包括违约救济都要体现

18、经济合理原则，如履行方式、期限、地点等12/25/202242国贸2002级2007级案例v原告为被告装修房子，酬金为750英镑，装修完有一处瑕疵，若返工需要55英镑，被告以此为理由不付款。v原告为被告安装暖气，完工后，暖气管道时而不热，时而暖气漏出，返工需要174英镑，被告以此为理由不付款。v原告同意为被告建两间房子，建了一半后停工不建了，原告要求得到部分的付款。12/25/202243国贸2002级2007级二、违约v（一）概念：合同一方当事人完全没有或没有全部履行其合同义务的行为v（二）违约责任：不履行合同债务而依法应承担的法律责任v（三）违约归责原则：确定违约责任是否成立的原则 12/

19、25/202244国贸2002级2007级v常见归责原则：v1、过错责任：一方违约时以过错作为责任成立要件和确定责任范围的依据（英美法无此原则）v2、过错推定：违约后法律直接推定行为人主观有过错而应承担责任 v3、无过错：只要违约造成损害，违约方就应承担责任，与其主观是否有过错无关12/25/202245国贸2002级2007级（四）大陆法违约形式v1、给付不能：因种种原因不可能履行。包括自始不能和嗣后不能v2、给付延迟：债务已届履行期、能履行而债务人不履行。v除合同另有规定外，催告是债权人就给付延迟请求损害赔偿的必要条件。v催告是债权人向债务人请求履行合同的通知。v大陆法制度，没有明确规定履

20、行日期时适用v不催告，债权人放弃追究违约人延迟履约责任12/25/202246国贸2002级2007级（五）英美法违约形式v1、违反条件，条件为合同的重要条款 v对流条件：一方履行与对方履行互为条件v先决条件：一方先履行或某事件的发生为对方履行前提v后决条件：合同成立后某种事件的发生为合同义务消灭的前提v明示条件：合同中约定的条件v默示条件：依法律或人们解释而应在合同中的条件12/25/202247国贸2002级2007级v2、违反担保：违反次要或随附条款，不能解除合同v3、违反中间性条款：视违约性质与结果而定v4、提前违约：履行期到来前明确表示不履约v5、履行不可能 12/25/202248

21、国贸2002级2007级（六）中国法违约形式v1、履行不能v2、拒绝履行：能履行而不履行v3、延迟履行：给付延迟与受领延迟v4、不完全（瑕疵）履行v5、预期违约12/25/202249国贸2002级2007级（七）CISG规定违约的形式v1、根本违反合同v2、非根本违反合同12/25/202250国贸2002级2007级（八）违约的救济方法v1、实际履行：请求法院强制对方履行合同义务。v构成要件：合法债务、违约行为、守约方要求、履行可能v限制：我国 法律或事实不能、标的不适或费用太高、债权人合理期限内未要求 法国：作为与不作为 英美：普通法，衡平法仅作例外救济12/25/202251国贸200

22、2级2007级v2、损害赔偿 v（1）损害赔偿责任的成立：我国：违约、损失、因果关系（大陆法需违约方过错），英美只需违约 v（2）方法：恢复原状、金钱赔偿v（3）范围：实际损失与可得利益12/25/202252国贸2002级2007级v（4）确定赔偿范围的规则：v减轻损害规则：一方违约对方应采取措施防止损失扩大，否则，对扩大部分不能要求赔偿v可预见规则：违约方承担间接损害（可得利益）赔偿责任范围不得超过其定理合同 时能或应当预见的损失v损益相抵12/25/202253国贸2002级2007级v（5）关于合同中约定的违约金v：赔偿金、罚金v英美法：承认赔偿金；不承认罚金v德国法：承认违约金v中国

23、：不承认过高的惩罚性违约金12/25/202254国贸2002级2007级案例v甲乙两人达成协议，甲为乙提供某种机器，如延迟交货，每推迟一周付20英镑违约金，后来甲推迟了30个星期交货，给乙造成实际损失5850英镑。按英美法，甲应向乙赔偿多少？12/25/202255国贸2002级2007级3、解除合同v解除的条件v解除权行使 v解除合同与赔偿损害v解除的后果或效力 自始无效 英国法无溯及力12/25/202256国贸2002级2007级4、违约金v概念：双方约定或法律规定一方违约时向对方支付的货币或财物v性质：（1）赔偿性违约金：主要弥补对方损失；计算难和举证难，实际履行或违约金只能2选1

24、（2）惩罚性违约金：对债务人的过错实现惩罚，确保合同履行，在此外，还可请求救济12/25/202257国贸2002级2007级v德国：惩罚性v法国：预定赔偿v英美法：罚金无效v中国法：违约金可调整，低于损失或过分高于损失，可请求变更调整 定金与违约金同时规定,二选一12/25/202258国贸2002级2007级5、禁令v是英美法采取的一种特殊的救济方法。v适用条件：v（1）采取一般损害赔偿的救济方法不足以补偿债权人所受的损失；v（2）禁令必须符合公平合理的原则12/25/202259国贸2002级2007级案例v刚刚高中毕业的几个学生组成了布雷顿流行歌手组合，并于一家唱片公司签订了独家代理协

25、议，协议规定5年内不用他人代理。后来合唱组合违反约定，另聘了第三人为代理人，唱片公司要求法院发布禁令。12/25/202260国贸2002级2007级（九）违约免责v大陆法情势变迁原则：合同有效的基础因当事人外的原因发生了变化，因此，基于公平与诚信原则应对效力进行变更v英美法合同落空：标的物灭失、违法、根本变化v不可抗力：订立合同后发生无法预见、无法避免并无法克服的事件致合同无法履行 后果：解除合同或部分免责12/25/202261国贸2002级2007级案例v原告有房屋一座，位于英王爱德华七世登基典礼游行必经之路，被告向原告租用该屋一天，目的是为了观看登基典礼。但这一目的并未载入合同，后来登

26、基典礼因英王生病而取消，被告遂拒绝支付房租，原告诉至法院。12/25/202262国贸2002级2007级三、合同的变更v（一）合同的让与（主体的变更）v债权转移v债务承担v（二）合同内容的变更12/25/202263国贸2002级2007级四、合同的消灭v（一）大陆法对债的消灭的有关规定v1、清偿v向谁清偿v清偿什么v清偿地点与期间v清偿费用v清偿的抵充（指定-期限届满-担保少-负担重-到期早-比例）12/25/202264国贸2002级2007级v2、提存v债务人由于债权人受领迟延，将应交付的金钱或物品寄托于法定的提存所，从而使债的关系归于消灭的一种行为。v提存的条件：v提存的效力：12/

27、25/202265国贸2002级2007级v3、抵消v4、免除v5、混同12/25/202266国贸2002级2007级v（二）英美法有关合同消灭的规定v1、合同因双方当事人的协议而消灭v2、合同因履行而消灭v3、合同因违约而消灭v4、依法使合同归于消灭12/25/202267国贸2002级2007级v（三）中国法律的有关规定v1、债务已经按照约定履行v2、合同解除v3、债务相互抵消v4、债务人依法将标的物提存v5、债权人免除债务v6、债权债务同归于一人v7、法律规定或当事人约定终止的其他情形12/25/202268国贸2002级2007级五、诉讼时效v（一）大陆法、英美法的诉讼时效v大陆法：

28、取得实效、消灭时效v英美法：诉讼时效v中国法：诉讼时效12/25/202269国贸2002级2007级v（二）诉讼时效的起算、中止、中断及延长v起算：v中止：v中断：v延长：v（三）相关合同的诉讼时效12/25/202270国贸2002级2007级案例v美国公司与2000年9月15日致电中国公司，称愿意提供A型钢材3000公吨，220美元/公吨FOB旧金山，交货期为2000年12月。17日中国公司回电：同意，但交货期为11月。20日美国公司电复：交货期11月，但每公吨提价10美元。25日中国公司回电：不同意提价。27日美国公司：同意不提价，但交货期为11月15日至11月30日。但12月底，中国公司也没收到A型钢材的装船通知，当时货价涨至240美元/公吨。v（1）中美公司之间的合同是否成立？v（2）中国公司若向法院起诉，诉讼请求应是什么？v（3）法官应如何判决？12/25/202271国贸2002级2007级