《行政许可设定》PPT课件.ppt

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1、行政许可设定行政许可设定关键术语关键术语行政许可设定事项行政许可设定事项行政许可设定权力行政许可设定权力行政许可设定程序行政许可设定程序设定内容设定内容说明理由说明理由定期评估制度定期评估制度 行政法的基本体系行政法的基本体系美国著名法学家伯纳德美国著名法学家伯纳德 施瓦茨：施瓦茨：“一个成熟的一个成熟的行政法体系应当包括三个必须的部分：（行政法体系应当包括三个必须的部分：（1 1）可）可以赋予行政机关的权力范围和坚持限制在行使上以赋予行政机关的权力范围和坚持限制在行使上述权力时的越权行为；（述权力时的越权行为；（2 2）在处理公民和行政）在处理公民和行政机关之间的关系时必须公平对待；（机关之

2、间的关系时必须公平对待；（3 3）必须有）必须有这样一个原则：行政机关对其行为无最后发言权，这样一个原则：行政机关对其行为无最后发言权，并且公民能够通过一个独立的法庭对行政机关的并且公民能够通过一个独立的法庭对行政机关的行政之合法性提出异议。行政之合法性提出异议。”一、行政许可设定的涵义一、行政许可设定的涵义行政许可设定是指国家机关依照职权和实际需要，在有关法律、法规、规章中自行创制行政许可的行为。设定权：设定权：国家机关依职权自行创设行政许可，自行限制公民、法人或者其他组织的权力，创设公民、法人或者其他组织的义务，属于立法行为范畴。包括创设权和规定权创设权和规定权。创设权：即创设权：即最初设

3、定行政许可的立法权，指第一次设定新的行政许可的一种权力，这种权力具有原生性权力的特征。规定权：即规定权：即对实施该行政许可作出具体规定的行为，属于实施性、执行性行为，是一种规定权。两种权力行为的性质不同，在权力的享有主体和权力的行使对社会造成的影响方面，都有很大的不同。设定权、设定行为作为一项立法性权力，涉及对公民、法人或者其他组织的权利的限制或者义务的创设。其行使主体只能是特定的国家机关特定的国家机关，其行使的方式也必须是规范化、民主化和公开化的。三、设定行政许可的原则和标准原则：原则：有学者认为，行政许可设定的原则：合法原则；公正、公平有学者认为，行政许可设定的原则：合法原则；公正、公平原

4、则；公开原则；便民、效率原则；责任原则；诚信原则；原则；公开原则；便民、效率原则；责任原则；诚信原则；保护相对人合法权益原则。保护相对人合法权益原则。学者认为，行政许可设定的原则：学者认为，行政许可设定的原则：1、公共利益需要原则公共利益需要原则2、有限干预原则有限干预原则标准：标准：公益标准；适度标准；成本效益标准公益标准；适度标准；成本效益标准。排除标准：排除标准：市场调节优先、社会自治优先、民事规范调节优市场调节优先、社会自治优先、民事规范调节优先、行政干预方式从缓。先、行政干预方式从缓。我国行政许可法规定设定行政许可的标准我国行政许可法规定设定行政许可的标准1、设定行政许可应当遵循经济

5、和社会发展规律、设定行政许可应当遵循经济和社会发展规律 2、设定行政许可应当有利于公民、法人或者其他组织的积、设定行政许可应当有利于公民、法人或者其他组织的积极性、主动性的发挥，维护公共利益和社会秩序极性、主动性的发挥，维护公共利益和社会秩序3、设定行政许可要有利于促进经济、社会和生态环境的协、设定行政许可要有利于促进经济、社会和生态环境的协调发展调发展案例1、不履行法定许可职责的行为原告：张某原告：张某被告：某乡人民政府被告：某乡人民政府1996年年10月月10日，退休工人张某向乡人民政府递交了日，退休工人张某向乡人民政府递交了关于兴办幼关于兴办幼儿园的申请报告，申请在土主片区的东阳、牌楼、

6、街村之间兴办儿园的申请报告，申请在土主片区的东阳、牌楼、街村之间兴办一所幼儿园，同时，报告了基本建设规划、保教保育配备方案、教一所幼儿园，同时，报告了基本建设规划、保教保育配备方案、教学内容与安排、收费标准等情况与资料。但是，乡人民政府对该申学内容与安排、收费标准等情况与资料。但是，乡人民政府对该申请一直未予以审查登记，张某对此不服，向某基层人民法院提起行请一直未予以审查登记，张某对此不服，向某基层人民法院提起行政诉讼，请求人民法院判决被告履行法定的许可职责。政诉讼，请求人民法院判决被告履行法定的许可职责。问：问：1 1、教育部幼儿园管理条例是否能够设定行政许可？为什么、教育部幼儿园管理条例是

7、否能够设定行政许可？为什么？2 2、乡政府有权作此许可吗？、乡政府有权作此许可吗？3 3、乡政府不作出此许可，人民法院应该怎样判决，为什么？、乡政府不作出此许可，人民法院应该怎样判决，为什么？法律依据：教育部幼儿园管理条例第法律依据：教育部幼儿园管理条例第5 5、7 7、8 8、9 9、1010、1212条；条；中华人民共和国行政诉讼法第中华人民共和国行政诉讼法第5454条（条（1 1）、（）、（3 3）、第）、第6161条（条（3 3）。）。案例2、颁发许可证的法定程序原告：许某（某市康元玩具厂工人）原告：许某（某市康元玩具厂工人）被告：某市房地产管理局被告：某市房地产管理局1994年年4月

8、月27日，某区计划经济委员会批复同意海晨实业发展总公司实施华日，某区计划经济委员会批复同意海晨实业发展总公司实施华晨广场项目的前期开发。晨广场项目的前期开发。4月月30日，某区规划土地管理局给海晨公司核发了日，某区规划土地管理局给海晨公司核发了统一广场建设用地规划许可证。同日，某区人民政府批准将中山北路北侧等统一广场建设用地规划许可证。同日，某区人民政府批准将中山北路北侧等地段的土地划拨给海晨实业发展总公司建设华晨统一广场项目。地段的土地划拨给海晨实业发展总公司建设华晨统一广场项目。1995年年8月月16日，海晨实业发展总公司以前面三个部门颁发的许可证和文件为依据向某日，海晨实业发展总公司以前

9、面三个部门颁发的许可证和文件为依据向某区房地产管理局申请颁发房屋拆迁许可证。区房地产管理局申请颁发房屋拆迁许可证。1995年年9月月28日，经审核后某区日，经审核后某区房地产管理局向海晨实业发展总公司颁发房屋拆迁许可证，批准海晨实业发房地产管理局向海晨实业发展总公司颁发房屋拆迁许可证，批准海晨实业发展总公司对某市中山东路展总公司对某市中山东路1867号至号至2003号等地区进行拆迁，以建设华晨统号等地区进行拆迁，以建设华晨统一广场，拆迁实施单位为万众置业发展有限公司，拆迁期限为一广场，拆迁实施单位为万众置业发展有限公司，拆迁期限为1995年年9月月28日至日至1996年年3月月27日。某市康元

10、玩具厂职工许某对颁发拆迁许可证的行为不日。某市康元玩具厂职工许某对颁发拆迁许可证的行为不服，向人民法院提起诉讼，请求法院依法撤消颁发的房屋拆迁许可证。服，向人民法院提起诉讼，请求法院依法撤消颁发的房屋拆迁许可证。问：问：1、某市城市房屋拆迁实施细则和某市城市房屋拆迁实施细则和某市城市房屋拆迁实施细则某市城市房屋拆迁实施细则若干规定若干规定能否设定行政许可？为什么？能否设定行政许可？为什么？2 2、房地产管理局颁发拆迁许可证是否履行了法定程序和审查义务？房地产管理局颁发拆迁许可证是否履行了法定程序和审查义务？法律依据：某市城市房屋拆迁实施细则第法律依据：某市城市房屋拆迁实施细则第14条；条；某市

11、城市房屋拆迁某市城市房屋拆迁实施细则若干规定实施细则若干规定第第2 2条；行政诉讼法第条；行政诉讼法第5454条（条（1 1）、第）、第6161条（条（1 1）。）。案例案例3、颁发许可证的合法性、颁发许可证的合法性原告：郭某原告：郭某被告：某县民政局被告：某县民政局郭某与张某于郭某与张某于1983年年9月结婚，婚后生有两个女孩，但是，自月结婚，婚后生有两个女孩，但是，自1985年起，郭某精神表现失常。年起，郭某精神表现失常。1990年年12月月13日，郭某与张某日，郭某与张某达成离婚协议，填写了离婚登记申请书，对子女抚养和财产分割达成离婚协议，填写了离婚登记申请书，对子女抚养和财产分割也作了

12、适当处理。经审核后，芳草湖总场计划生育办公室给张某也作了适当处理。经审核后，芳草湖总场计划生育办公室给张某和郭某颁发了离婚证。和郭某颁发了离婚证。1991年年3月月29日，郭某之兄以郭某患有精日，郭某之兄以郭某患有精神病，属于无民事行为能力人为由，向县民政局提起申诉，请求神病，属于无民事行为能力人为由，向县民政局提起申诉，请求撤消该离婚证书。县民政局认为，郭某属于间歇性精神病，在办撤消该离婚证书。县民政局认为，郭某属于间歇性精神病，在办理离婚登记时为具有民事行为能力人，因而，芳草湖总场计划生理离婚登记时为具有民事行为能力人，因而，芳草湖总场计划生育办公室予以颁发离婚证书的行为合法。郭某之兄不服

13、，于育办公室予以颁发离婚证书的行为合法。郭某之兄不服，于1991年年7月月15日以法定代理人的身份向县人民法院提起诉讼，请求撤日以法定代理人的身份向县人民法院提起诉讼，请求撤消该离婚证书。消该离婚证书。问：问：1、民政部婚姻登记办法或民政部、民政部婚姻登记办法或民政部1994年年2月月1日发布的日发布的婚姻登记管理条例有权设定行政许可吗？为什么？婚姻登记管理条例有权设定行政许可吗？为什么？2、芳草湖总场计划生育办公室予以颁发离婚证书的行为是否合、芳草湖总场计划生育办公室予以颁发离婚证书的行为是否合法，为什么？法，为什么？法律依据：民法通则第法律依据：民法通则第13、14、17条；婚姻法第条；婚

14、姻法第24条；条；民政部婚姻登记办法第民政部婚姻登记办法第7条（条（2001年对婚姻法作了修改，年对婚姻法作了修改，民政部的婚姻登记办法已被民政部的婚姻登记办法已被1994年年2月月1日发布的婚姻登日发布的婚姻登记管理条例所代替）记管理条例所代替）四、设定行政许可的作用1、正面效应：、正面效应：一是有利于国家对社会经济和其他事务的宏观管理。一是有利于国家对社会经济和其他事务的宏观管理。二是有利于维护社会公共利益和保障公共安全。二是有利于维护社会公共利益和保障公共安全。三是有利于保护相对方的合法权利。三是有利于保护相对方的合法权利。2、负面效应：、负面效应：一是行政许可调节范围过广会妨碍竞争，阻

15、碍统一、有序的一是行政许可调节范围过广会妨碍竞争，阻碍统一、有序的市场体制的形成。市场体制的形成。二是行政许可运用不当会造成社会资源的闲置和浪费，影响二是行政许可运用不当会造成社会资源的闲置和浪费，影响整个社会的经济效益。整个社会的经济效益。三是过滥的行政许可制度的保护不利于企业生产水平和产品三是过滥的行政许可制度的保护不利于企业生产水平和产品质量的提高。质量的提高。四是行政机关掌握着行政许可的权力，可能因此产生腐败。四是行政机关掌握着行政许可的权力，可能因此产生腐败。因此，在必须适用行政许可的领域，行政许可应当制度化、因此，在必须适用行政许可的领域，行政许可应当制度化、法律化，以减少行政许可

16、自由裁量的成分，保证行政许可的法律化，以减少行政许可自由裁量的成分，保证行政许可的适当运用。适当运用。五、行政许可的设定事项五、行政许可的设定事项(一一)直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观调控、生态环境保护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照护以及直接关系人身健康、生命财产安全等特定活动，需要按照法定条件予以批准的事项。法定条件予以批准的事项。对这类事项设定的行政许可，是指行政机关准予符合法定条件的对这类事项设定的行政许可，是指行政机关准予符合法定条件的公民、法人或者其他组织从事特定活动，性质是确认具备行使既公民、法人或者

17、其他组织从事特定活动，性质是确认具备行使既有权利的条件，是实践中运用最广泛的行政许可事项，在行政许有权利的条件，是实践中运用最广泛的行政许可事项，在行政许可法起草过程中曾概括为可法起草过程中曾概括为普通许可普通许可，主要适用于污染和其他公害，主要适用于污染和其他公害的防治、生态环境的保护；金融、保险、证券等涉及高度社会的防治、生态环境的保护；金融、保险、证券等涉及高度社会信用的行业的市场准人和经营活动；利用财政资金或者政府担保信用的行业的市场准人和经营活动；利用财政资金或者政府担保的外国政府、国际组织贷款的投资项目和涉及调整产业布局、优的外国政府、国际组织贷款的投资项目和涉及调整产业布局、优化

18、结构与实现宏观调控目标的投资项目；爆炸性、易燃性、放射化结构与实现宏观调控目标的投资项目；爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性等危险品的生产、储存、运输、使用、销售性、毒害性、腐蚀性等危险品的生产、储存、运输、使用、销售以及其他涉及公民人身健康、生命财产安全的产品的生产、销售以及其他涉及公民人身健康、生命财产安全的产品的生产、销售活动；新闻出版、广播电影电视机构的设立和活动；涉及公民人活动；新闻出版、广播电影电视机构的设立和活动；涉及公民人身健康、生命财产安全、公共安全和国家安全的其他事项。身健康、生命财产安全、公共安全和国家安全的其他事项。(二二)有限自然资源开发利用、公共资源配置以有限自

19、然资源开发利用、公共资源配置以及直接关系公共利益的特定行业的市场准人等，及直接关系公共利益的特定行业的市场准人等，需要赋予特定权利的事项。需要赋予特定权利的事项。对这些事项设定的行政许可是由行政机关代表对这些事项设定的行政许可是由行政机关代表国家依法向相对人出让、转让某种特定权利，国家依法向相对人出让、转让某种特定权利，是赋权的行政许可，主要适用于自然资源的开是赋权的行政许可，主要适用于自然资源的开发利用、有限公共资源的配置、直接关系公共发利用、有限公共资源的配置、直接关系公共利益的垄断性企业的市场准人等。国有土地使利益的垄断性企业的市场准人等。国有土地使用权出让许可、无线电频率配置、海滩使用

20、权用权出让许可、无线电频率配置、海滩使用权出让许可、排污许可等都属于这一类，行政许出让许可、排污许可等都属于这一类，行政许可法起草过程中曾概括为可法起草过程中曾概括为特许特许。(三三)提供公众服务并且直接关系公共利益提供公众服务并且直接关系公共利益的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、的职业、行业，需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项。项。对这类事项设定的行政许可，是指由行政对这类事项设定的行政许可，是指由行政机关对申请人是否具备特定技能的认定，机关对申请人是否具备特定技能的认定，主要适用于为公众提供服务、直接关系公主要适用于为公众提供

21、服务、直接关系公共利益并且要求具有特殊信用、特殊条件共利益并且要求具有特殊信用、特殊条件或者特殊技能的资格、资质，如律师资格、或者特殊技能的资格、资质，如律师资格、注册会计师资格、建筑企业资质。注册会计师资格、建筑企业资质。(四四)直接关系公共安全、人身健康、生命直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施、产品、物品，财产安全的重要设备、设施、产品、物品，需要按照技术标准、技术规范，通过检验、需要按照技术标准、技术规范，通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项。检测、检疫等方式进行审定的事项。对这类事项设定的行政许可是指由行政机对这类事项设定的行政许可是指由行政机关对某些事项是否

22、达到特定技术标准、技关对某些事项是否达到特定技术标准、技术规范的判断、审核、认定，如消防验收、术规范的判断、审核、认定，如消防验收、生猪屠宰检疫、电梯安装运行核准、水库生猪屠宰检疫、电梯安装运行核准、水库大坝竣工验收等。在行政许可法起草过程大坝竣工验收等。在行政许可法起草过程中，这类行政许可被概括称为中，这类行政许可被概括称为核准核准。(五五)企业或者其他组织的设立等需要确定企业或者其他组织的设立等需要确定主体资格的事项。主体资格的事项。对这类事项设定的行政许可是指行政机关对这类事项设定的行政许可是指行政机关确立企业或者其他组织特定主体资格、特确立企业或者其他组织特定主体资格、特定身份，使其获

23、得合法从事涉及公众关系定身份，使其获得合法从事涉及公众关系的经济、社会活动的能力的许可。如，工的经济、社会活动的能力的许可。如，工商企业登记、社团登记、民办非企业单位商企业登记、社团登记、民办非企业单位登记、合伙企业登记等。登记、合伙企业登记等。登记登记的主要功能是通过使相对人获得某种的主要功能是通过使相对人获得某种能力向公众提供证明或者信誉、信息。能力向公众提供证明或者信誉、信息。(六六)法律、行政法规规定可以设定行政许可的其法律、行政法规规定可以设定行政许可的其他事项。他事项。一是现行法律、行政法规对其他行政许可事项的一是现行法律、行政法规对其他行政许可事项的规定仍然保留、有效；规定仍然保

24、留、有效；二是以后的法律、行政法规还可以根据实际情况二是以后的法律、行政法规还可以根据实际情况在行政许可法明确规定的上述五类行政许可事项在行政许可法明确规定的上述五类行政许可事项外设定其他行政许可事项；外设定其他行政许可事项；三是地方性法规、地方性规章、国务院决定都不三是地方性法规、地方性规章、国务院决定都不得对上述五类许可事项以外的事项设定行政许可；得对上述五类许可事项以外的事项设定行政许可；已经设定的，要予以清理。已经设定的，要予以清理。六、设定行政许可的排除事项六、设定行政许可的排除事项(一一)关于公民、法人或者其他组织能够自主决定的事项。关于公民、法人或者其他组织能够自主决定的事项。个

25、人自治优先原则个人自治优先原则从法理上讲，凡是法律不禁止的，就是公民、法人或者其他组织的从法理上讲，凡是法律不禁止的，就是公民、法人或者其他组织的权利。权利。公民的权利包括民事权利、政治权利。民事权利包括人身权、财产公民的权利包括民事权利、政治权利。民事权利包括人身权、财产权。人身权包括姓名权、肖像权、名誉权等；财产权扭括物权、债权。人身权包括姓名权、肖像权、名誉权等；财产权扭括物权、债权、知识产权等；政治权利包括选举权、被选举权等。权、知识产权等；政治权利包括选举权、被选举权等。法人或者其他组织的权利，主要包括名称权、商号权、身份权和财法人或者其他组织的权利，主要包括名称权、商号权、身份权和

26、财产权。其中，财产权包括物权、债权、知识产权等。原则上说，对产权。其中，财产权包括物权、债权、知识产权等。原则上说，对民事权利，法律一般不能加以限制，如签合同、用工等，都是民事民事权利，法律一般不能加以限制，如签合同、用工等，都是民事主体能够自主判断，也必须是自主决定的，由公民、法人或者其他主体能够自主判断，也必须是自主决定的，由公民、法人或者其他组织自主决定。只有当公民、法人或者其他组织行使这些民事权利组织自主决定。只有当公民、法人或者其他组织行使这些民事权利可能对他人利益或者公共利益造成损害，并且这种损害难以通过事可能对他人利益或者公共利益造成损害，并且这种损害难以通过事后赔偿加以扼制、补

27、救时，才能设定行政许可。比如，当事人双方后赔偿加以扼制、补救时，才能设定行政许可。比如，当事人双方签订合同涉及国有资源开发利用的，就应当由行政主管部门审批。签订合同涉及国有资源开发利用的，就应当由行政主管部门审批。(二二)市场竞争机制能够有效调节的事项。市场竞争机制能够有效调节的事项。市场机制优先原则市场机制优先原则市场是商品的交换场所，是商品交换关系或者供求市场是商品的交换场所，是商品交换关系或者供求关系的总和。在市场运行过程中，参与市场活动的关系的总和。在市场运行过程中，参与市场活动的任何当事人，按照等价交换的原则，通过争夺经济任何当事人，按照等价交换的原则，通过争夺经济利益的竞争，使得社

28、会资源得以有效配置。因此，利益的竞争，使得社会资源得以有效配置。因此，市场竞争机制是最具活力、平等、自主、开放的机市场竞争机制是最具活力、平等、自主、开放的机制。在社会主义市场经济体制下，要求充分发挥市制。在社会主义市场经济体制下，要求充分发挥市场在配置资源中的基础性作用。对市场竞争机制能场在配置资源中的基础性作用。对市场竞争机制能够有效调节的事项，不得设定行政许可。够有效调节的事项，不得设定行政许可。价格问题，一般企业的关停并转问题，一般产品的价格问题，一般企业的关停并转问题，一般产品的产品质量问题等。只有对市场竞争机制解决不了的产品质量问题等。只有对市场竞争机制解决不了的事项，如排污问题，

29、才能设定行政许可。事项，如排污问题，才能设定行政许可。(三三)行业组织或者中介机构能够自行管理的事项。行业组织或者中介机构能够自行管理的事项。自律机制优先原则自律机制优先原则行业组织或者中介机构是联系市场主体和政府的桥梁，它具有自行业组织或者中介机构是联系市场主体和政府的桥梁，它具有自律性、服务性、公正性，能充分反映市场主体利益和要求等特点。律性、服务性、公正性，能充分反映市场主体利益和要求等特点。因此，自律管理往往成本比较低，效率比较高。比如，对资格、因此，自律管理往往成本比较低，效率比较高。比如，对资格、资质的管理，国外大多数国家都交由行业协会管理，效果很好。资质的管理，国外大多数国家都交

30、由行业协会管理，效果很好。由于我国市场竞争还很不够有序，行业协会或者中介组织还不够由于我国市场竞争还很不够有序，行业协会或者中介组织还不够公正、规范，政府包揽了许多资格、资质许可。随着市场经济体公正、规范，政府包揽了许多资格、资质许可。随着市场经济体制的进一步完善，许多资格、资质就可以交由行业协会管理。当制的进一步完善，许多资格、资质就可以交由行业协会管理。当然，交由行业协会管理的资格、资质就不是本法所称的行政许可，然，交由行业协会管理的资格、资质就不是本法所称的行政许可，不能适用行政许可法的规定。如勘察设计单位资质、工程监理单不能适用行政许可法的规定。如勘察设计单位资质、工程监理单位资质等，

31、可以通过中介组织、行业自律解决。位资质等，可以通过中介组织、行业自律解决。(四四)行政机关采用事后监督等其他行政管理方式行政机关采用事后监督等其他行政管理方式能够解决的事项。能够解决的事项。事后监督机制优先原则事后监督机制优先原则行政管理方式多种多样，除行政许可这种事前监行政管理方式多种多样，除行政许可这种事前监督方式外，还有备案、制定标准、处罚等方式。督方式外，还有备案、制定标准、处罚等方式。相比而言，事后监督方式比行政许可方式的成本相比而言，事后监督方式比行政许可方式的成本要低。因此，凡是能够采用事后监督方式解决的要低。因此，凡是能够采用事后监督方式解决的事项，尽量不设定行政许可。事项，尽

32、量不设定行政许可。对一般产品的生产，有些可以采取制定标准解决，对一般产品的生产，有些可以采取制定标准解决，有些可以采取事后监督检查解决。有些可以采取事后监督检查解决。案例1、撤消许可证的行为原告：某市世海食品厂原告：某市世海食品厂被告：某县技术监督局被告：某县技术监督局1993年年10月月18日，某市世海食品厂取得了某市技术监督局核发的工业产品准日，某市世海食品厂取得了某市技术监督局核发的工业产品准产证，获准生产广式月饼。产证，获准生产广式月饼。1996年年9月月5日，某市技术监督局到世海食品厂检日，某市技术监督局到世海食品厂检查月饼生产质量保证体系，经检查，认定世海食品厂的生产质量保证体系不

33、查月饼生产质量保证体系，经检查，认定世海食品厂的生产质量保证体系不合格，即责令该厂停业整顿，该厂厂长写了书面整改保证。合格，即责令该厂停业整顿，该厂厂长写了书面整改保证。1996年年9月月11日，日，某市技术监督局再次到世海食品厂进行检查，仍然认定该厂的生产质量保证某市技术监督局再次到世海食品厂进行检查，仍然认定该厂的生产质量保证体系不合格，并决定收回准产证。体系不合格，并决定收回准产证。1996年年9月月12日，某市技术监督局根据某日，某市技术监督局根据某市工业产品准产证试行办法第市工业产品准产证试行办法第10条规定，正式作出了撤消准产证的通知。条规定，正式作出了撤消准产证的通知。1996年

34、年9月月17日和日和9月月19日，某市技术监督局又根据某市工业产品准产证试日，某市技术监督局又根据某市工业产品准产证试行办法第行办法第13条规定，通过电视台公布了撤消世海食品厂准产证的行政决定。条规定，通过电视台公布了撤消世海食品厂准产证的行政决定。世海食品厂不服，于世海食品厂不服，于1996年年12月月20日向某区人民法院提起诉讼，请求法院依日向某区人民法院提起诉讼，请求法院依法撤消被告技术监督局作出的撤消准产证的行为，并要求被告赔偿原告经济法撤消被告技术监督局作出的撤消准产证的行为，并要求被告赔偿原告经济损失损失125万余元。万余元。问某市某市产品质量监督条例和某市工业产品准产证试行办法是

35、否问某市某市产品质量监督条例和某市工业产品准产证试行办法是否可以设定行政许可？为什么？某市技术监督局撤消世海食品厂的准产证合法可以设定行政许可？为什么？某市技术监督局撤消世海食品厂的准产证合法吗？为什么？吗？为什么？法律依据：某市产品质量监督条例第法律依据：某市产品质量监督条例第3、6条；某市工业产品准产证试条；某市工业产品准产证试行办法第行办法第6、9、10、11、13、21条；行政诉讼法第条；行政诉讼法第53条、第条、第54条条（1）、第）、第61条（条（1）。）。七、行政许可的设定权七、行政许可的设定权(一一)法律的行政许可设定权法律的行政许可设定权法律可以设定任何行政许可。法律可以设定

36、任何行政许可。法律是全国人大及其常委会制定的，在我国法律体系法律是全国人大及其常委会制定的，在我国法律体系中，其效力仅次于宪法。中，其效力仅次于宪法。按照立法法的规定，全国人大及其常委会行使国家立按照立法法的规定，全国人大及其常委会行使国家立法权和专属立法权。行政许可作为一项重要的行政权法权和专属立法权。行政许可作为一项重要的行政权力，与公民、法人和其他组织的合法权益关系密切。力，与公民、法人和其他组织的合法权益关系密切。一方面，设定行政许可，包括法律设定行政许可，要一方面，设定行政许可，包括法律设定行政许可，要有必要的限制，以维护公民、法人和其他组织的合法有必要的限制，以维护公民、法人和其他

37、组织的合法权益。权益。另一方面，社会关系的复杂多变，又要求最主要的法另一方面，社会关系的复杂多变，又要求最主要的法律规范律规范(即法律即法律)适应实际需要设定其他行政许可。因适应实际需要设定其他行政许可。因此，行政许可法一方面规定法律设定行政许可的事项此，行政许可法一方面规定法律设定行政许可的事项范围，另一方面，又规定法律可以设定其他行政许可。范围，另一方面，又规定法律可以设定其他行政许可。(二二)行政法规的行政许可设定权行政法规的行政许可设定权行政法规是由国务院制定的法律规范，在我国社会主义行政法规是由国务院制定的法律规范，在我国社会主义法律体系中占有重要地位。法律体系中占有重要地位。根据宪

38、法和立法法的规定，行政法规的效力等级是仅次根据宪法和立法法的规定，行政法规的效力等级是仅次于法律的一种法律规范，有三方面的权力，一是职权立于法律的一种法律规范，有三方面的权力，一是职权立法，即在法律没有作出规定时，根据职权制定有关经济、法，即在法律没有作出规定时，根据职权制定有关经济、文化、社会等方面的行政法规；二是授权立法，即根据文化、社会等方面的行政法规；二是授权立法，即根据全国人大及其常委会的授权制定行政法规；三是执行性全国人大及其常委会的授权制定行政法规；三是执行性立法，即根据法律的规定，对法律作具体化的规定。立法，即根据法律的规定，对法律作具体化的规定。应遵循下列原则：应遵循下列原则

39、：功能性原则；补充性原则；必要性原功能性原则；补充性原则；必要性原则；法律位阶原则。即则；法律位阶原则。即法律已经设定行政许可的，行政法律已经设定行政许可的，行政法规不得超越法律的规定，而只能作具体化的规定。法规不得超越法律的规定，而只能作具体化的规定。行政法规对实施法律设定的行政许可作出的具体规定，行政法规对实施法律设定的行政许可作出的具体规定，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的规定，不得不得增设行政许可；对行政许可条件作出的规定，不得增设违反上位法的其他条件。增设违反上位法的其他条件。(三三)国务院决定的行政许可设定权国务院决定的行政许可设定权国务院决定是指国务院制定的管理经济、文化、

40、社会事务的行政法规以外的国务院决定是指国务院制定的管理经济、文化、社会事务的行政法规以外的规范性文件。国务院发布决定的权力来源于宪法第规范性文件。国务院发布决定的权力来源于宪法第89条的规定。条的规定。关于国务院决定能否设定行政许可的问题，一种意见：行政许可涉及公民、关于国务院决定能否设定行政许可的问题，一种意见：行政许可涉及公民、法人和其他组织的权利，设定行政许可只能由法律、法规进行，国务院决定法人和其他组织的权利，设定行政许可只能由法律、法规进行，国务院决定在立法法中未作规定，不应设定行政许可。在立法法中未作规定，不应设定行政许可。另一种意见：赋予国务院决定以一定的行政许可设定权是必要的。

41、另一种意见：赋予国务院决定以一定的行政许可设定权是必要的。一是，一些临时性、紧急的和尚未制定法律、行政法规的事项，国务院还需一是，一些临时性、紧急的和尚未制定法律、行政法规的事项，国务院还需要以行政许可方式进行管理；要以行政许可方式进行管理；二是根据二是根据 WTO规则，国外采取临时性许可措施时，我国可以采取相应措施，规则，国外采取临时性许可措施时，我国可以采取相应措施，如临时配额、临时许可证管理等；如临时配额、临时许可证管理等；三是，有些比较敏感的问题，制定法律、行政法规的条件一时还不成熟，需三是，有些比较敏感的问题，制定法律、行政法规的条件一时还不成熟，需要国务院决定设定行政许可进行管理；

42、要国务院决定设定行政许可进行管理；四是，国务院决定已经设定了不少行政许可，其中有不少在国务院行政审批四是，国务院决定已经设定了不少行政许可，其中有不少在国务院行政审批制度改革中也认为需要保留；制度改革中也认为需要保留；五是，在改革开放过程中，在国有企业改革、促进就业与再就业、社会保险五是，在改革开放过程中，在国有企业改革、促进就业与再就业、社会保险等方面，有一些试点、试验的事项，先是用政策作指导，在局部地区、特定等方面，有一些试点、试验的事项，先是用政策作指导，在局部地区、特定领域实施，积累经验，在制定法律、行政法规前，也需要采取行政许可的方领域实施，积累经验，在制定法律、行政法规前，也需要采

43、取行政许可的方式实施管理，防止出现混乱。式实施管理，防止出现混乱。所谓必要时，包括临时、紧急情况，为试点、试验需要，一时难以制定法律、所谓必要时，包括临时、紧急情况，为试点、试验需要，一时难以制定法律、行政法规等情况。实施后，除临时性行政许可因条件、情况发生变化废止以行政法规等情况。实施后，除临时性行政许可因条件、情况发生变化废止以外，国务院决定设定的其他行政许可在条件成熟时，国务院应当适时提请全外，国务院决定设定的其他行政许可在条件成熟时，国务院应当适时提请全国人大及其常委会制定法律加以设定，或者自行制定行政法规加以设定。国人大及其常委会制定法律加以设定，或者自行制定行政法规加以设定。(四四

44、)地方性法规的行政许可设定权地方性法规的行政许可设定权 地方性法规是省级人大及其常委会制定或者地方性法规是省级人大及其常委会制定或者批准的法律规范，根据立法法、地方各级人大批准的法律规范，根据立法法、地方各级人大和地方各级人民政府组织法的规定，省级人大和地方各级人民政府组织法的规定，省级人大及其常委会有权制定或者批准地方性法规，但及其常委会有权制定或者批准地方性法规，但所制定的地方性法规不得与法律、行政法规相所制定的地方性法规不得与法律、行政法规相抵触。抵触。但是，法律、行政法规已经对有关事项设定行但是，法律、行政法规已经对有关事项设定行政许可的，地方性法规只能作出具体规定，不政许可的，地方性

45、法规只能作出具体规定，不得增设行政许可。得增设行政许可。1、设定行政许可属于立法行为；、设定行政许可属于立法行为；2、地方性法规设定行政许可应遵循下列原则：、地方性法规设定行政许可应遵循下列原则：功能性原则、限制性原则、遵循上位法原则、功能性原则、限制性原则、遵循上位法原则、授权性原则。授权性原则。3、地方性法规和地方政府规章设定行政许可的限制：、地方性法规和地方政府规章设定行政许可的限制：（1）上位法未设定的事项，因行政管理或社会需要的；）上位法未设定的事项，因行政管理或社会需要的；（2）不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或其他组）不得设定应当由国家统一确定的公民、法人或其他组织的资格、

46、资质的行政许可；织的资格、资质的行政许可；（3）不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行）不得设定企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可；政许可；（4）不得限制其他地区的个人或企业到本地区从事生产经）不得限制其他地区的个人或企业到本地区从事生产经营和提供服务；营和提供服务；（5）不得限制其他地区的商品进入本地区市场。）不得限制其他地区的商品进入本地区市场。4、属于本行政区域的具体管理事项：、属于本行政区域的具体管理事项：（1）有关行政程序的事项，如办事流程、工作规范）有关行政程序的事项，如办事流程、工作规范（2）有关行政机关自身建设的事项，如公务员行为规范、）有关行政机关自身建设的

47、事项，如公务员行为规范、工作纪律、廉政建设等；工作纪律、廉政建设等；（3）不涉及创设公民权利义务的有关社会公共秩序、公共）不涉及创设公民权利义务的有关社会公共秩序、公共事务或事业的具体管理制度，如公共场所（电影院等）的管事务或事业的具体管理制度，如公共场所（电影院等）的管理规定，市场（如早市、夜市、超市等的管理秩序。理规定，市场（如早市、夜市、超市等的管理秩序。(五五)省级政府规章的行政许可设定权省级政府规章的行政许可设定权考虑到规章的特点和行政许可的性质，对省级政府设考虑到规章的特点和行政许可的性质，对省级政府设定行政许可应有必要的限制，其设定的行政许可应当定行政许可应有必要的限制，其设定的

48、行政许可应当是临时性的。是临时性的。行政许可法规定：尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政许可法规定：尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，因行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖行政管理的需要，确需立即实施行政许可的，省、自治区、直辖市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。市人民政府规章可以设定临时性的行政许可。临时性的行政许可实施满一年需要继续执行的，应当提请本级人临时性的行政许可实施满一年需要继续执行的，应当提请本级人大及其常务委员会制定地方性法规。大及其常务委员会制定地方性法规。据此，省级政府对设定了行政许可的现行政府规章需要进行清理，据此，省级政府对设定了行政

49、许可的现行政府规章需要进行清理，凡是不需保留的行政许可要予以废止；对需要长期实施的行政许凡是不需保留的行政许可要予以废止；对需要长期实施的行政许可要及时提请省级地方人大及其常委会制定地方性法规。可要及时提请省级地方人大及其常委会制定地方性法规。省级政府规章设定行政许可，必须满足下列条件省级政府规章设定行政许可，必须满足下列条件（1）遵循许可）遵循许可法第法第12条可以设定行政许可的事项。（条可以设定行政许可的事项。（2）可以设定行政许可的）可以设定行政许可的事项尚未制定法律、行政法规和地方性法规。（事项尚未制定法律、行政法规和地方性法规。（3）行政管理需）行政管理需要。（要。（4）确需立即实施

50、行政许可。（）确需立即实施行政许可。（5）具有临时性（）具有临时性（1年）。年）。地方政府规章设定行政许可必须遵循下列原则：地方政府规章设定行政许可必须遵循下列原则：功能性原则；授功能性原则；授权性原则；限制性原则；遵循上位法原则。权性原则；限制性原则；遵循上位法原则。(六六)地方性法规和省级政府规章不得设定行政许可的地方性法规和省级政府规章不得设定行政许可的事项事项资格、资质的行政许可，企业或者其他组织的设立登资格、资质的行政许可，企业或者其他组织的设立登记及其前置性行政许可，地方性法规和省级政府规章记及其前置性行政许可，地方性法规和省级政府规章不得设定，只能由法律、行政法规和必要时国务院制