国际商法&一商事组织课件.ppt

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1、第四讲第四讲 国际商事组织法国际商事组织法u概述概述商事组织的基本形式商事组织的基本形式u公司法公司法u合伙法合伙法商事组织的概念商事组织的概念依法设立的，能以自己的名义参依法设立的，能以自己的名义参与商事法律关系，以营利为目的的经济组织。与商事法律关系，以营利为目的的经济组织。商事组织的特征商事组织的特征是独立的经济组织是独立的经济组织是以营利为目的的是以营利为目的的是商人的组织表现是商人的组织表现商事组织的种类商事组织的种类（个人）独资企业、合伙企业、（个人）独资企业、合伙企业、公司公司商事组织法商事组织法调整各类商事组织设立和活动的法律调整各类商事组织设立和活动的法律规范的总称。规范的总

2、称。（一）商事组织基本形式（一）商事组织基本形式u 个人企业个人企业u 合伙企业合伙企业u 公司公司第一节第一节 概述概述（二）个人企业（二）个人企业 是是指指由由一一名名个个人人出出资资者者单单独独出出资资并并对对其其经经营营管管理理承承担民事法律责任的企业。担民事法律责任的企业。特征：特征：1.1.不是法人不是法人 2.2.以个人全部财产承担无限清偿责任以个人全部财产承担无限清偿责任 主要从事小型零售，服务和农业等行业。主要从事小型零售，服务和农业等行业。（三）合伙企业（三）合伙企业 是由两个或以上的合伙人共同出资，共同经营，共是由两个或以上的合伙人共同出资，共同经营，共享利润，共担风险的

3、企业。享利润，共担风险的企业。特征：特征：1.1.共同负无限连带清偿责任共同负无限连带清偿责任 2.2.是一种是一种“人的组合人的组合”3.3.不是法人（但法、荷及苏格兰认为是法人）不是法人（但法、荷及苏格兰认为是法人）（四）公司（四）公司 是依法定程序设立的，以营利为目的法人组织是依法定程序设立的，以营利为目的法人组织 特征：特征：1.1.公司具有独立的法人资格公司具有独立的法人资格 2.2.有权以自己的名义拥有财产有权以自己的名义拥有财产 3.3.享受权利和承担义务享受权利和承担义务 4.4.公司是种公司是种“资本的组合资本的组合”5.5.股东对公司债务承担有限责任股东对公司债务承担有限责

4、任 第二节第二节 公司法公司法（一）现代公司的概念与种类（一）现代公司的概念与种类1.1.定义：依法定程序设立的，以盈利为目的的定义：依法定程序设立的，以盈利为目的的法人组织法人组织 具有独立法律人格，是法人具有独立法律人格，是法人2.2.分类：分类：根据股东对债务的承担分为：无限责任公司根据股东对债务的承担分为：无限责任公司/有限有限责任公司责任公司/两合公司两合公司/股份有限公司。股份有限公司。根据股票发行的方式：开放式/封闭式。根据公司的控制与依附关系：母公司/子公司(均为法人)根据公司管辖系统：总公司/分公司(分公司一般不是法人）案案 例例 美国某公司决定在中国设立两个企业：在大连设立

5、一个外商独资企业，由美国某公司决定在中国设立两个企业：在大连设立一个外商独资企业，由美国公司美国公司100100控股，从事某种产品的加工制造；在上海设立一个销售机构，控股，从事某种产品的加工制造；在上海设立一个销售机构，作为美国公司在中国的代表开展业务活动，但不取得独立的法人资格。作为美国公司在中国的代表开展业务活动，但不取得独立的法人资格。问：这两个企业的法律地位是否一样？问：这两个企业的法律地位是否一样？无限责任公司无限责任公司1.1.定义：股东对公司的债务负无限责任的公司定义：股东对公司的债务负无限责任的公司2.2.特点：特点：股东责任的无限性股东责任的无限性股东责任的连带性股东责任的连

6、带性公司组织的稳定性（人合公司）公司组织的稳定性（人合公司）内外关系的合伙性内外关系的合伙性所有权与经营权的统一性所有权与经营权的统一性有限责任公司有限责任公司1 1、定义：、定义：是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随是指股东人数较少，不发行股票，股份不得随意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。意转让，股东对公司债务承担有限责任的公司。2、特点：股东承担有限责任股东人数有限：一般出资人控制在250人封闭性公司：内部发行股票，股份一般不得随意转让公司组织的简便性：与股份公司相比，不需募集资本2、特点：公司中并存两种不同责任的股东兼具有限公司和无限公司的特点无限股东业务执行，有限股东监督管

7、理法律地位：不是法人股份有限公司股份有限公司1、定义：是指其全部资本划分为若干等额股份，由一定数量的股东共同持有，股东以其所持股份为限为公司债务承担责任的公司.2 2、股份有限公司法律特征：、股份有限公司法律特征：u股东对公司债务负有限责任u股份公司是典型的资合公司u股份公司是开放性的公司，公司可以公开向社会招募股份u股份公司有最低法定人数的限制：德5人、法7人、美3人u公司的经营权与所有权分离u股份公司应当公开自己的财务3 3、股份公司与有限公司的区别、股份公司与有限公司的区别规模大小不同：大型企业 中、小企业公司开放性程度不同：开放型 封闭型筹集资本的方式：公开募集 股东认购对股东的要求不

8、同：人数多 50人以下组织机构的繁简不同：繁 简两权分离的程度不同：分离 统一股份公司 有限公司两合公司两合公司 由承担无限责任的股东和承担有限责任的股东所组成的公司 例如：日本的“合作会社”英美的“有限合伙”中国中国公司法公司法的有关规定的有关规定1 1）有限责任公司的注册资本：）有限责任公司的注册资本：以生产经营为主的，不得少于人民币以生产经营为主的，不得少于人民币5050万元；万元；以商品批发为主的，不得少于人民币以商品批发为主的，不得少于人民币5050万元；万元；以商业零售为主的，不得少于人民币以商业零售为主的，不得少于人民币3030万元；万元；科技开发、咨询、服务性公司，不得少于科技

9、开发、咨询、服务性公司，不得少于RMB10RMB10万元万元2 2）股份有限公司的注册资本：）股份有限公司的注册资本：最低限额人民币最低限额人民币500500万万CNYCNY；上市公司为；上市公司为50005000万万CNYCNY二、公司设立的条件和程序二、公司设立的条件和程序实质要件实质要件发起人发起人资本资本程序程序设立的效力设立的效力（一）公司创办人（发起人）（一）公司创办人（发起人）发起人资格发起人资格完全行为能力者完全行为能力者国家机关法人不能充当发起人（我国）国家机关法人不能充当发起人（我国）国籍和住所地限制国籍和住所地限制发起人的法定人数发起人的法定人数（各国规定不尽相同，以下为

10、我国（各国规定不尽相同，以下为我国规定）规定）股份有限公司：二人以上二百人以下股份有限公司：二人以上二百人以下有限责任公司：五十人以下有限责任公司：五十人以下国有独资公司：一人国有独资公司：一人发起人的责任发起人的责任一人公司一人公司原生性一人公司原生性一人公司和和继发性一人公司继发性一人公司我国公司法修改后对一人公司的规定我国公司法修改后对一人公司的规定一人公司法定的最低注册资本额一人公司法定的最低注册资本额禁止一人公司再投资设立新的一人有限责任公司禁止一人公司再投资设立新的一人有限责任公司不设股东会，公司章程由股东制定不设股东会，公司章程由股东制定会计年度财务报告经会计师事务所审计会计年度

11、财务报告经会计师事务所审计不能证明公司财产与股东个人财产相分离的，应对公司债务承担不能证明公司财产与股东个人财产相分离的，应对公司债务承担连带责任连带责任（二）公司章程（二）公司章程概念概念记载事项记载事项绝对必要记载事项绝对必要记载事项相对必要记载事项相对必要记载事项任意记载事项任意记载事项不同公司形式其章程的订立不同公司形式其章程的订立公司名称公司名称公司名称的选定原则公司名称的选定原则对公司名称选定的一般要求对公司名称选定的一般要求字号的要求字号的要求结构要求结构要求语言文字要求语言文字要求对公司名称选定的限制性规定对公司名称选定的限制性规定公司名称的预先核准登记制度公司名称的预先核准登

12、记制度（三）出资（三）出资现金实物知识产权土地使用权 等法定的最低注册资本要求法定的最低注册资本要求法国：有限责任公司法国：有限责任公司75007500欧元，股份有限公司欧元，股份有限公司4 4万欧元万欧元德国：有限责任公司德国：有限责任公司2.52.5万欧元，股份有限公司万欧元，股份有限公司5 5万欧元万欧元中国：有限责任公司中国：有限责任公司3 3万人民币，股份有限公司万人民币，股份有限公司500500万万公司资本的原则和制度公司资本的原则和制度公司资本的三原则公司资本的三原则资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则资本确定原则、资本维持原则、资本不变原则法定资本制法定资本制授权资本制授权

13、资本制折衷资本制折衷资本制(四四)认购股份认购股份公司设立的方式公司设立的方式发起设立发起设立有限责任公司必须采取此种方式，部分股份有限公司也采用此有限责任公司必须采取此种方式，部分股份有限公司也采用此种方式。种方式。募集设立募集设立股份有限公司可采取此种方式。股份有限公司可采取此种方式。特征：特征：1.1.面向社会公开募集，所以也称招股设立。面向社会公开募集，所以也称招股设立。2 2、募股的顺序是先由发起人认购部分股份，然后余额部分由社会、募股的顺序是先由发起人认购部分股份，然后余额部分由社会公众认购，所以又称渐次设立。公众认购，所以又称渐次设立。3 3、募集设立直接影响社会公众利益，法律对

14、此规定的程序严格且、募集设立直接影响社会公众利益，法律对此规定的程序严格且复杂。复杂。三、公司的基本权利和义务三、公司的基本权利和义务P14P14四、公司的资本四、公司的资本股份与股本的概念股份与股本的概念股份种类股份种类 1.1.股权股权普通股、优先股普通股、优先股 2.2.股份证书持有股份证书持有有证股、无证股有证股、无证股 3.3.记名记名记名股、无记名股记名股、无记名股 4.4.票面价值票面价值有票面价值、无票面价值有票面价值、无票面价值股份的转让与抵押股份的转让与抵押股本的变更股本的变更六、公司债六、公司债银行贷款银行贷款债券（发行、种类、转让）债券（发行、种类、转让）股票与债券的区

15、别股票与债券的区别主体地位主体地位发行方式发行方式利益的收取方式利益的收取方式风险大小风险大小回购限制回购限制清偿顺序清偿顺序五、公司的组织机构五、公司的组织机构（一）股东大会（一）股东大会股东大会的类别股东大会的类别 1.1.年会年会 2.2.特别会议特别会议股东大会决议的表决股东大会决议的表决 1.1.决议决议普通决议、特殊决议普通决议、特殊决议 2.2.决议效力决议效力五、公司的组织机构五、公司的组织机构（二）董事会（二）董事会组成组成资格、任期、分组、报酬、解任资格、任期、分组、报酬、解任董事会权利与董事会议董事会权利与董事会议董事责任董事责任（三）监事会（三）监事会（四）独立董事（四

16、）独立董事（五）经理及各执行委员会（五）经理及各执行委员会八、公司的合并、解散与清算八、公司的合并、解散与清算合并和分立合并和分立 1.1.形式形式 2.2.程序程序公司解散（事由）公司解散（事由）公司的清算公司的清算 1.1.清算人清算人 2.2.清算程序清算程序九、外国公司九、外国公司进入进入办理注册、登记手续办理注册、登记手续 （非营业性代表处、营业性分支机构、营业性子公司）（非营业性代表处、营业性分支机构、营业性子公司）法律地位法律地位国民待遇国民待遇撤离撤离强制（撤销执照）强制（撤销执照）/自动（申请书）自动（申请书）案例分析某学校为了庆祝建校四十周年，组成筹委会筹办校庆事宜。校庆前

17、两天，筹委会和原告某剧院订立了租用剧场的合同，租用该剧场举办校庆晚会，协议租用剧场费用1200元。晚会结束后，租金一直拖欠未付，剧院不得不向法院起诉，请求法院判令该校校庆筹委会偿付欠款。校庆筹委会是不是法人？它能否单独承担民事责任？此案应如何处理？案例分析：B公司是1998年5月经工商登记，二股东注册资金50万元。2000年7月原告A公司向B公司提供牛皮纸，双方口头约定货到付款。原告按约提供给B公司价值为23000元的牛皮纸。B公司收货后，签发一张23000元的转帐支票给原告。次日，原告持支票向银行提出付款，因“存款不足，无款支付”遭银行退票。于是原告上门向B公司追款，B公司称其没钱，等有钱再

18、付进行搪塞。原告在多次与B公司交涉无果的情况下起诉二股东李某、张某，请求法院判令B公司的股东李某、张某偿付这笔欠款，并负连带清偿责任。试分析本案中的清偿责任承担？合伙企业的法律地位合伙企业的法律地位合伙企业的法定类型合伙企业的法定类型合伙企业内部关系合伙企业内部关系合伙企业外部关系合伙企业外部关系入伙、退伙入伙、退伙解散、清算解散、清算合伙企业的利弊合伙企业的利弊第三节 合伙法合伙企业的概念界定合伙企业的概念界定是指依照本法在本国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、是指依照本法在本国境内设立的由各合伙人订立合伙协议，共同出资、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责

19、合伙经营、共享收益、共担风险，并对合伙企业债务承担无限连带责任的营利性组织。任的营利性组织。合伙企业的法律特征合伙企业的法律特征合伙企业成员合伙企业成员两个及以上两个及以上合伙组织成立的法律基础合伙组织成立的法律基础合伙协议合伙协议合伙人内部关系合伙人内部关系共同经营、共同拥有、共负盈亏共同经营、共同拥有、共负盈亏合伙企业的法律地位合伙企业的法律地位合伙企业是介于商自然人和商法人之间的一种组织形式，也是一种独合伙企业是介于商自然人和商法人之间的一种组织形式，也是一种独立的商事主体。在我国，合伙企业处于非法人企业地位，即它是与法立的商事主体。在我国，合伙企业处于非法人企业地位，即它是与法人并列的

20、另一种独立的法律关系主体。人并列的另一种独立的法律关系主体。二、合伙企业的类型二、合伙企业的类型国外合伙企业的法定类型国外合伙企业的法定类型大陆法系国家的分类大陆法系国家的分类民事合伙和商事合伙民事合伙和商事合伙英美法系国家的分类英美法系国家的分类普通合伙和有限合伙普通合伙和有限合伙我国合伙企业的法定类型我国合伙企业的法定类型普通合伙和有限合伙普通合伙和有限合伙 普通合伙企业普通合伙企业普通合伙企业普通合伙企业由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连由普通合伙人组成，合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承担责任的形式有特别规定的，从其规定。带责任。本法对普通合伙人承担

21、责任的形式有特别规定的，从其规定。有限合伙企业有限合伙企业有限合伙企业有限合伙企业由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任。企业债务承担责任。合伙企业设立的条件合伙企业设立的条件两个以上合伙人两个以上合伙人有书面的合伙协议有书面的合伙协议有各合伙人实际缴付的出资有各合伙人实际缴付的出资有合伙企业的名称有合伙企业的名称有住所、经营场所、经营的必要条件有住所、经营场所、经营的必要条件注册登记依各国法律规定而行

22、注册登记依各国法律规定而行三、内部关系三、内部关系财产关系财产关系经济管理关系经济管理关系盈亏分配盈亏分配对合伙企业的忠实义务对合伙企业的忠实义务财产关系财产关系合伙企业财产性质合伙企业财产性质全体合伙人共有全体合伙人共有合伙企业财产的管理和使用合伙企业财产的管理和使用全体合伙人共同管理和使用全体合伙人共同管理和使用合伙人财产份额的转让合伙人财产份额的转让对外转让对外转让对内转让对内转让经营管理关系经营管理关系以个人为本位的内部权力配置结构以个人为本位的内部权力配置结构一人一票的表决方法一人一票的表决方法法定重大事务须经全体合伙人一致通过法定重大事务须经全体合伙人一致通过第三十一条第三十一条除

23、合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：（一）改变合伙企业的名称；（二）改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；（三）处分合伙企业的不动产；（四）转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；（五）以合伙企业名义为他人提供担保；（六）聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。盈亏分配盈亏分配合伙协议有比例约定的，从其约定。合伙协议有比例约定的，从其约定。合伙协议无比例约定的，平均处理。合伙协议无比例约定的，平均处理。对合伙企业的忠实义务对合伙企业的忠实义务竞业禁止义务竞业禁止义务交易禁止义务交易禁止义务损害禁止义务损害禁止义务四、外部关系四、外部关系合伙企业的对

24、外代表合伙企业的对外代表共同执行共同执行委托执行委托执行分别执行分别执行授权执行授权执行合伙企业的对外财产责任合伙企业的对外财产责任全体合伙人承担无限连带责任全体合伙人承担无限连带责任双重优先原则的含义和意义双重优先原则的含义和意义双重优先权原则双重优先权原则，是指合伙人个人债权人优先于合伙债权人从合伙人双重优先权原则，是指合伙人个人债权人优先于合伙债权人从合伙人个人财产得到满足，合伙债权人优先于合伙人个人债权人从合伙财产个人财产得到满足，合伙债权人优先于合伙人个人债权人从合伙财产中得到满足。中得到满足。该原则的重大价值在于：该原则的重大价值在于：平等地保护了合伙的债权人和合伙人个人的平等地保

25、护了合伙的债权人和合伙人个人的债权人的利益。债权人的利益。入伙、退伙入伙、退伙新合伙人入伙时，须经全体合伙人同意，订立书面入伙协议。新合伙人入伙时，须经全体合伙人同意，订立书面入伙协议。退伙退伙除名除名合伙人地位的继承合伙人地位的继承退伙结算与债务承担退伙结算与债务承担变更登记变更登记五、解散和清算五、解散和清算自愿解散自愿解散依法解散依法解散合伙企业的利弊合伙企业的利弊利利手续简便，费用少手续简便，费用少可集中较多的资本可集中较多的资本有利于改善企业的经营管理有利于改善企业的经营管理政府监管较为宽松政府监管较为宽松弊弊人数有限，募集大宗资本有一定困难人数有限，募集大宗资本有一定困难合伙企业的存续时间不确定合伙企业的存续时间不确定对企业债务须以个人的全部财产承担无限责任对企业债务须以个人的全部财产承担无限责任*案例分析*斯密斯先生是某合伙事务所的合伙人之一，与其他三个合伙人一起被授权参与经营管理。1999年5月，他在没有通知其他合伙人的情况下，擅自与一企业签订了一项合同，结果使得该事务所遭受损失，承担了一笔债务。同年10月，他退出该事务所。12月，债权人要求该事务所支付这笔债务。遭到拒付，其理由是其他三个合伙人对此不知情；债权人要求斯密斯先生支付，也遭到拒付，理由是他已经退出该事务所。斯密斯先生和该合伙事务所的拒绝是合理的吗？