电子商务法律与实务 第3章-电子合同的法律制度.ppt

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1、 第第3 3章章 电子合同的法律制度电子合同的法律制度 本章提要：通过本章的内容，应当了本章提要：通过本章的内容，应当了解电子合同与传统合同的联系与区别，熟解电子合同与传统合同的联系与区别，熟悉电子合同、电子合同主体与客体、电子悉电子合同、电子合同主体与客体、电子错误和电子代理人的概念。错误和电子代理人的概念。掌握电子合同的性质、电子合同的法掌握电子合同的性质、电子合同的法律关系、电子合同的法律效力及其履行中律关系、电子合同的法律效力及其履行中的法律问题。的法律问题。电子合同与传统合同的根本区别不仅电子合同与传统合同的根本区别不仅在于通过因特网手段订立合同，而且在于在于通过因特网手段订立合同，

2、而且在于记载合同内容的形式发生了变化。记载合同内容的形式发生了变化。因此，合同法必须适应这一变化，确因此，合同法必须适应这一变化，确立通过因特网缔结合同的一些特殊规则，立通过因特网缔结合同的一些特殊规则，解决因意思表示手段的改变而产生的特殊解决因意思表示手段的改变而产生的特殊问题。问题。电子合同概述电子合同概述3.1 电子合同的订立电子合同的订立3.2 电子合同的效力与履行电子合同的效力与履行3.3 本章小结本章小结3.4 3.1 3.1 电子合同概述电子合同概述 3.1.1 电子合同的概念与特点电子合同的概念与特点 1合同的概念合同的概念 关于合同的概念，关于合同的概念，中华人民共和国中华人

3、民共和国民法通则民法通则第第85条规定：条规定：“合同是当事人合同是当事人之间设立、变更、终止民事关系的协议。之间设立、变更、终止民事关系的协议。”中华人民共和国合同法中华人民共和国合同法（以下简（以下简称称合同法合同法）第）第2条则更明确地规定：条则更明确地规定：“本法所称合同是平等主体的自然人、法人、本法所称合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。义务关系的协议。”“婚姻、收养、监护等有关身份关系的婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。协议，适用其他法律的规定。”根据这一规定，合同的概念可以确

4、定根据这一规定，合同的概念可以确定为：合同是指平等主体之间设立、变更、为：合同是指平等主体之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。终止民事权利义务关系的协议。2电子合同的概念及其特征电子合同的概念及其特征 实际上，对电子合同概念应做广义与实际上，对电子合同概念应做广义与狭义两种理解。狭义两种理解。广义的电子合同是指当事人利用电子广义的电子合同是指当事人利用电子手段、光学手段或其他类似手段订立的合手段、光学手段或其他类似手段订立的合同。同。在当前具体表现为当事人利用网络，在当前具体表现为当事人利用网络，采用电子数据交换、电子邮件等方式订立采用电子数据交换、电子邮件等方式订立的合同。的合同。由

5、于电子合同是合同的一种特殊形式，由于电子合同是合同的一种特殊形式，因此电子合同除具备传统合同的特点外，因此电子合同除具备传统合同的特点外，还应具有以下特点。还应具有以下特点。（1）电子合同是利用高科技手段签）电子合同是利用高科技手段签订的合同。订的合同。（2）电子合同是采用数据电讯）电子合同是采用数据电讯（Data Message）的形式签订的合同。）的形式签订的合同。（3）电子合同订立成本低廉，费用）电子合同订立成本低廉，费用较低。较低。（4）电子合同的交易安全须得到保）电子合同的交易安全须得到保证。证。3.1.2 电子合同的性质及其分电子合同的性质及其分类类 1电子合同的性质电子合同的性质

6、 电子合同是合同的一种特殊形式，其电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为订立合同的手段或形式发生特殊性表现为订立合同的手段或形式发生了变化，也就是说，订立合同的手段或形了变化，也就是说，订立合同的手段或形式被电子化了。式被电子化了。2电子合同的分类电子合同的分类 一般认为，根据电子合同的标的不同，一般认为，根据电子合同的标的不同，将电子合同分为三大类：电子买卖合同，将电子合同分为三大类：电子买卖合同，电子信息许可使用合同和电子信息服务合电子信息许可使用合同和电子信息服务合同。同。3.1.3 电子合同的法律关系电子合同的法律关系 1电子合同法律关系的概念电子合同法律关系的概念 电子合同法律

7、关系是指由民事法律规电子合同法律关系是指由民事法律规范确认的、以电子手段签订的、具有合同范确认的、以电子手段签订的、具有合同权利和合同义务为内容的社会关系。权利和合同义务为内容的社会关系。2电子合同法律关系要素电子合同法律关系要素 电子合同法律关系的要素是指构成一电子合同法律关系的要素是指构成一个电子合同法律关系必不可少的基本因素。个电子合同法律关系必不可少的基本因素。3电子合同法律关系的主体电子合同法律关系的主体 电子合同法律关系的主体是指在电子电子合同法律关系的主体是指在电子合同法律关系中享受权利、承担义务的人合同法律关系中享受权利、承担义务的人或者组织。或者组织。由于电子合同是合同的一种

8、特殊形式，由于电子合同是合同的一种特殊形式，因此，可以作为电子合同法律关系的主体，因此，可以作为电子合同法律关系的主体，同样包括公民（自然人）、法人或其他组同样包括公民（自然人）、法人或其他组织。织。电子合同法律关系的主体作为合同权电子合同法律关系的主体作为合同权利和义务的享有者与承担者，直接影响到利和义务的享有者与承担者，直接影响到合同的效力与履行。合同的效力与履行。4电子合同法律关系的内容电子合同法律关系的内容 电子合同法律关系的内容，是指电子电子合同法律关系的内容，是指电子合同法律关系的主体所享有的权利和所承合同法律关系的主体所享有的权利和所承担的义务。担的义务。因电子合同的种类不同，故

9、电子合同因电子合同的种类不同，故电子合同法律关系的内容也各异。法律关系的内容也各异。在此重点阐述电子信息许可使用合同在此重点阐述电子信息许可使用合同双方的权利与义务。双方的权利与义务。（1）经营者的权利与义务）经营者的权利与义务 （2）终端用户的权利与义务）终端用户的权利与义务 5电子合同法律关系的客体电子合同法律关系的客体 电子合同法律关系的客体是指电子合电子合同法律关系的客体是指电子合同法律关系的主体享有的权利和承担的义同法律关系的主体享有的权利和承担的义务所共同指向的对象。务所共同指向的对象。电子合同的客体包括三大类：有形商电子合同的客体包括三大类：有形商品、数字化商品或信息商品、在线服

10、务。品、数字化商品或信息商品、在线服务。（1）有形商品。）有形商品。（2）数字化商品或信息产品。）数字化商品或信息产品。（3）在线服务。）在线服务。3.2 3.2 电子合同的订立电子合同的订立 3.2.1 电子合同的书面形式电子合同的书面形式 订立电子合同，首先在法律上遇到的订立电子合同，首先在法律上遇到的是形式上的效力问题，即电子合同是否为是形式上的效力问题，即电子合同是否为书面形式，它是否具有纸张文书所具有的书面形式，它是否具有纸张文书所具有的证据功能和文书功能等。证据功能和文书功能等。如果不承认其为书面形式，而事实上如果不承认其为书面形式，而事实上它又不是口头形式，则电子合同作为一类它又

11、不是口头形式，则电子合同作为一类特殊合同的存在将没有意义。特殊合同的存在将没有意义。1书面形式的普通含义书面形式的普通含义 2法律对合同订立书面形式的要法律对合同订立书面形式的要求求 3电电子子合合同同对对传传统统的的书书面面形形式式提提出的挑战出的挑战 3.2.2 电子合同的法律承认电子合同的法律承认 随着电子商务的迅速发展，电子合同随着电子商务的迅速发展，电子合同得到广泛采用。得到广泛采用。虽然可以肯定电子合同的书面性，但虽然可以肯定电子合同的书面性，但它与传统的书面形式还是有相当大的区别。它与传统的书面形式还是有相当大的区别。因而，在司法实践中也会使电子合同因而，在司法实践中也会使电子合

12、同很难作为书面证据采用，这就阻碍了电子很难作为书面证据采用，这就阻碍了电子商务的发展。商务的发展。许多国家和地区的合同立法以及国际许多国家和地区的合同立法以及国际公约和示范法，并没有采纳允许当事人特公约和示范法，并没有采纳允许当事人特别约定书面形式的方式，而是扩大了书面别约定书面形式的方式，而是扩大了书面形式的概念。形式的概念。我国我国合同法合同法第第11条规定：条规定：“书面书面形式是指合同书、信件和数据电文（包括形式是指合同书、信件和数据电文（包括电报、电传、传真、电子数据交换和电子电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。邮件）等可以有形地表现所载内容的形

13、式。”我国我国电子签名法电子签名法第第4条规定：条规定：“能能够有形地表现所载内容，并可以随时调取够有形地表现所载内容，并可以随时调取查用的数据电文，视为符合法律、法规要查用的数据电文，视为符合法律、法规要求的书面形式。求的书面形式。”同时第同时第7条规定：条规定：“数据电文不得仅数据电文不得仅因为其是以电子、光学、磁或者类似手段因为其是以电子、光学、磁或者类似手段生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作生成、发送、接收或者储存的而被拒绝作为证据使用。为证据使用。”3.2.3 电子合同订立的程序电子合同订立的程序 电子合同是合同的一种特殊形式，因电子合同是合同的一种特殊形式，因此，电子合同的订立仍

14、然遵循合同订立的此，电子合同的订立仍然遵循合同订立的基本程序基本程序要约和承诺。要约和承诺。1要约要约 我国我国合同法合同法第第14条也规定，作为条也规定，作为要约的意思表示应当符合下列条件。要约的意思表示应当符合下列条件。（1）内容具体确定。）内容具体确定。（2）表明经受要约人承诺，即要约）表明经受要约人承诺，即要约人受该意思表示的约束。人受该意思表示的约束。根据这一规定，我们认为，要约的条根据这一规定，我们认为，要约的条件包括以下几项。件包括以下几项。（1）要约应当是以订立合同为目的）要约应当是以订立合同为目的的意思表示。的意思表示。（2）要约应当是特定人的意思表示。）要约应当是特定人的意

15、思表示。（3）要约应当是向受要约人发出的）要约应当是向受要约人发出的意思表示。意思表示。（4）要约的内容应当具体确定。）要约的内容应当具体确定。关于要约的消灭。关于要约的消灭。要约的消灭，是指要约丧失其法律效要约的消灭，是指要约丧失其法律效力，要约人和受要约人均不再受其约束。力，要约人和受要约人均不再受其约束。根据我国根据我国合同法合同法第第20条之规定，条之规定，有下列情形之一的，要约失效。有下列情形之一的，要约失效。（1）拒绝要约的通知到达要约人。）拒绝要约的通知到达要约人。（2）要约人依法撤销要约。）要约人依法撤销要约。（3）承诺期限届满，受要约人未作）承诺期限届满，受要约人未作出承诺。

16、出承诺。（4）受要约人对要约的内容做出实）受要约人对要约的内容做出实质性变更。质性变更。2承诺承诺 合同法合同法第第21条规定：条规定：“承诺是受承诺是受要约人同意要约的意思表示。要约人同意要约的意思表示。”关于承诺，必须具备下列几个条件。关于承诺，必须具备下列几个条件。（1）承诺应当由受要约人向要约人）承诺应当由受要约人向要约人做出。做出。（2）承诺的内容应当与要约的内容）承诺的内容应当与要约的内容相一致。相一致。（3）承诺应当在要约的有效期限内）承诺应当在要约的有效期限内做出。做出。关于承诺的撤回问题：我国关于承诺的撤回问题：我国合同法合同法第第27条规定：条规定：“承诺可以撤回。撤回承承

17、诺可以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。或者与承诺通知同时到达要约人。”采取电子数据交换、电子邮件等方式采取电子数据交换、电子邮件等方式作出的承诺能否撤回，这是一个很有争议作出的承诺能否撤回，这是一个很有争议的问题，我们认为，电子信息在现实生活的问题，我们认为，电子信息在现实生活中存在迟延到达和中途丢失的可能性，既中存在迟延到达和中途丢失的可能性，既然如此，以电子数据交换、电子邮件等方然如此，以电子数据交换、电子邮件等方式所作出的承诺，就存在撤回的可能性和式所作出的承诺，就存在撤回的可能性和必要性。必要性。3要约与

18、要约邀请要约与要约邀请 要约邀请又称为邀请要约或要约引诱，要约邀请又称为邀请要约或要约引诱，是与要约紧密相联的一个概念，是合同的是与要约紧密相联的一个概念，是合同的订立中需要特别注意的一个问题。订立中需要特别注意的一个问题。一般而言，区分要约与要约邀请可以一般而言，区分要约与要约邀请可以根据以下标准进行：根据以下标准进行：一是法律的规定。一是法律的规定。二是交易习惯。二是交易习惯。三是当事人的提议内容。三是当事人的提议内容。四是当事人的意愿。四是当事人的意愿。要约和要约邀请虽然在理论上比较容要约和要约邀请虽然在理论上比较容易区分，但在法律未作明确规定时，一项易区分，但在法律未作明确规定时，一项

19、意思表示是要约还是要约邀请需要根据具意思表示是要约还是要约邀请需要根据具体情形认定，尤其是通过因特网订立合同，体情形认定，尤其是通过因特网订立合同，这里列举两种情形进行具体的分析。这里列举两种情形进行具体的分析。（1）网络广告）网络广告（2）商品标价陈列）商品标价陈列 3.3 3.3 电子合同的效力与履行电子合同的效力与履行 3.3.1 电子合同的法律效力电子合同的法律效力 1电子合同法律效力的概念电子合同法律效力的概念 关于电子合同法律效力的概念，可以关于电子合同法律效力的概念，可以从广义与狭义两个方面理解。从广义与狭义两个方面理解。广义的电子合同的法律效力是指已经广义的电子合同的法律效力是

20、指已经成立的电子合同所发生的法律后果；狭义成立的电子合同所发生的法律后果；狭义的电子合同的法律效力是指依法成立的电的电子合同的法律效力是指依法成立的电子合同所发生的法律约束力。子合同所发生的法律约束力。2电子合同法律效力的内容电子合同法律效力的内容 中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则第第8条规条规定：定：“依法成立的合同，受法律保护。依法成立的合同，受法律保护。”受法律保护，也就意味着当事人依合受法律保护，也就意味着当事人依合同设定的权利义务关系受法律保护，这也同设定的权利义务关系受法律保护，这也就是通常所说的对合同双方当事人的拘束就是通常所说的对合同双方当事人的拘束力。力。我国我国

21、合同法合同法第第44条规定：条规定：“依法依法成立的合同，自成立时生效。成立的合同，自成立时生效。法律、行政法规规定应当办理批准、法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。登记等手续生效的，依照其规定。”电子合同是合同的一种特殊形式，电电子合同是合同的一种特殊形式，电子合同法律效力的内容表现为以下几个方子合同法律效力的内容表现为以下几个方面。面。（1）在当事人之间产生合同之债。）在当事人之间产生合同之债。（2）当事人不得随意变更、解除电）当事人不得随意变更、解除电子合同。子合同。（3）当事人须履行电子合同。）当事人须履行电子合同。（4）电子合同是处理当事人纠纷的）电子合同是

22、处理当事人纠纷的依据。依据。3电子合同的生效要件电子合同的生效要件 如上所述，已经成立的电子合同，只如上所述，已经成立的电子合同，只有具备法律规定的条件才能发生法律效力。有具备法律规定的条件才能发生法律效力。这些要件就是合同有效的要件。这些要件就是合同有效的要件。根据根据中华人民共和国民法通则中华人民共和国民法通则第第55条和条和合同法合同法第第44条的规定，电子合条的规定，电子合同的生效要件包括：合同当事人应具有相同的生效要件包括：合同当事人应具有相应的民事行为能力、意思表示真实、不违应的民事行为能力、意思表示真实、不违反法律或社会公共利益。反法律或社会公共利益。（1）合同当事人应具有相应的

23、民事）合同当事人应具有相应的民事行为能力。行为能力。（2）意思表示真实。）意思表示真实。（3）不违反法律或者社会公共利益。）不违反法律或者社会公共利益。3.3.2 电子错误、电子代理人电子错误、电子代理人与合同效力与合同效力 1电子错误与合同效力电子错误与合同效力 所谓错误是指表意人所表示出来的意所谓错误是指表意人所表示出来的意思与其真实意思不一致。思与其真实意思不一致。合同的订立以双方意思表示一致为基合同的订立以双方意思表示一致为基础，如果当事人对订立合同的标的、当事础，如果当事人对订立合同的标的、当事人的身份等发生误解，那么，这种误解会人的身份等发生误解，那么，这种误解会对合同的效力产生一

24、定的影响。对合同的效力产生一定的影响。关于电子错误的概念，在学术界有多关于电子错误的概念，在学术界有多种解释，但大多数学者同意美国种解释，但大多数学者同意美国统一计统一计算机信息交易法算机信息交易法的定义，的定义，“电子错误指电子错误指如没有提供检测并纠正或避免错误的合理如没有提供检测并纠正或避免错误的合理方法，消费者在使用一个信息处理系统时方法，消费者在使用一个信息处理系统时产生的电子信息错误。产生的电子信息错误。”因此，我们也主张，电子错误仅指计因此，我们也主张，电子错误仅指计算机信息处理系统产生的错误。算机信息处理系统产生的错误。2电子代理人与合同效力电子代理人与合同效力 所谓电子所谓电

25、子“代理人代理人”（Electronic Agent），是指），是指“不需要人的审查或操作，不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录，以而能用于独立地发出、回应电子记录，以及部分或全部地履行合同的计算机程序、及部分或全部地履行合同的计算机程序、电子的或其他自动化手段。电子的或其他自动化手段。”这一术语曾在欧美一些国家使用。这一术语曾在欧美一些国家使用。从以上规定可以看出，电子从以上规定可以看出，电子“代理人代理人”的本质，即并非具有法律人格的主体，的本质，即并非具有法律人格的主体，只是一种能执行人的意思的智能化的交易只是一种能执行人的意思的智能化的交易工具。工具。3.3.3 电子

26、合同的履行电子合同的履行 由于电子合同与传统合同的区别在于由于电子合同与传统合同的区别在于缔结合同的手段和形式，因此，电子合同缔结合同的手段和形式，因此，电子合同的履行基本上可以直接适用我国的履行基本上可以直接适用我国合同法合同法关于合同履行的规定。关于合同履行的规定。1电子合同履行的概念电子合同履行的概念 我国我国合同法合同法第第60条第条第1款规定：款规定：“当事人应当按照约定全面履行自己的义务。当事人应当按照约定全面履行自己的义务。”可见，合同的履行是指债务人按照合可见，合同的履行是指债务人按照合同的约定或法律规定，全面地、正确地履同的约定或法律规定，全面地、正确地履行自己所承担的义务。

27、行自己所承担的义务。合同履行是合同效力的重要表现，是合同履行是合同效力的重要表现，是当事人订立合同追求的目的。当事人订立合同追求的目的。2电子合同履行的基本原则电子合同履行的基本原则 合同履行的原则是当事人在履行合同合同履行的原则是当事人在履行合同的过程中所应遵循的基本规则。的过程中所应遵循的基本规则。关于合同履行的原则，学者们的观点关于合同履行的原则，学者们的观点不一。不一。一般认为，合同履行的原则主要包括一般认为，合同履行的原则主要包括实际履行原则、适当履行原则和协作履行实际履行原则、适当履行原则和协作履行原则。原则。这些基本原则仍然适用于电子合同的这些基本原则仍然适用于电子合同的履行。履

28、行。3电子合同履行的基本方式电子合同履行的基本方式 从我国当前开展电子商务的情况看，从我国当前开展电子商务的情况看，基本上有三种履行方式，第一种是在线付基本上有三种履行方式，第一种是在线付款，在线交货；第二种是在线付款，离线款，在线交货；第二种是在线付款，离线交货；第三种是离线付款，离线交货。交货；第三种是离线付款，离线交货。4电子信息合同的履行电子信息合同的履行 由于电子合同的标的可以是信息产品，由于电子合同的标的可以是信息产品，也可以是非信息产品。也可以是非信息产品。非信息产品由于具有一定的物理载体，非信息产品由于具有一定的物理载体，其履行方式与传统履行并无大的差异。其履行方式与传统履行并

29、无大的差异。而信息产品，由于其特殊性，在履行而信息产品，由于其特殊性，在履行上也体现出较多的不同之处，故在此着重上也体现出较多的不同之处，故在此着重探讨电子信息合同的履行问题。探讨电子信息合同的履行问题。（1）电子信息合同履行的方式与地）电子信息合同履行的方式与地点点（2）电子信息交付的附随义务）电子信息交付的附随义务 （3）电子信息合同履行中的验收）电子信息合同履行中的验收 电子信息的检验。电子信息的检验。电子信息的接收。电子信息的接收。本本 章章 小小 结结 本章首先讨论了电子合同的概念与特本章首先讨论了电子合同的概念与特点，电子合同与传统合同的根本区别不仅点，电子合同与传统合同的根本区别

30、不仅在于通过因特网通信手段订立合同，而且在于通过因特网通信手段订立合同，而且在于记载合同内容的形式发生了变化。在于记载合同内容的形式发生了变化。因此，合同法必须确立通过因特网缔因此，合同法必须确立通过因特网缔结合同的一些特殊规则。结合同的一些特殊规则。电子合同是合同的一种特殊形式，其电子合同是合同的一种特殊形式，其特殊性表现为订立合同的手段或形式被电特殊性表现为订立合同的手段或形式被电子化。子化。但合同法所规定的有关订立合同的基但合同法所规定的有关订立合同的基本规则对电子合同仍然是适用的。本规则对电子合同仍然是适用的。电子合同法律关系的要素是指构成一电子合同法律关系的要素是指构成一个电子合同法

31、律关系必不可少的基本因素。个电子合同法律关系必不可少的基本因素。任何一个电子合同法律关系的构成，任何一个电子合同法律关系的构成，都必须包括主体、内容、客体这三个不可都必须包括主体、内容、客体这三个不可缺少的基本要素。缺少的基本要素。关于电子合同的订立，仍然遵循合同关于电子合同的订立，仍然遵循合同订立的基本程序订立的基本程序要约和承诺。要约和承诺。关于电子合同法律效力的概念，是指关于电子合同法律效力的概念，是指依法成立的电子合同即有效电子合同的法依法成立的电子合同即有效电子合同的法律效力。律效力。电子合同法律效力的内容表现为：在电子合同法律效力的内容表现为：在当事人之间产生合同之债，当事人不得随

32、当事人之间产生合同之债，当事人不得随意变更、解除电子合同，当事人须履行电意变更、解除电子合同，当事人须履行电子合同，电子合同是处理当事人纠纷的依子合同，电子合同是处理当事人纠纷的依据。据。值得注意的是，电子错误仅指计算机值得注意的是，电子错误仅指计算机信息处理系统产生的错误，而电子代理人信息处理系统产生的错误，而电子代理人是指不需要人的审查或操作，而能用于独是指不需要人的审查或操作，而能用于独立地发出、回应电子记录以及部分或全部立地发出、回应电子记录以及部分或全部履行合同的计算机程序，是电子或其他自履行合同的计算机程序，是电子或其他自动化手段。动化手段。电子合理人的本质，并非具有法律人电子合理人的本质，并非具有法律人的主体，只是一种能执行人的意思的智能的主体，只是一种能执行人的意思的智能化的交易工具。化的交易工具。但它作为一种交易工具，被预先设置但它作为一种交易工具，被预先设置了常用的商事意思表示模式，使之能够代了常用的商事意思表示模式，使之能够代替电子被代理人发出或接受要约。替电子被代理人发出或接受要约。