2023年秋商法形成性考核册答案新版.doc

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1、作业1一、单项选择1、D 2、D3、 C4、C5、B6、A7、D8、B9、B10、B二、多项选择1 ACD 2 ABCD 3 BCD 4 CD 5 BC6 ABC 7 ABD 8 ABC 9 ABC 10 ABC三、名词解释1.累积股票制:指股东大会选举懂事或者监事时每一股份拥有与应选董事或者监事人数相同的表决权, 股东拥有表决权可以集中使用.2.回头背书:又称还原背书或送背书,系以汇票上已有的债务人为被背书人 所为的背书.3.破产申请:破产申请人请求法院受理破产案件的意思表达.4.股票:股份有限公司发行的,表达股东按其持有的股份数额享受利益并承担义务的书面凭证.四、回答题合作人有下列情形之一

2、的，当然退伙： （一）作为合作人的自然人死亡或者被依法宣告死亡；（二）个人丧失偿债能力；（三）作为合作人的法人或者其他组织依法被吊销营业执照、责令关闭撤消，或者被宣告破产；（四）法律规定或者合作协议约定合作人必须具有相关资格而丧失该资格；（五）合作人在合作公司中的所有财产份额被人民法院强制执行。合作人被依法认定为无民事行为能力人或者限制民事行为能力人的，经其他合作人一致批准，可以依法转为有限合作人，普通合作公司依法转为有限合作公司。其他合作人未能一致批准的，该无民事行为能力或者限制民事行为能力的合作人退伙。退伙事由实际发生之日为退伙生效日。五.案例题答：（1）向其直接前手行使追索权，或依票据法

3、的规定提起诉讼。（2）对的。依照票据法第二十七条的规定，票据的出票人在票据上记载“不得转让”字样，票据持有人背书转让的，背书行为无效。背书转让后的受让人不得享有票据权利，票据的出票人、承兑人对受让人不承担票据责任。（3）由于票据上记载不得背书转让，所以服装厂不能行使提醒付款权。其追索权的行使也有一定限制。票据法规定，记载有不得背书转让字样的票据，被背书人继续转让的，其后不得向背书人追索。（4）复兴有限公司在转让票据后，负有保证票据到期可以得到付款的责任，在票据不能得到付款时，应承担连带债务人的责任。不夜城公司须对此票据承担付款的责任。（5）票据法规定：出票人在汇票上记载“不得转让”字样的汇票不

4、得转让。复兴有限公司不能将此票据转让给不夜城公司。不夜城公司不能将此票据转让给服装厂。作业2一、单项选择1、C2、C3、C4、D5、C6、C7、 C8、 C9、B 10、A二、多项选择1 AB 2 ABC 3 ABC 4 ABD 5 BCD 6 ABCD 7 ABC 8 ABC 9 ABC 10 ABC三、名词解释1.证券期权交易是当事人为获得证券市场价格波动带来的利益，约定在一定期间内，以特定价格买进或卖出指定证券，或者放弃买进或卖出指定证券的交易。2 .合作公司分支机构:是指合作公司在自身营业场合以外设立的，以合作公司的财产从事本公司核定经营范围内的业务活动的，从属于合作公司的经营机构3

5、公司债券：是指股份有限公司和有限责任公司依照证券法等法律规定的条件和程序发行的，具有固定面值、偿还期限和利率，承诺期限届满时无条件偿付本金和利息给持券人的一种有价证券，对发行人而言公司债券是融资工具，对购买人而言是投资工具。4.保险违约责任：是指投保人，被保险人，受益人和保险人因自己的过错致使不能履行或不能完全履行保险协议义务时应承担的法律责任，重要是财产方。四、回答题什么是票据抗辩？试述票据抗辩与民法上抗辩的异同。答：票据抗辩，是指票据债务人根据票据法的规定对票据债权人拒绝履行义务的行为。票据抗辩与民法上的抗辩既有差异又有相通之处。票据抗辩与民法上抗辩的区别，从原理上讲表现为以下两点：是否涉

6、及否认请求人的权利在内。民法上的抗辩权仅是对相对人请求权的行使予以对抗，并非彻底否认请求权的存在，例如时效消灭抗辩权；而票据抗辩不仅是对票据债权人请求权的以抗，并且涉及了主线否认请求人享有票据权利的抗辩，如票据绝相应记载事项欠缺而绝对无效的抗辩。是否可以延续抗辩。民法亡的抗辩具有延续性，即使债权转让，债务人对原债权人的抗辩对新债权人仍然有效，并随债自身而始终存在；而票据抗辩因票据为流通证券且为无因证券，故不具有延续性的特点，发明了在流通中保障票据债务履行性的票据抗辩限制原理。票据抗辩和民法上的抗辩又具有相通之处：票据法为民事特别法，民法为一般民事法，票据法中对票据抗辩有特别规定的，优先合用票据

7、法，但如票据法无特别规定，则仍合用民法关于债的抗辩的原理及规定。例如，在以基础关系为依据的票据抗辩中，基础关系抗辩即应合用民法抗辩的规定及原理。五、案例题答：1、法院落应当支持久周某的主张。丙公司临时股东会议的召集程序违法，根据公司法规定，周某有权自决议作出之日起日内请求法院撤消股东大会的决议。 2、A有限责任公司拥有万表决权，B有限责任公司拥有万表决权，常云冠拥有万表决权，不夜城股份有限公司没有表决权。3、不符合规定，根据公司法规定，德毅章持有以上的股份，有权在股东大会召开前日内提出议案，董事会应当在收到提案之日日内告知其他股东，并且将该议案提交股东大会审议。4、不合法之处有：（）、不夜城股

8、份有限公司应当在只有名董事之日起个月内召开临时股东大会，而不是个月。（）、临时会议应当在日之前公告会议的时间、地点和审议事项，而非日。5、不夜城股份有限公司有权收回本公司股份，由于符合公司法相关规定；公司法规定公司可认为奖励本会司职工回购自己的股份。不妥之处有：（）、不能以税前利润收购本公司股份，应用税后利润。（）、回购股份后应当在年之内转让给职工或作其他解决。作业3一、单项选择1、 D 2、 B 3、A 4、D 5、C6、B 7、B8、B 9、B 10、A二、多项选择1 ACD 2 ABCD 3 ABCD 4 BC 5 BD6 ACD 7 ABCD 8 ABCD 9 ABC 10 ABCD三

9、、名词解释1. 再保险：保险公司将其所承担的保险责任的一部分或所有份分散其他保险公司的保险业务2. 公司的实际控制人：是指虽不是公司的股东，但通过投资关系、协议或者其他安排，可以实际支配公司行为的人。3 .告知义务：指在保险协议订立时,投保人应将与保险标的有关的重要情况,如实向保险公司陈述、申报或声明的义务。4.合作公司分支机构:指合作人在自身营业场合外设立的,以合作公司的财产从事本公司核定经营范围内的内务活动的,从属合作公司的经营机构.四、回答题公司破产财产清偿顺序根据公司破产法第113条的规定，破产财产优先拨付破产费用后，按照下列顺序清偿：（一）破产公司所欠职工工资和医疗、伤残补贴、抚恤费

10、用，所欠的应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用，以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补偿金；（二）破产人欠缴的除前项规定以外的社会保险费用和破产人所欠税款；（三）普通破产债权。破产财产局限性清偿同一顺序的清偿规定的，按照比例分派。五、案例题1、该合作取名为三义合不合法，由于其名称容易让人产生歧义。2、协议有效，由于该抵押虽然未办理登记，只是不发生物权效力，但是不影响协议有效。3、丙与丁签定的协议有效，由于合作公司内部约定不得对抗善意第三人。4、戊对于公司应当承担责任。由于戊入伙时通过全体合作人一致批准。成为合法的合作人，当公司产生债务时，应当由全体合作人共同承担连带责任。作业

11、4一、单项选择1、 A2、C3、 B4、 B5、B二、多项选择1 ACD 2 ABC 3 BCD 4 ACD 5 ABC三、名词解释1. 特殊的普通合作公司 :指合作公司的一个合作人或者数个合作人在执业活动中因故意或重大过失导致合作公司债务的，应当承担无限责任或无限连带责任，其他合作人以其在合作公司中的财产份额为限承担责任；合作人在执业活动中非故意或者重大过失导致的合作公司债务以及合作公司的其他债务，由全体合作人承担无限连带责任。2. 期后背书 : 是在票据被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提醒期限以后，所进行的背书。该种背书又称为受阻背书3.合作公司：是指依照本法在中国境内设立的由各合作人订

12、立合作协议，共同出资、合作经营、共享收益、共担风险，并对合作公司债务承担无限连带责任的营利性组织。4.保险协议:投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议四、问答题什么是上市公司的要约收购?要约收购，是收购人向被收购的上市公司发出收购的意思表达，待被收购上市公司发出承诺后，方可实行收购行为。但是，证券法指出，收购人在发出收购要约之前，必须事先向国务院证券监督管理机构报送上市公司的收购报告，并载明以下事项。一、收购人的名称、住所；二、收购人关于收购的决定；三、被收购的上市公司的名称；四、收购的目的；五、收购股份的具体名称和预定收购的股份数额；六、收购的期限、收购的价格；七、收购所需的资金额及资金保

13、证；八、报送上市公司收购报告书时所持有的被收购公司股份数占该公司已发行的股份总数的比例。收购人还应当将公司收购报告书提交证券交易所。收购人的收购要约应予以公告，公告应在报送上市公司收购报告之日起十五日后进行，公告的期限不得少于三十日，并不得超过六十日。收购要约公告后，在有效期限内，收购人不得撤回收购要约。如有修改，需先向国务院证券监督管理机构及证券交易所提出报告，待批准后再予以公告。五、案例题1.根据票据无因性，银行应当支付，票据无因性原则是说银行在付款时，票据假如具有票据法上的条件，票据权利就成立，不追究其取得因素。2. 银行不应当支付，由于甲拾取本票未支付相应的对价，应为非法所得，然后将其

14、送给女友乙系赠与，乙也未支付相应的对价，根据票据法银行不得支付。3.前手是指在票据签章人或者持票人之前签章的其他票据债务人。“ 乙因赠与可以无偿取得票据，不受给付对价的限制。但是，其所享有的票据权利不得优于其前手甲的权利。而甲取得票据时没有给付对价，因此不享有票据权利。银行应拒绝支付。六、专题讨论会1.我国公司法立法之改革。见解一、 重构公司资本制度。改革目前以“资本信用”为基础保护债权人利益的理念，提出以“资产信用”替代资本信用实现保护交易安全的社会目的，质疑“资本拟定、资本维持、资本不变”三大原则的合理性，建议通过对债务人资产状况的分析、外部中介机构的评价、社会信用、担保手段等多种工具实现

15、保护债权人利益的目的。为了鼓励公司的繁荣和资产的有效运用，具体建议：(1)减少公司注册资本最低限额；(2)扩大股东出资形式，允许股权、债权、信用、劳务等出资；(3)股东出资缴纳采折衷授权资本制；(4)拟定股东和发起人的出资责任及其救济。见解二、充实公司设立制度。公司设立行为是公司成立、公司取得法人资格的前提条件，健全公司法有必要完善和充实公司设立制度：(1)明确公司设立中的责任。现行立法上对于筹建中的团队的权利能力没有规定，建议借鉴德国“无权利能力社团”的规定，增长规定公司设立过程中以公司名义进行的活动由成立后的公司承继等；(2)简化公司设立程序。除国家限制或控制经营的行业、公司，其它公司设立

16、应采准则设立的原则，建议明确公司的法人资格与公司的经营资格的划分，以解决公司的权利能力与公司的行为能力问题；(3)合理规范公司章程内容强制性和任意性的规定。发挥当事人的积极性和创造性，明确公司章程、细则对董事等权限的限制与对外公示的效力问题，明确发起人、设立人之间的协议与公司章程的规范效力问题。见解三、完善对公司组织机构的设计和调整。公司组织机构是公司进行连续性经营的主体，健全公司组织机构是公司良性稳健运营的前提，也是建立完善公司法人治理结构的规定：(1)根据不同的公司规模，界定股东会、董事会、经理、监事会的职权，明确董事所负载的“注意义务”、“忠实义务”的评价规则，评析当前引入的英美法系独立董事制度与我国按照大陆法系中法国公司模式建立的公司治理结构的移植与冲突问题；(2)增加保护小股东权利的救济和对控制股东权利的制约措施，引入累积投票制度、强制购回股票制度、衍生诉讼制度、控制股东的信义义务、关联交易表决回避制度、法人人格否认制度等；(3)增长规定对集团公司法律规范的调整，引入严禁子公司持有母公司股票的规定以防止资产虚增，借鉴英国“影子董事”和法国“法人董事”之规定，引入“法人董事”的制度。