2023年江平市场经济法律制度体系.doc

《2023年江平市场经济法律制度体系.doc》由会员分享，可在线阅读，更多相关《2023年江平市场经济法律制度体系.doc（8页珍藏版）》请在淘文阁 - 分享文档赚钱的网站上搜索。

1、 本文由asas1628奉献 pdf文档也许在WAP端浏览体验不佳。建议您优先选择TXT，或下载源文献到本机查看。 2023 . 国家行政学院学报 法治经纬 5 市场经济法律制度体系 江 平 内容提纲 市场经济法律制度的基本内容有四个方面 : 主体制度 、权利制度 、行 为制度 、责任制度 。主体制度的核心是建立现代公司制度 ; 权利制度是法律对利益的保 障与分派机制 ; 行为制度的核心是建立现代交易制度 ; 责任制度是执法机制里最重要的 内容 。 江 , 中国政法大学专家 , 博士生导师 。 平 市场经济法律制度 , 是我国法制建设的重要组成 部分 。其基本原则和基本制度 , 在 15 年前

2、通过的中 华人民共和国民法通则中已作了概括的规定 。其基 本原则有 14 个字 , 即 “平等 、自愿 、等价有偿 、公 平 、诚实信用” 。这些原则在 15 年后的今天 , 仍非常 重要 , 具有指导意义 。其基本制度有四个方面 , 即主 体制度 、权利制度 、行为制度 、责任制度 , 构成了一 个较完整的市场经济法律制度体系 。 一、主体制度 主体制度的核心是建立现代公司制度 。要建立现 代公司制度 , 在法律观念上就要有所转变 。现代公司 的核心问题在于它事实上是一种资本公司 , 我们要从 以前的公司划分标准 , 到现在要建立的公司制度 , 有 一个很大的观念上的转变 。 第一 , 公司

3、划分标准方面的观念转变 。50 数年 来 , 我国都以所有制为标准来划分公司 。公司工商登 记 , 一方面要标明其所有制性质 , 分为全民 、集体 、私 营和个体等四种 。这四种划分标准不科学 。譬如私营 和个体就非常难区分 。此外 , 不同所有制的公司地位 不平等 , 从全民 、集体 、私营 、个体公司享受的权利 和承担的责任来看 , 又不是处在平等的地位 。这种划 分 , 显然已不适应市场经济的规定 。现在已经颁布的 独资公司法合作公司法公司法和还要起草 、 、 的股份合作公司法这四个主体法律 , 则是按出资 者的形态和出资者责任来划分的 。这就是一种新的标 准和新的观念 。 依照出资者的

4、形态和出资者的责任 , 公司可分为 以下几种 : 一是独资公司 , 它是一个人出资的 , 不管 雇工多少 , 业主应承担无限责任 , 不以出资额为界 限 , 必须要以其所有财产以及家产来抵债 ; 二是合作 公司 , 两个以上的少数人的出资 , 法律规定其出资人 要承担连带无限责任 ; 三是公司 , 公司的出资形态具 有社会化特点 , 特别是股份公司 , 社会上人人都可以 出资 。它的出资的形态 、资本的形态是社会化的 , 出 17 ? 1994-2023 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserve

5、d. 2023 . 国家行政学院学报 法治经纬 5 资者只以出资额为限承担责任 , 系有限责任 ; 四是股 份合作公司 , 股份合作公司是资本加劳动 , 股份是资 合的性质 , 合作是劳动合作的性质 , 所以它是一种混 合形态 。 第二 , 建立现代公司制度观念上的转变 , 在于认 识资本的社会化或出资的社会化 。过去国营公司是国 有的 , 现在出资多样化了 , 有人紧张这是私有化 。我 们要区别国有化 、私有化和社会化的关系 。资本经营 被越来越多的人所认同 , 但仍然有人不认可资本经营 。 今天的公司法写道 : 股东的出资是资本 , 注册的 是资本额 , 股东按资本的比例来享有权利 。这是

6、一个 很大的观念转变 , 认可了公司是资本公司 。 回顾现代公司史 , 世界上第一家股份有限公司是 在 1600 年成立的 , 它是英国在殖民地做贸易的英国东 印度公司 , 采用的是股份有限公司方式 。股份有限公 司的特点有四 : 一是由过去出资者负无限责任 , 现在 变成出资者负有限责任 。这就大大刺激了投资的积极 性 , 人们乐意把钱投到生产领域 。二是社会化 。过去 出资办厂者 , 是资本家 。现在需要大量的资金 , 只靠 少数人出资已经不行了 , 所以采用社会化的集资方式 , 人人都可出资 , 都可成为股东 。在这个意义上来说 , 它不是个别人 、少数人的出资 , 也不是单一的国家出

7、资 , 而是社会化的出资 。其三 , 假如不想出资了不能 够退股 , 那么可以转让 。所以就形成了一个自由转让 的制度 。股票可流通 , 股权可转让 。其四 , 社会上成 千上万的人都出资了 , 但不能让所有出资人都来管理 , 所以就寻找专门的人才来管理 。不是谁出资谁管理 , 而是出资者来选择管理者 。这四个特点就是 : 股东责 任的有限化 、股东出资的社会化 、股东出资的流通化 和公司管理的专业化 , 构成了现代公司的四个特点 。 第三 , 建立现代公司制度转换观念 , 就应当确立 资本信用原则和资本真实的原则 。一方面是资本信用原 则 。它是指公司对外以其资本作为信用 , 信用的大小 ,

8、 取决于资本的大小 。公司注册资本 5 万和注册 500 万 、 5000 万 , 对外的信用就明显不同样 。 商业银行法和 贷款通则都规定 , 银行贷款要看公司的信用如何 , 而这个信用重要是资本信用 。所以在市场经济里资本 信用是第一位的 。这在我国的法律里面已有所体现 。 另一方面是资本真实原则 。它意味着资本要真正有信用 , 必须建立在真实的基础上 。不真实 , 何来信用 ? 而我 国目前公司的注册资本往往不真实 , 虚假的 、欺骗的 情况很多 。所以 , 现在公司法里规定出资必须百分之 百到位 , 必须把出资财产转移到投资的公司里去 , 还 有其他一系列相应规定 。因此 , 现代公司

9、的一个关键 点 , 就是出资必须真实 。公司法里还规定了出资不真 实 , 运用虚假的手段来骗取注册 , 认缴出资后不转移 财产 , 或者出资以后又抽回资本 , 情节严重的 , 都要 追究刑事责任 。并且可以对主管的负责人和直接责任 人处 5 年以下的徒刑 。这就是由于他们破坏了公司对 外的信用 。 二、权利制度 权利制度事实上就是法律对利益的保障与分派机 制 。对这一问题 , 有以下几方面应予明确 。 第一 , 要对市场经济的权利和义务关系有对的的 了解 。众所周知 , 权利和义务是相辅相成的 , 没有无 权利的义务 , 也没有无义务的权利 。权利和义务到底 哪个是重要方面呢 ? 这要区别看待

10、 。在市场经济里 , 可以肯定权利是重要的方面 。履行义务的目的就是为 了取得权利 , 而不是取得权利是为了履行义务 , 这是 市场经济规律决定的 。 第二 , 作为各级公务员来说 , 要懂得权利和政府 机关权力的关系 。权利和权力的关系是市场经济里很 重要的问题 。市场经济没有国家政府权力的干预不行 , 任何国家 , 特别是我国 , 更要强调政府必要的干预 。 但是 , 这个干预的度如何来掌握 , 是非常重要的问题 。 国家的利益 、公共安全的利益 , 是每一个人都得服从 的 。在调整现实的市场经济关系上 , 就是要把以国家 权力为核心的法律和以保障当事人的权利为核心的法 律有所区别 。所以

11、 , 必须有一个以政府权力为主的和 以保障当事人权利为主的这样一种不同的法律观念 。 第三 , 现代权利制度 , 或者说现代产权制度所应 包含的重要内容 , 概括地讲有四大类权利 , 即 : 物权 、 债权 、股权 、无形财产权 。 一是物权 。物权是市场主体对于有形财产直接支 配的权利 。其中最主线的当然是所有权 。从所有权到 使用权 , 到经营权 , 再到承包权 , 其核心是所有权制 度 。其中有两个问题最为重要 : 一是国有公司对其财 产享有什么权 , 一是农民对其土地享有什么权 , 这两 18 ? 1994-2023 China Academic Journal Electronic

12、Publishing House. All rights reserved. 2023 . 国家行政学院学报 法治经纬 5 个产权的性质如何 , 是很锋利的问题 。改革开放到今 天 , 我国经济上存在的问题 , 一个是国有公司问题 , 一个是农业问题 , 而产权便是这两个问题的核心内容 。 国有公司对于其财产能否享有自主支配权 ? 农民对于 其土地到底享有什么权利 ? 现在定了承包权 , 那么将 来定个什么权 , 这是关乎市场主体的法律地位与责任 的最关键的问题 。 二是股权 。这是现代产权里的一种新形态 , 是股 东的权利 , 是投资者的权利 。市场经济无非两大行为 , 即投资行为与交易行为

13、 。投资行为里投资者的权利就 是股东的权利 ; 交易行为里的交易权利是协议中的权 利 , 就是债权 。法律明确肯定了要保障投资者的三项 权利 。第一项权利 , 就是谁投资谁收益 , 谁有收益权 。 第二项是决策权 , 即谁投资谁决策 。第三项是 , 谁投 资谁选择管理者 。只有保障了投资者资产收益权 、重 大决策权和选择管理者的权利 , 人们才乐意投资 。不 仅保障国有机构的投资 , 也要保障个人投资者 、外商 投资者的这种权利 。股权的第二个大的特点 , 或者说 现在亟需解决的问题 , 就是股权行使人即股东 , 要具 体化 , 要人格化 。所谓人格化 , 就是必然通过法人或 者自然人即公民这

14、种形式来体现 。 三是债权 。这一问题将与协议的交易行为一起在 第三个问题里阐述 。 四是无形财产权 。无形财产权分为两类 : 一类是 知识产权 , 如专利 、商标 、著作权 。尚有一类是知识 财产以外的无形财产权 。这一部分现在立法上很薄弱 , 虽然在反不合法竞争法里规定了一些 。它大体可 分为两类权利 : 一是商业的信誉权 , 也叫商业的名誉 权 。在国外叫做商誉权 , 就是公司在经营过程中所凝 聚的信誉 , 信用信誉也值钱 。这种信用 、信誉 , 我国 现在重视得还不够 。第二类是商业秘密权 。商业秘密 也是一种很重要的财产权利 , 它涉及工业性的商业秘 密和商业性的商业秘密 。工业性的

15、商业秘密就是非专 利技术 , 如配方秘密 、设备秘密 、技术上的某些秘密 等 。现在最难界定什么是商业性的商业秘密 。比如某 人从国有公司里裹携技术秘密 , 到别的地方去高价应 聘 , 这明显是侵权行为 。假如把国有公司的销售渠道 、 或者客户来往材料带到此外一个地方去 , 把这些客户 拉跑了 , 算不算侵犯一个公司的商业秘密 ? 这个问题 争论就很大了 , 这是个需要界定的问题 。 三、行为制度 行为制度的核心是建立现代交易制度 , 从以下四 个重要方面予以阐述 。 第一 , 交易制度的核心 , 是协议制度 , 它是关于交 易行为的法律规范。现代任何一种交易制度都要体现为 协议 , 这是无可

16、争议的。不管何种交易 , 其法律形式都 是协议 , 无形产权的交易也要用协议的形式来体现。我 国本来的协议制度是三足鼎立 , 有经济协议法 涉 、 外经济协议法和技术协议法 1999 年 3 月九届全国 。 人大第二次会议通过了新的协议法 。这是以本来的三 个协议法为基础 , 总结实践经验 , 制定的一部统一的、 较为完备的协议法。在新的一部适应市场经济的协议法 里 , 最重要的是两大精神 : 第一个就是协议订立自由。 过去的经济协议法里 , 差不多都是强制性规范 , 现在增 加一些任意性规范。协议法里有约定为先 , 也有法定为 先。市场经济下假如一切都是法定为先 , 只有国家的意 志 , 没

17、有当事人的意思 , 协议都是国家给订的 , 当事人 订协议也就没故意义了。另一方面 , 市场经济下也不能 只有当事人的意思 , 没有国家的意志。市场经济的法律 要有国家的意志 , 在某些重要的问题上要法定优先于约 定。在有些具体的问题上可以约定优先于法定 , 允许当 事人的意思和法律规定不同样。这一条非常重要。协议 制度第二大变化就是国内和国际接轨。这也许会产生一 些问题 , 就是本来在涉外经济协议法里面规定的内 容要合用到国内了。比如协议违约 , 不光赔货品灭失、 毁损 , 以及为了避免损失而花去的费用 , 并且还要赔如 果协议履行后对方可得到的利益。这是国际公约规定的。 我国公司履约观念还

18、很差 , 往往认为违约后就付点违约 金 , 假如要算上可预计损失的补偿 , 其补偿额就也许会 超过货款几倍甚至几十倍。这就是应有协议的观念。 第二 , 市场风险的避免制度 。市场经济必然有风 险 , 最大限度地避免风险才干保障经济健康发展 。以 常见的买卖协议来说 , 谁先履行谁就有风险 。买方先 付了钱 , 供方不发货怎么办 ? 卖主先供了货 , 买方不 付钱又怎么办 ? 要让一方先履行 , 就要保障他的利益 , 那就是担保 。我国担保法规定了担保的几种形式 , 有保证 、抵押 、质押 、定金这样一些手段 。 第三 , 现代交易规定有现代的交易手段 。有价证 19 ? 1994-2023 C

19、hina Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 2023 . 国家行政学院学报 法治经纬 5 券是现代交易的手段之一 , 它将权利和书面凭证紧密 结合在一起 。500 万块钱 , 也许一张支票就体现出来 了 ; 500 万吨钢 , 也许一张提单 、一张仓单就体现出 来了 。持有这种书面凭证 , 就有了财产权利 , 没有这 种书面凭证 , 就没有这种财产权利了 。这就是一种现 代化的交易手段 。现代化的交易手段的最大特点就是 便利 、迅速 , 转让非常方便 , 把 500 万吨煤运到交易 现场多麻烦

20、, 交付你一张仓单就完了 , 仓单还可再去 卖 , 更便于流通转让 。但是这种现代交易手段又带来 了风险 , 有便利迅速的一面 , 又有风险的一面 。假如 500 万块钱的支票兑不出钱来 , 500 万吨的提单取不出 货来 , 都是废纸一张 , 现代交易手段必须规定高度的 信用 。市场经济在这点上说来 , 是建立在高度信用基 础上的 。建立这样一些制度都是市场经济所必需的 。 第四 , 公平交易制度 。市场经济必须有公平交易 制度 , 许多国家把公平交易制度叫做市场经济的小宪 法 。市场经济是竞争经济 , 而竞争要有三个条件 : 一 是平等竞争 , 二是自由竞争 , 三是公平竞争 。只强调 平

21、等竞争和自由竞争 , 没有公平竞争 , 也是无序的竞 争 。所以公平竞争是竞争里不可缺少的重要环节 。对 市场经济自发性的危害应充足结识 , 谁都不能赞美自 发的市场经济 。由于市场经济也许产生许多不合法竞 争现象 。现在这方面我国已有了反不合法竞争 刑法 1997 年八届人大五次会议已经通过 , 其中有许 , 多新规定是关于市场经济条件下的刑事责任问题 。市 场经济刑法的特点有二 : 第一是增长了法人犯罪概念 , 现在事实上已有二三十个法律里有关于法人犯罪的 规定了 , 也就是公司 、公司等经济组织犯罪 , 如偷税 抗税 、走私等法人犯罪行为 。法人是经济组织 , 犯了 罪 , 又不能判它徒

22、刑 , 所以法律规定 , 除了给法人课 以罚金 , 还要对主管的负责人员和直接的负责人员判 刑 。第二是商事犯罪概念 。商事犯罪和经济犯罪不完 全同样 。假如经济犯罪 , 指贪污 、受贿 、挪用公款等 , 而在商事犯罪里面 , 特别是 1997 年全国人大常委会颁 布了违反公司法的犯罪和金融犯罪 , 已经大大超过了 获取非法收入的范围 。开空头支票或以欺诈为目的其 他金融犯罪 , 都也许要判刑 。按照公司法规定 , 假如公司的董事长或其别人员 , 明知道注册资本没那 么多 , 却注册了例如 8000 万元 , 就要被判刑 。并不是 由于董事长 、总经理获得了非法收入 , 而是这种行为 破坏了公

23、司 、票据 、金融方面的信用 。信用是市场经 济的基石 , 别人会由于某公司注册资金是 8000 万元才 与他交易 , 结果他却一分钱没有 。这种破坏公司 、票 据和其他方面信用的行为 , 虽然没有获得经济利益 , 也构成犯罪 。这就是市场经济的刑事责任 。 行政责任通常有两个方面 : 一是内部行政责任 , 法消费者权益保护法产品质量法 还将要制 、 、 , 如工厂 、学校内部的行政责任 。更重要的是外部的 , 定反垄断法反暴利法反倾销法 、 、 。这一类的 就是国家行政管理机关所实行的行政处罚 。我国在这 法律数量不少 。这些法律大体可以提成四类 。一类是 一点上已经形成了以行政处罚法 行政

24、诉讼法 、 、 针对欺诈行为的 , 数量上 、质量上的 、说明书上的 、 国家补偿法三个法为基础的 , 一套比较完善的行政 广告上的欺诈等 。欺诈行为是和等价互换的规律相违 责任制度 。 背的 。第二类是针对运用经济优势操纵 、控制垄断市 场的 。第三类是针对回扣 , 除了上账的以外 , 私下的 回扣就是变相贿赂 。第四类是针对诋毁 、侵犯竞争对 手权利的 。 民事责任重要指财产责任 , 体现为财产补偿制度 。 它也是现代责任制度里很重要的一个部分 , 通常有两 种 : 一是违约责任 , 一是侵权责任 。违约责任 , 顾名 思义 , 就是违反协议的责任 。侵权责任在世界各国越 来越占有重要的地

25、位 。如产品责任 、环境污染 、侵害 人身权等 。 这三个责任是相辅相成的 , 不能由于负了刑事责 任就免去民事补偿 ; 也不能由于赔了钱 , 就免去刑事 责任 ; 也不能由于罚了款 , 该补偿的就不补偿 。以刑 代罚 , 或者以罚代赔 , 都不行 。 责任编辑 焦 利 四、责任制度 责任制度 , 是执法机制里最重要的内容 。执法是 否严格 , 很大限度上取决于法律责任是否严格 。按照 我国现行法律 , 大多数都有专门一章讲法律责任 。法 律责任通常有三种 , 刑事责任 、行政责任和民事责任 。 对于刑事责任 , 我国新修订的中华人民共和国 20 ? 1994-2023 China Academic Journal Electronic Publishing House. All rights reserved. 1