刑法学教案-绪论.docx

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1、第一章刑法概说刑法概念、渊源、分类刑法解释一、刑法的概念和特征二、刑法与其它部门法2、刑法与刑事法学（刑事一体化）三、刑法发展史（一）世界刑法发展史1、古代刑法（前资本主义）2、近代刑法（贝卡里亚以来19世纪中叶）3、现代刑法（刑法国际化）（二）我国刑法发展史1、前封建刑法五刑：墨、劓、膑、宫、辟2、封建制刑法（唐律为代表）旧五刑：笞、杖、徒、流、死3、近代刑法（清末沈家本大清新刑律）新五刑：死刑、无期徒刑、有期徒刑、拘留、罚金4、刑法现代化建国后的刑法动向：苏式刑法德日、英美刑法元素的吸收1979年刑法、1997年刑法甲骨上绘制的墨刑清末枷刑清末杖刑、新加坡鞭刑四、刑法的渊源（一）刑法典（狭

2、义刑法）1、1997年刑法（1997年修订，10月1日施行）2、现行刑法典的基本情况：452条+7个修正案3、刑法典的体系：编章节条款项（二）单行刑法1、1979-1997年有23个，15个被废止，8个中的刑事责任不再有效。2、现有1个（1）1998年12月29日关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定（增设骗购外汇罪）？（2）1999年10月30日关于取缔邪教组织、防范和惩治邪教活动的决定（三）附属刑法（四）国际刑法：须转化为国内法附属刑法的例子保险法第131条（1995年6月30日）投保人、被保险人或者受益人有下列行为之一，进行保险欺诈活动，构成犯罪的，依法追究刑事责任：（一）投保人

3、故意虚构保险标的，骗取保险金的；（二）未发生保险事故而谎称发生保险事故，骗取保险金的；刑法第198条（1997年10月1日）有下列情形之一，进行保险诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处一万元以上十万元以下罚金（一）投保人故意虚构保险标的，骗取保险金的；（二）未发生保险事故而谎称发生保险事故，骗取保险金的；五、刑法的根据、目的、功能（刑法第1、2条）（一）根据：宪法、实践、政策（二）目的：保护法益犯罪的实质：法益侵害说VS规范违反说（三）刑法的任务1、社会保护（防卫社会）2、人权保障：无罪之人、有罪之人（一）刑法的规范 1、规范形式：刑法典（修正案）+立法解释+司法解释 2、刑

4、法规范的特点： 禁止性规范（消极不作为规范）为主 命令性规范（积极作为规范）为辅 授权性规范是义务性规范的例外。刑法的体系 1.刑法典体系：总则+分则+附则一编章节条款项 2.分则条文体系：罪状+法定刑 3.学理体系七、刑法解释（一）为何法律需要解释法条文本言辞的模糊性（示例） 1、同性“卖淫”案 . 2、携带“凶器”抢夺案 3、“持枪”抢劫 4、“非法经营”造成模糊的原因 1、理性有限：不能囊括所有情况，不能预料发展2、词不达意：语言有限的固定功能 3、故意模糊：列举性规定章国新体育彩票作弊案 武汉市武昌区检察院在起诉书中称，今年45岁的章国新，自2001年3月以来，多次到省体彩中心踩点，意

5、欲通过制造“假球”，人为影响摇奖结果。4月18日深夜，章国新趁现场窗户未关严实之机，翻窗入室蹿进省体彩中心摇奖大厅，将8个“假球”混入摇奖彩球之中。4月20日晚8时，第01031期体彩在摇奖过程中，现场工作人员及彩民发现彩球异常，当即宣布摇奖结果作废，并重新启用备用彩球摇出了公正的奖号。章国新6月18日被批准逮捕。 武汉市武昌区检察院认为，被告章国新出于个人图财目的，窃取中国电脑体育彩票摇奖专用彩球造假投入使用，对体育彩票发行、销售、摇奖造成严重破坏，其行为触犯了刑法第二百七十六条的规定，已构成破坏生产经营罪，依法应当追究刑事责任。 而被告章国新及其辩护人认为，刑法没有对类似章国新的行为作出界

6、定，因而不能认为是犯罪。刘海洋泼熊案（二）刑法解释的主体 作者（立法者） 读者（社会大众） 听者（适法者） 客观解释论与主观解释论依照解释权的分类1、立法解释：人大常委会2、司法解释：最高法、最高检3、学理解释：非权威机关的解释检察官、法官是否可以解释法律？（三）刑法解释的对象1、法律文本 字意、词意、句意、段意、逻辑分析2、以对应事实的目的来解释规范 设问问题：事实与规范的对应 可能结果的考察：有罪还是无罪，重罚还是轻罚3、对分则罪名的解释：围绕构成要件的解释 构成要件的结构：要素的定位 构成要件的内容：哪些要素应当包括可补充 构成要件要素的外延:字义解释 文本与构成要件的对应：要素对应，入

7、户盗窃字意 第三百二十八条盗掘具有历史、艺术、科学价值的古文化遗址、古墓葬的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；情节较轻的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处罚金；有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处罚金或者没收财产： （一）盗掘确定为全国重点文物保护单位和省级文物保护单位的古文化遗址、古墓葬的； （二）盗掘古文化遗址、古墓葬集团的首要分子； （三）多次盗掘古文化遗址、古墓葬的； （四）盗掘古文化遗址、古墓葬，并盗窃珍贵文物或者造成珍贵文物严重破坏的。 盗掘国家保护的具有科学价值的古人类化石和古脊椎动物化石的，依照前款的规定处罚。词意第102条背叛国家罪勾结国外

8、、境外机构、组织、人员相勾结，危害国家主权、领土完整和安全的，构成背叛国家罪 第106条分裂国家罪勾结境外机构、组织、人员，分裂国家、破坏统一的，以分裂国家罪从重处罚 勾结外国分裂国家如何认定？句意第二百三十七条强制猥亵妇女、侮辱妇女以暴力、胁迫或者其他方法强制猥亵妇女或者侮辱妇女的，处五年以下有期徒刑或者拘役。聚众或者在公共场所当众犯前款罪的，处五年以上有期徒刑。第七十七条被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销缓刑，对新犯的罪或者新发现的罪作出判决，把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。 被宣告缓刑的犯罪分

9、子，在缓刑考验期限内，违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关缓刑的监督管理规定，情节严重的，应当撤销缓刑，执行原判刑罚。 第八十六条被假释的犯罪分子，在假释考验期限内犯新罪，应当撤销假释，依照本法第七十一条的规定实行数罪并罚。 在假释考验期限内，发现被假释的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当撤销假释，依照本法第七十条的规定实行数罪并罚。 被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，有违反法律、行政法规或者国务院公安部门有关假释的监督管理规定的行为，尚未构成新的犯罪的，应当依照法定程序撤销假释，收监执行未执行完毕的刑罚。第163条公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人

10、财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役；数额巨大的，处五年以上有期徒刑，可以并处没收财产。第385条国家工作人员利用职务上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，为他人谋取利益的，是受贿罪。（四）刑法解释方法之一、语义解释 根据刑法用语文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法。持枪抢劫。 日常字义与法律字义：行凶、破坏交通工具罪 行为人理解的字义与一般人理解的字义：淫秽物品1、平义解释2、扩大解释（大于一般的文义）：审判时怀孕的妇女3、缩小解释（小于一般的文义）：教唆不满18岁的人犯罪、情报、入户抢劫4、逻辑解释当然解释（形式逻辑可以推导）：抢劫

11、致人重伤、死亡举重明轻、举轻明重：抢劫国家档案反对解释:死缓二年考验期满，减为无期徒刑5、扩张解释与类推解释（超越可能的文义”）类比、类推2006/2/20.下列哪种说法是正确的？（）A.将强制猥亵妇女罪中的“妇女”解释为包括男性在内的人，属于扩大解释B.将故意杀人罪中的“人解释为精神正常的人，属于应当禁止的类推解释C.将伪造货币罪中的“伪造解释为包括变造货币，属于法律允许的类推解释D 将为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪中的“情报”解释为“关系国家安全和利益、尚未公开或者依照有关规定不应公开的事项”，属于缩小解释答案D之二、历史解释（沿革解释）：参照历史变动依据：法案说明、审议

12、报告、各方意见及结论探寻立法原意（主观解释论）：聚众斗殴罪注重历史变迁（客观解释论）：信用卡之三、体系解释：与刑法其它条文呼应保持体系的统一：“等”修正刑罚不均衡：组织卖血、强迫卖血致伤补正解释：当众奸淫幼女之四、比较解释：与国外刑法规定比较力求相同：盗窃案注意不同：遗弃罪设问：当众强奸幼女是否重罚？第二百三十六条以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚。强奸妇女、奸淫幼女，有下列情形之一的，处十年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑：（一）强奸妇女、奸淫幼女情节恶劣的；（二）强奸妇女、奸淫幼女多人的；（三）在公共场所当众强奸妇女的

13、；（四）二人以上轮奸的；（五）致使被害人重伤、死亡或者造成其他严重后果的。之五、目的解释（实质解释）刑法的目的：罪名保护的客体终极的解释方法携带凶器抢夺的，以抢劫罪论是否需要使用可能性？刑法解释原则 罪刑法定原则 严格解释原则 存疑有利于被告原则是否适用于法律疑问解释的位阶关系1、有权解释的位阶 、一, ，- 立法解释优于司法解释 同一机关：新解释优于旧解释不同机关：同等2、解释方法的位阶 无固定位阶 人，一一一 一般按文理体系历史排序解释方法小结1、文理解释（语义解释）：根据刑法用语文义及通常使用方式阐释刑法意义的解释方法。持枪抢劫。2、论理解释（逻辑解释）：参酌立法背景、沿革、目的、社会需

14、要等因素阐明刑法真实含义的解释方法。（1）扩大解释（大于一般的文义）：审判时怀孕的妇女（2）缩小解释（小于一般的文义）：教唆不满18岁的人犯罪（3）当然解释（形式逻辑可以推导）：抢劫致人重伤（4）类推解释（超越“可能的文义”）扩张解释与类推解释的区别：“可能的文义”禁止类推定罪、类推解释，不排斥有利被告的类推解释（5）沿革解释3、主观解释（目的解释）与客观解释（严格解释）4、区分扩大解释与类推解释的经验法则：（1）立法解释、司法解释已明文规定的，一般为扩大解释（2）对于名词：完全不同类的，系类推（3）对于动词，结合保护的客体考虑设问：劫持火车如何定罪？破坏拖拉机如何定罪？第一百二十一条以暴力、

15、胁迫或者其他方法劫持航空器的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑；致人重伤、死亡或者使航空器遭受严重破坏的，处死刑。第一百二十二条以暴力、胁迫或者其他方法劫持船只、汽车的，处五年以上十年以下有期徒刑；造成严重后果的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑。第一百一十六条破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险，尚未造成严重后果的，处三年以上十年以下有期徒刑。2009/2/1.关于刑法解释的说法，下列哪一选项是正确的?（）A.将盗窃罪对象的“公私财物”解释为“他人的财物”，属于缩小解释B.将刑法第一百七十一条出售假币罪中的“出售”解释为“购买和销售”，属于当然解释C对随身携带枪支等国家禁止个人携带的器械以外的其他器械进行抢夺的，解释为以抢劫罪定罪，属于扩张解释D.将信用卡诈骗罪中的“信用卡”解释为“具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡”，属于类推解释答案C八、刑法理论的立场和学派之争（一）刑事古典学派（旧派）1、代表人物：贝卡里亚、费尔巴哈、边沁2、主要观点：反罪刑擅断、保障人权自由意志论、行为主义、个人责任、一般预防（二）刑事实证学派（新派）1、代表人物：龙勃罗梭、菲利、加罗法洛2、主要观点：决定论、行为人主义、社会责任、特殊预防九、刑法学的研究方向