司法考试2023年卷四05年国家司法考试卷四及参考答案.docx

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1、 司法考试2023卷四05年国家司法考试卷四及参考答案 2023年国家司法考试卷四及参考答案 试 卷 四 第一局部：简析题。本局部共5题，75分。 一、（此题10分） 案情：甲市人民政府在召集有关职能部门、城市公共交通运营公司（以下简称城市公交公司）召开协调会后，下发了甲市人民政府会议纪要，明确：城市公交公司的运营范围，界定在经批准的城市规划区内； 城市公交公司在城市规划区内开通的线路要保证正常运营，免缴交通规费；在规划区范围内，原由交通部门负责的对城市公交公司违法运营的查处，交由建立部门负责。会议纪要下发后，甲市城区交通局根据会议纪要的要求，中止了对城市公交公司违法运营的查处。田某、孙某和王

2、某是经交通部门批准的三家运输经营户，他们运营的线路与会议纪要规定免缴交通规费的城市公交公司的两条运营线路重叠，但依会议纪要，不能享受免缴交通规费的优待。三人不服，向法院提起诉讼，要求撤销会议纪要中关于城市公交公司免缴交通规费的规定，并恳求确认市政府会议纪要关于中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法。 问题： 1甲市人民政府会议纪要所作出的城市公交公司免缴交通规费的内容是否属于行政诉讼受案范围？为什么？ 2田某、孙某和王某三人是否具有原告资格？为什么？ 3田某、孙某和王某三人提出确实认甲市人民政府中止城区交通局对城市公交公司违法运营查处的内容违法的恳求，是否属于法院的审理范围？为什么

3、？ 二、（此题15分） 案情：丁某系某市东郊电器厂（私营企业，不具有法人资格）厂长，2023年因厂里资金紧缺，屡次向银行贷款未果。为此，丁某仿照银行存单上的印章模式，伪造了甲银行的储蓄章和行政章，以及银行工作人员的人名章，伪造了户名分别为黄某和唐某在甲银行存款额均为50万元的存单两张。随后，丁某约请乙银行办事处（系国有金融机构）副主任朱某吃饭，并将东郊电器厂欲在乙银行办事处申请存单抵押贷款的准备告知了朱某，承诺事后必有重谢。朱某见有利可图，就让丁某其次天到办事处找信贷科科长张某办理，并同意向张某打招呼。次日，丁某来到乙银行办事处。朱某将其介绍给张某，让其多加照顾。 张某在审查丁某提交的贷款材料

4、时，对甲银行的两张存单有所疑心，遂发函给甲银行查询。此时，丁某通过朱某督促张某，张某遂打电话询问查询事宜。甲银行储蓄科长同意抓紧办理，但张某未等回函，就为丁某办理了抵押贷款手续，并报朱某审批。后甲银行未就查询事宜回函。 朱某审批时发觉材料有问题，就把丁某找来询问。丁某见瞒不过朱某，就将假存单之事全盘托出，并哄骗朱某说有一笔大生意保证挣钱，贷款将如期归还，并当场给朱某10万元好处费。朱某见丁某信誓旦旦，便收受了好处费，同意批给丁某100万元贷款。丁某获得贷款后，以感谢为名送给张某5万元，张某予以收受。丁某将贷款全部投入电器厂经营，结果亏损殆尽，致使银行贷款不能归还。检察机关将本案起诉至法院。 问

5、题：简析丁某、朱某和张某涉嫌犯罪行为触犯的罪名，然后依据有关的刑法理论和法律规定确定三人分别应如何定罪惩罚。 三、（此题18分） 案情：甲公司指派员工唐某从事新型灯具的研制开发，唐某于1999年3月完成了一种新型灯具的开发。甲公司对该灯具的技术实行了保密措施，并于2023年5月19日申请创造专利。2023年12月1日，国家专利局公布该创造专利申请，并于2023年8月9日授予甲公司专利权。此前，甲公司与乙公司于2023年7月签订专利实施许可合同，商定乙公司使用该灯具专利技术4年，每年许可使用费10万元。2023年3月，甲公司欲以80万元将该专利技术转让给丙公司。唐某、乙公司也想以同等条件购置该专

6、利技术。最终甲公司将该专利出让给了唐某。唐某购得专利后，拟以该灯具专利作价80万元作为出资，设立一家注册资本为300万元的有限责任公司。2023年12月，有人向专利复审委员会申请宣告该专利无效，理由是丁公司已于1999年12月20日开头生产一样的灯具并在市场上销售，该创造不具有新奇性。经查，丁公司在得悉甲公司开发出新型灯具后，以不正值手段猎取了甲公司的有关技术资料并始终在生产、销售该新型灯具。 问题： 1唐某作为创造人，依法应享有哪些权利？ 2甲公司在未获得专利前，与乙公司签订的专利实施许可合同是否有效？如甲乙双方因此合同发生纠纷，应如何适用有关法律？ 3甲公司为何将专利技术出让给唐某？该专利

7、技术转让合同成立后，对甲公司和乙公司之间的专利实施许可合同的效力有何影响？ 4唐某拟以该专利作价80万元设立注册资本为300万元的有限责任公司，是否符合法律规定？为什么？ 5该专利是否应当由于不具有新奇性而被宣告无效？为什么？ 6对丁公司的违法行为应如何定性？为什么？ 四、（此题15分） 案情：国有企业川南商业大楼于1998年拟定改制规划：将资产评估后作价150万元出售，其中105万元出售给治理层人员（共4人），45万元出售给其余45名职工，将企业改制为川南百货有限公司，注册资本150万元。该改制规划于同年12月经有关部门批准实施。原治理层人员宋某认购45万元，李某、王某、周某各认购20万元，

8、其余职工各认购1万元。公司成立后，分别向各认购人签发了出资证明书。公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董事长兼总经理，李某、王某为公司董事，周某任监事会主席兼财务负责人。2023年，公司召开董事会，打算将注册资本增加为300万元，周某列席了董事会，并表示同意。会后，董事会下发文件称：本次增资规划经具有公司2/3以上表决权的股东表决通过，可以实施。同年4月，公司注册资本增加为300万元。增加局部的注册资本除少数职工认购了30万元外，其余120万元由宋某、周某、李某、王某平均认购，此次增资进展了工商登记。同年10月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某补偿25万元。王某遂将其所持股权的50%

9、依据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议。2023年5月，川南公司因涉嫌偷税被立案侦查。侦查发觉：除王某外，宋某、周某、李某在1998年改制时所获得的股权均是挪用原川南商业大楼的资金购置，且2023年公司增资时，宋某、周某、李某、王某四人均未实际出资，而是以公司新建办公楼评估后资产作为增资资本，并分别记于个人名下。同时查明，偷税事项未经过股东会争论，而是董事会为了公司利益在征得周某同意后打算实施的。后法院判决该公司偷税罪成立，判处公司罚金140万元，宋某等亦分别被判处相应的刑罚。 问题： 1宋某、周某、李某、王某在1998年改制时所取得的股权是否有效？为什么？ 2川南公司的治理机构设置及人事安排

10、是否合法？为什么？ 3川南公司董事会的增资决议和公司的增资行为是否有效？为什么？ 4蓝某可否依据补偿协议获得王某所持股权的50%？为什么？ 5川南公司因被判惩罚金所造成的140万元损失，应由谁担当赔偿责任？为什么？ 五、（此题17分） 案情：家住某市甲区的潘某(甲方)与家住乙区的舒某（乙方）签订房屋租赁合同，舒某将位于丙区的一处500m2的二层楼租给潘某经营饭馆。合同中除商定了有关租赁事项外，还商定：“甲方租赁过程中如打算购置该房，按每平方米2023元的价格购置，详细事项另行协商。”潘某的饭馆开张后生意兴隆，遂打算将租赁的房屋买下长期经营。但因房价上涨，舒某不同意出卖。潘某将房价款100万元办

11、理提存公证，舒某仍不同意出卖。后舒某以每平方米2500元的价格与杏林公司签订了房屋买卖合同，合同中商定了仲裁条款。潘某为阻挡舒某与杏林公司成交，向丙区人民法院提起诉讼，要求认定租赁合同中的买卖条款有效并判决舒某履行帮助办理房屋过户手续的义务。法院受理后，舒某提出管辖权异议，法院审查后发出驳回通知书。一审法院经审理认定，原被告之间构成了预约合同关系，但尚不构成买卖关系，故判决驳回原告的诉讼恳求。潘某不服提出上诉。 问题： 1本案诉讼过程中法院的何种做法不符合法律规定？正确的做法是什么？ 2假如二审维持原判，潘某在遵守生效判决的根底上，还可通过何种诉讼手段获得法律救济？ 3假如潘某与舒某一审诉讼之

12、前或一审诉讼期间，杏林公司就其与舒某之间的买卖合同申请仲裁，恳求确认合同有效并恳求履行，潘某可否参与仲裁程序，主见自己具有优先购置权?为什么？ 4假如本案二审法院判决潘某胜诉，潘某申请执行，杏林公司能否申请再审？为什么？杏林公司能否提出执行异议？为什么？ 5潘某在起诉前为了阻挡舒某与杏林公司成交，可申请法院实行何种法律手段？法院准许其申请应当具备何种条件？法院应当如何准许和执行？ 6假如二审维持原判，此后潘某与舒某双方经过协商，达成了按每平方米2500元价格卖房的合同。该买卖合同是否构成执行和解？为什么？法院是否应当予以干预？为什么？ 其次局部：法律文书题。本局部共1题，25分。 六、（此题2

13、5分） 甲（男，26岁，汉族）与乙（男，24岁，汉族）系表兄弟。2023年3月，二人相约一起进城务工，在同一农贸市场分别摆摊做水果生意，并合租一小院共同居住。由于甲擅长经营，生意始终比乙好，乙因此有些怨气。2023年8月6日下午，因一单苹果批发买卖，乙认为甲抢走了自己的生意，遂到甲摊前理论。甲说：“我的苹果质量好、价格低，人家情愿买我的，你不能怨我。” 乙说：“人家原来要买我的苹果，是你有意压价，抢走了我的生意。你不帮我就算了，但你不该连表弟也欺侮。我忍你已经很久了！”乙越说越急，抓起旁边的水果刀，向甲刺去。甲见状，赶忙伸手抓刀。相持间甲右臂被刀刺伤。后经在场的买主丙、丁等人阻拦、劝告，乙放下

14、了水果刀，向流血不止的甲赔礼说：“我只是一时生气，请表哥原谅。”并送甲到四周区中心医院医治。经鉴定，甲为轻伤。甲住院治疗期间，乙主动担当了医疗费用，并为甲洗衣送饭，帮忙护理。但因甲住院，生意无人照料，致使数百斤水果腐烂，损失3000余元。甲伤愈出院后，认为此事使自己在市场上丢了面子，生意损失严峻，非常生气。在前来探望的妻子坚持下，向农贸市场所在地的区人民法院提起刑事诉讼。法院受理了此案，并在法定期限内依法作出了处理。 问题：假定你是甲聘请的律师或者乙聘请的律师，或是本案的主审法官（任选其中一个身份），请依据上述案情撰写一份法律文书。 提示：文书中涉及的当事人自然状况、司法机关名称、证据种类和名

15、称等相关事项可自行编撰，但不得署考生本人姓名，否则本卷不得分。 答题要求： 1文书种类的选择符合选定的身份，符合法律规定，格式标准，应具备的事项齐全； 2恳求或辩论事项清晰，事实、依据论证充分，或者作出的处理合法有据，定性精确； 3文字简练通畅，无语法错误和错别字。 第三局部：分析、论述题。本局部共2题，50分。 七、（此题25分） 案情：甲系某大学三年级女生。2023年5月5日，甲到国际知名连锁店乙超市购物，付款结账后取回自带的手袋，刚要走出超市大门时，被超市保安阻拦。保安疑心甲携带了未结账的商品，欲将甲带到超市值班经理办公室处理。甲予以否认，争吵过程中引来众多顾客围观。后在经理办公室，甲应

16、值班经理要求出示了所买商品及结账单据。值班经理将甲自带的手袋翻开检查，并叫来女工作人员对甲进展了全身搜查，均未查出未结账的商品，遂将甲放走。事后，甲在超市被搜身的消息在本校乃至其他高校传开，甲成了倍受关注的“新闻人物”，对甲形成了巨大的精神压力，消失了失眠、头晕等病症，无法连续学业，医生建议其做心理治疗。甲认为乙超市侵害了自己的人格权，遂提起诉讼，恳求判决乙超市赔偿精神损害10万元。本案双方的主要事实争议是：乙超市在对甲进展全身搜查时，是否强令甲脱去了内衣。对此，双方均未提出充分的证据。双方的主要法律争议是：超市在每年失窃数额巨大的状况下，是否有权对顾客进展搜查。乙超市认为自己在超市内已张贴告

17、示，保存对顾客进展搜查的权利。一审法院认为乙超市不能提出没有强令甲脱去内衣进展搜查的证据，故对脱衣搜查的事实予以认定； 认为乙超市的搜查行为侵害了甲的人格权，且侵权情节恶劣，后果较为严峻，同时考虑到当地经济进展水平较高，判决被告赔偿精神损害11万元。乙超市不服，提出上诉。二审法院除认为一审判决认定乙超市强令甲脱内衣进展搜查的事实证据缺乏外，对一审认定的其它事实予以维持，酌情改判乙超市赔偿甲精神损害1万元。甲对二审判决不服，以赔偿太少为由，申请再审，恳求将赔偿数额改为11万元。 问题： 1请就本案一审判决、二审判决和再审申请涉及的法律问题进展简要分析； 2本案发生后社会反响颇大，引发了不少谈论，

18、主要涉及精神损害赔偿、法官自由裁量、人格权爱护、消费者权益爱护、企业安保措施等诸多法律问题，请你任选一个角度简要论述。 答题要求： 1第一问的分析应以法学理论、现行法律规定为依据； 2其次问的论述应观点明确，论证充分，规律严谨，文字通顺。 八、（此题25分） 英美法系国家实行判例法制度，法官的判决本身具有立法的意义，并对以后处理类似案件具有拘束力。我国主要以成文法律及司法解释作为审判案件的依据，同时最高人民法院也通过公布案例指导审判实践。请围绕“判例、案例与司法解释”谈谈你的看法。 答题要求： 1在分析、比拟、评价的根底上，提出观点并运用法学学问阐述理由； 2说理清晰，规律严谨，语言流畅，表达

19、精确； 3字数不少于500字。 参 考 答 案 一、（此题10分） 1. 属于受案范围。本案中会议纪要作出的规定不属于行政指导行为，也不属于抽象行政行为。 2. 具有原告资格。甲市人民政府的打算直接影响到了三人的公正竞争权。详细行政行为涉及公民、法人或者其他组织公正竞争权的，可以提起行政诉讼。 3. 不属于。该恳求涉及到甲市人民政府对建立局和交通局的职能调整，属于政府对行政机关之间的职权安排，不属于司法审查的范围。 二、（此题15分） 1. 丁某：伪造企业印章罪，伪造金融凭证罪，金融凭证诈骗罪，贷款诈骗罪，行贿罪。其中：（1）伪造企业印章罪和伪造金融凭证罪之间存在牵连关系，根据从一重罪处断的原

20、则，应定伪造金融凭证罪； （2）伪造金融凭证罪与金融凭证诈骗罪之间又存在牵连关系，根据从一重罪处断的原则，应以金融凭证诈骗罪论处；（3）金融凭证诈骗罪与贷款诈骗罪之间也存在法条竞合关系，根据重法优于轻法的原则，应以金融凭证诈骗罪论处。综上，丁某构成金融凭证诈骗罪和行贿罪，应实行数罪并罚。 2. 朱某：金融凭证诈骗罪的共犯和受贿罪，应实行数罪并罚。 3. 张某：国有公司企业事业单位工作人员失职罪和受贿罪，应实行数罪并罚。 三、（此题18分） 1. 署名权、获得嘉奖权、获得合理酬劳权。 2. 有效。专利申请公布以前，适用技术隐秘转让合同的有关规定； 专利申请公开以后、授权之前，参照适用专利实施许可

21、合同的有关规定；授权以后，适用专利实施许可合同的有关规定。 3. 因唐某享有在同等条件下优先受让的权利。不影响专利实施许可合同的效力，甲公司的权利义务由唐某承受。 4. 假如该灯具技术是高新技术，唐某的出资符合法律规定； 假如该技术不是高新技术，唐某的出资则不符合法律规定。依据法律规定，除高新技术成果外，以工业产权出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%。 5. 不应被宣告无效。依据法律规定，在申请日前6个月内，他人未经申请人同意而泄露创造制造内容的，该创造制造并不丢失新奇性。 6. 在该专利申请公布之前，丁公司的行为属于侵害甲公司商业隐秘的不正值竞争行为，由于在专利申请公布前，该技术属

22、于商业隐秘； 在该技术被授予专利权后，丁公司连续使用该技术的行为属于专利侵权行为，由于丁公司未经专利权人许可，以生产经营为目的制造和销售专利产品，构成专利侵权行为。 四、（此题15分） 1. 有效。理由：股东出资即取得股权，其出资的资金来源不影响股权的取得。或者答：（1）股东取得股权仅以出资为条件； （2）依据公司法的资本充实原则，股东出资不得退回（除非有法定事由），假如出资取得的股权因资金来源违法而无效，必定导致出资返还，影响公司资本充实和利害关系人的利益。（3）在股东以非法挪用的资金出资的状况下，除追究其刑事责任外，可以收缴其股权用于归还被挪用资金，但此时只涉及股权转让问题，而不是股权无效

23、。均可得分。 2. 公司治理机构设置合法； 公司治理人员安排不合法。公司财务负责人不能担当监事，也不能担当监事会主席。 3. 无效。公司注册资本的增加应由股东会作出决议，该决议应在股东会上经代表2/3以上表决权的股东通过方为有效。川南公司董事会成员及监事会主席虽代表公司2/3以上的表决权，但不能就增资事项作决议，故该决议无效。基于无效决议而实施的增资行为也应归于无效。 4. 不能。离婚协议商定的是由王某补偿其25万元现金，王某将股权抵偿给蓝某的实质是股权的对外转让； 根据公司法的规定，有限公司股东对外出让股权应经过公司全体股东过半数同意，董事会无权批准股东对外转让股权。 5. 应由宋某、李某、

24、王某、周某等4人担当。公司的损失源于公司犯罪被判处的罚金，宋某等人担当执行董事、监事、经理职务时违法是导致这一损失的直接缘由，故该损失应由宋某等4人担当。 五、（此题17分） 1. 法院用通知书驳回管辖权异议错误，应当使用裁定书； 2. 可以起诉恳求确认潘某负有订约义务，担当预约合同中的违约责任。 3. 不能。仲裁程序中没有第三人，潘某进入仲裁程序没有仲裁协议作为依据。 4. 不能申请再审，由于它不是诉讼当事人，可以提出执行异议。案外人可以对执行标的主见权利。 5. 可申请法院实行诉前财产保全措施。条件是潘某应当供应担保。法院准许必需在48个小时内作出裁定，马上开头执行。 6. 不构成执行和解

25、，由于判决没有执行内容，该合同不导致停顿执行、恢复执行等程序问题； 法院不干预，该合同是当事人之间与判决履行和执行无关的新的民事行为。 六、（此题25分） 1. 文书种类选择符合选定的身份，符合法律规定，格式标准，应具备事项齐全； 2. 恳求或辩论事项清晰，事实、依据论证充分，或者作出的处理合法有据，定性精确； 3. 文字简练通畅，无语法错误和错别字。 七、（此题25分） 前一问： 1. 一审判决数额超出了原告的恳求范围，因而是错误的（可从不告不理、法院裁判的消极性、民事诉讼当事人的处分权等方面进展分析，说明其不当）。 2. 一审法院判决将举证责任归于乙超市，不符合谁主见谁举证的原则，本案不属

26、于举证责任倒置的案件，而且未脱内衣搜查是消极事实，乙超市无法举证。因此，二审法院否认一审对脱内衣搜查的事实认定是正确的。本案应当由甲对脱内衣搜查的事实负举证责任，但由于侵权事实特别，其证据属于当事人由于客观缘由不能搜集的证据。正确的做法是由其申请法院进展调查，或结合本案其他证据和事实进展认定，假如无法认定应当依据举证责任的安排规章进展判决。 3. 甲申请再审的理由是赔偿太少。属于适用法律方面的问题，按民事诉讼法的规定，适用法律确有错误的才能再审，本案二审否认了原审对脱衣搜身的事实认定，据此在自由裁量权范围内改判，不属于适用法律确有错误，故不应当改判，甲的再审申请不应得到支持。考生可分析法院判决的终局性和权威性如何保障，如何修改再审程序等。 后一问：论述应观点明确，认证充分，规律严谨，文字通顺。 八、（此题25分） 1. 在分析、比拟、评价的根底上，提出观点并运用法学学问阐述理由； 2. 说理清晰，规律严谨，语言流畅，表达精确；