合同在签订过程中的风险和防范.pdf

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1、1/10（接）第一部分 概述 我们所有的公司营业执照都有一个经营范围，以前在合同法生效之前，司法实践中经常会有这种，由于某一方签合同超出了某一方的经营范围了，那么就认定为合同无效了，现在都不会出现这种情况，只有说你的这项经营范围，是属于国家特许经营的，必须单独办许可证的，你没办，那么你如果签了这种合同是无效的。举例来讲，像石油、成品油，这种油品是国家要给发许可证的，你要买卖，从事这种经营要有许可证，你没有许可证，你买卖成品油那你这种合同是无效的，其他的一般超出经营范围的，不会无效了。那我们工商局在给大家做工商登记的时候，现在的营业执照也改了，经营范围那个地方，一般后面都会有一条，就是说除了国家

2、特许经营的，那么都可以依法自主经营，只要不是国家限制的，公司你开了，你可以自发自主经营了，从这个上面也体现出，1999 年合同法之后，我们的这个合同法立法的取向，是促进交易，尊重当事人的意思自治。这是第一部分。第二部分 合同在签订过程中的风险和防范 签合同的时候要注意哪些，有些什么样的好的防范手段，那么签合同的第一个面临的问题是，跟谁签合同的问题，就是合同的主体问题，既然签合同，就一定有合同双方或多方，这就是合同的主体，那么跟谁签，合同的主体有几类。合同法里边规定的是三类主体，一类是自然人，一类是法人，一类叫其他组织，我们就先说自然人。自然人大家好理解，只要这个小孩生出来，他成活就是一个自然人

3、，那么在座的各位，大家都是自然人，有自然生命属性的人就是自然人，那么合同法里边规定的自然人，他也要分一分不同的情况，不是说所有的自然人都具备签订合同的主体资格，自然人在法律里边，它是把他分成这么三类，一类叫完全民事行为能力人，一类叫限制民事行为能力人，还有一类是无民事行为能力人。它可能在法律上给他分成这么三种情况，这三种情况一般是有两个条件，分别的加以规定的，一个条件是从年龄上来加以规定的，完全民事行为能力人，指的是 18 周岁以上，这叫成年人了，就是叫完全民事行为能力，还有一个特殊情况，16 周岁以上，如果是以自己的劳动获取的经济报酬，作为自己主要生活来源的，通过自己的劳动，获取的报酬，作为

4、自己主要生活来源的，那么也视同为完全民事行为能力，这是年龄的划分。限制民事行为能力人指的是，10 周岁以上的未成年人，10 周岁到 18 周岁之间，或者到 16 周岁之间，这个叫限制民事行为能力，限制主要限制的是什么？限制的是他所能够从事的民事活动，他签合同的时候，他能签什么呢？跟他的年龄、智力相适应的，这些合同他可以签，超出他的年龄、智力，这种范围的，他就没有权利来签了，就得需要他的法定代理人来签，无民事行为能力，指的就是 10 周岁以下，10 周岁以下的小孩子都是无民事行为能力，他对外如果要签署什么合同，从事什么民事法律行为，由他的法律代理人来代理进行。有个特殊情况，除非是什么，除非是他纯

5、获利益的这种，我们实践中会有，买房子，现在经常的买商品房的时候，把名字落在自己的小孩名下，有的时候这小孩才刚 3个月，但是也可以落在他名下，为什么？因为给他房子不需要他付钱的，这个房子是给他的，他纯获利益，所以这种情况下，他是可以的。除此以外的不可以，都必须有他的法定代理人，刚才说限制民事行为能力，10 周岁以上的，现在我们有很多，影视圈的最多，童星，有的就十几岁，也是电视明星，电影明星，他的经济活动就多了，他不像一般的小孩整天在学校里边，没什么，就是买个铅笔、橡皮，他不是这样的，他经常接拍广告，接拍电视剧，那么对于一般地十几岁的孩子来讲，那这类的合同是不行的，这类的合同他是不能签的，这类的合

6、同要他的法定代理人来签。2/10 他的法定代理人是什么？一般的就是监护人，这里我就不展开讲了。这是刚才从年龄上来划分，完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。还一个条件是从精神状态来划分，即使你是成年人了，是 18 周岁以上，但是，如果你是不能辨认自己行为的这种精神病人，你虽然成年，也是无民事行为能力，还有一类特殊的，就是有的时候不能辨认，有的时候能辨认，就是不能完全辨认，但是有的时候还能辨认，这种精神病人，把它归类为限制民事行为能力。限制民事行为能力和无民事行为能力，它的民事活动要由它的监护人、法定代理人来代理。所以说我们如果跟自然人签合同的时候，当然一般会很少碰到，但是如果出现

7、的话，有的时候就会很麻烦，我们曾经碰到过就是，有一家律师事务所，是我们的一个同行，这是我们从律协的警示信息里边了解到的情况，那个律师事务所最后被律师协会处分了，为什么？就是因为一个委托人，当事人跟这个律师事务所签了委托合同，最后认定呢，这个人是个精神病人，是个限制民事行为能力的一个精神病人，所以说后来他的家属就不同意了，他跟律师事务所签的合同不行，要把律师费退回来，我们可能也会碰到，签合同时候，对方是自然人的时候，脑袋里边要有一跟弦儿，要考虑一下对方是不是一个完全民事行为能力人。第二类，主体是法人，学法律的人可能都知道这个概念，什么叫法人？但是我经常听到我的一些客户，自称自己是法人，我是这个公

8、司的法人，经常会这样说，大家后来就约定俗成了，把这个单位的头，就叫他是这个单位的法人，实际情况这从法律概念上是不对的，大家平时所说的这个单位的头是法人，实际上是省略了几个字，应该叫他法定代表人，他是这个单位的法定代表人，而不是这个单位的法人，法人应该是一个组织的称呼，是对应着自然人来的这个概念。什么叫法人？法律意义上相当于人的一个组织叫法人，他的头能够代表了它的叫法定代表人，不能叫法人，那么法人从民法通则规定，他得有一些条件才能作为法人。首先他得是依法成立的，第二个，他得有自己的名称，有自己的机构，相应的组织机构，有场所，第三个，他得有自己独立的财产，他得有独立的财产或者经费，第四个是能够独立

9、承担民事责任，这么四项条件。这么讲，大家会觉得那我怎么去判断，那个单位是不是一个独立的法人，我都拿这四个条件去衡量，很难去衡量，我也没法获得这么多信息，那么实践中是这样的，实践中法人第一个条件叫依法成立，那就意味着他要想成为法人，他一定是有登记机关的，一定是给他有合法东西的，他手里有凭证的，那么法人呢？现在我们国家法人有四类，第一类大家常见的，企业法人，各种公司，或者根据企业登记管理条例的成立的一种，类似于公司的一种企业法人，叫企业法人，企业法人，它都有一个凭证，这个凭证是由工商机关核发的，叫企业法人营业执照，所以说要核实对方是不是一个独立法人，就看他的营业执照。他要符合一定的条件，这个条件，

10、这里就不详细说了，它可能是根据公司登记管理条例，也可能是根据企业登记管理条例成立，都有一定的条件。第二类叫事业单位法人，事业单位法人就像刚才说的，有 306 医院，像这种医院，各种科研所，研究院，这些都是事业单位法人，还有我们政府机关下面有一些事业单位，那么事业单位法人也是一样，他也是要登记的，他也有个凭证，它的这个凭证叫事业单位法人登记证，谁来给他发？核发的机关就不是工商局了，核发的机关就是机构编制委员会，各个地方都有，中央有，中央机构有中央机构编制委员会办公室，北京有北京市机构编制委员会办公室，就是所有的事业单位，都得到这个机构编制委员会去登记，符合条件了，他给发一个事业单位法人登记证，有

11、了这个登记证的，就是独立法人事业单位法人。3/10 第三类叫社团法人，叫社会团体法人，这是第三类法人，社会团体法人主要指的是各种协会、学会，这些都是社会团体法人，像我们北京市律师协会，中华全国律师协会，什么电影家协会，电视家协会，类似于这样的协会，都是事业单位法人，他们也有证，也是要有证书的。这个证书就是，社会团体法人登记证，由谁核发？由民政部门核发，他符合条件，给他一个社会团体法人登记证。第四类，叫机关法人，所谓的机关法人指国家机关，各种国家机关，这个就比较麻烦，国家机关是没有证的，不像前三类，你到时候都能通过他那个证，看出来他是不是独立法人，国家机关不行，那么司法实践中，审判实践中，把机关

12、法人他具不具备独立法人资格，中央机关看国务院的三定方案，地方看地方的这种三定方案，一般情况下，机关法人，产生纠纷的比较少见，一般也比较少，所以说这里也不重点地讲。重点还是对于企业法人搞的这些经营活动，这里呢，主要是告诉大家法人的识别，怎么样来识别，因为我们签合同碰到的主体一般要求他有独立法人资格，怎么识别他的独立法人资格，大家要有个概念。第三类主体叫其他组织，什么叫其他组织，就是我们在平时的社会经济活动中，所面临的不仅仅碰到有自然人的，还有刚才说的那四类的独立法人，还会碰到一些其他的，其他的指的是什么？像我们律师事务所，律师事务所他不是企业法人，也是事业单位法人，也不是社会团体法人，更不是国家

13、机关法人，他是一种合伙组织，这种合伙组织不是有限责任，他无限连带责任，所以说他就属于我们合同法里所说的其他组织。还有的就是，各种企业法人领了营业执照的分支机构，这里我们有北京石油公司的，北京石油公司是这样的，中国石油化工股份有限公司，北京石油分公司，他那个营业执照上面不是企业法人营业执照，就是营业执照，领了营业执照，但是他是分公司，不是独立法人，这个也一般归类到合同法里边的，其他组织里边去，还有那些私营的企业，他不承担有限责任的，企业主跟私营企业都承担无限连带责任的这种的，还有就是银行、保险公司，他们的分支机构，这些都有营业执照，但他不是独立法人，那么就把他归类为其他组织，所以说这个就是跟大家

14、介绍一下合同的主体，总共三类主体。那么这三类主体，前面自然人给大家介绍了，得去核实一下他是不是具备，完全民事行为能力，那么对于法人跟其他组织，我们刚才说怎么样来识别他们的身份，那么在实践中，我们经常会碰到一些情况，也跟大家介绍一下。一种情况呢，就是有的时候会碰到虚构主体的情况，就是明明不存在这个公司，这个人来跟你签合同的时候，他也刻个萝卜章来给你签合同，这种往往带有合同诈骗性质，所以说关于虚构主体，我们平时在签合同的时候，要合适对方的主体资格，那么对于对方虚构，假设说是一个企业法人的话，我们在工商局都能查的到，现在也都很方便，工商局的网上都可以查到，存不存在这个主体。如果确实不存在，你没有核实

15、，你还是国有公司的话，签了合同真的被骗出去一部分钱，就有可能像我前面说的，你就有可能承担国有企业工作人员签订履行合同失职被骗罪了，对方明明是假的，你也没审查，也被骗了，这就有可能，所以说虚构主体，这个一般情况下来讲，你只要有了这个防范意识，在根据我刚才讲的那几类识别的办法，都应该能够防范的。第二类，叫冒用盗用他人名义的这种情况，实践中我也碰到过，我自己代理的一个案件，也是我们的一个法律顾问单位，他这个单位比较大，下面也有一些分公司，他有一次就接到一个起诉状，人家起诉他要求他给租金，就是房屋的租金，接到之后莫名其妙，我从来没在那个地方租过房子，怎么会出现欠人家租金，被人家告后，来一了解调查，就是

16、有人冒用他们分公司的名义，跟一个房产物业公司签了租赁合同，为什么要用他们的名义，因为他们是一个国有企业，相对来讲会有信誉，好从房产主4/10 那里租这个房子，另外他租的面积比较大，说是有这么一个单位里租，相对来讲呢，比较容易取得对方的信任，结果对方这个物业公司，还真的就没审查，他们九个人两个人去了，说其中一个就是这个分公司的工会主席，跟他们来谈，我要租你这个房子，报纸上看到这个广告了，我要租你这个房子，我们一部分作为宿舍，一部分做怎么，这家呢，最后谈了两遍，价格给的还合适，就跟他签了，也没去考察，也没打个电话问一问，最后盖的章也是盖的分公司的章，跟我们那个顾问单位分公司的章完全不一样的，一看就

17、知道假的，最后这家他给不了租金了，他个人跑了，房产主找谁要租金啊，一看合同上盖的有这章，就起诉了，结果最后法院驳回起诉，因为主体不是我们，他这个章也是假的，那么你说房产主这个物业公司，因此受到的损失，找签合同的人也找不到了，只能自己受损失，所以说现实中，就有这种情况，冒用盗用别人的名义。还有一类呢，就是要考察一下，自己明明没有这方面资质，那么也签订了相应内容的合同，因为我们刚才讲的就是主体里边是要有这几类主体的独立法人资格，但是有一些合同，我们国家是有特殊要求的，有一些经营是有特殊要求，是需要单独给他发资质的，像我刚才讲的，成品油零售、成品油批发，这是要有资质，如果他没有资质，你跟他前了合同，

18、也有可能导致合同无效，导致合同无效，就会产生损失。所以说大家在签订合同的时候，在主体方面审查的时候，还要考虑到这一点，关于相应的资质问题，好在资质都有相应的资质证书，那么大家要注意核实，这是第一个方面，跟谁签合同，签合同的主体会有些什么样的法律问题，怎么样来解决。第二类，主体核实完了，签合同的时候，这个条款怎么签，这里边都有一些什么样的说道，我们下一个呢就介绍这一块，签什么样内容的合同？关于这个条款怎么签，可能很多人都认为，合同尽量是把它签得越详细越好，把整个每个操作步骤都给它在合同里边约定明白了，签订的越详细越好，这个呢，其实不一定对，这是我的经验总结。为什么说不一定对？你越把合同约定的详细

19、，就意味着你自己的履行成本增加，对你将来履行合同的人员，他的要求就高，举例来讲，买卖合同，我卖给你东西，什么时候交货，什么方式运输，你那边谁来收，有的时候，卖货的这一方，为了避免说我把货发给你了，你那边收完了，回过头来不承认收货了怎么办？现实生活中这种纠纷很多，那么就在合同里边约定好了，发货的时候，签收只能有你那方的某某来收，合同里边签订好了。这样的话就导致什么？导致你在履行过程中，你这方送货的人员，你履行合同的人员，就必须得有这个意识了，你得知道，我去的时候，必须要找到这个人签收了之后，他给我的这个收货单，才算我把货交给他了，别人签不行，但是实践中可能吗，实践中经常性的合同是，签合同的时候大

20、家抢着签，签完了之后，合同拿回去放档案库了，防盗档案柜里边去了，履行合同是另外一拨人了，我签合同是业务部门谈判的，履行合同发货、售后的是另外一拨人，他们也不看那合同，他们那边送过去，那边有谁，谁签个字就得了，那么这种情况，会导致什么后果，后果就有可能，真的出了问题的时候，对方没给钱，你找对方要钱的时候，对方说我没收到货，你说不对，你有收获单，他说这个人不是我们的人，国有企业还好办，对方是个国有企业，一般他也不会赖帐，那么国有企业一般它都有这个人是他的正式职工的话，它肯定都要给他上保险，你总能证明他是他的职工，他一般也不会否认，但是民营企业，有的时候很难说，民营企业职工流动性很大，也有可能，确确

21、实实你找他要钱，起诉的时候，这人真的就不在他们单位了，他想找都不见得找的到。另外呢，你要想证明这个人就是他们单位的，也挺困难的，他如果那个单位很正规，真的给这个人上了保险，可能还行，你到社保那一块查，你看这个人是你们单位的，你上了保险了你还能证明，如果这个企业不是很规范这些都没有，现实生活中的确有这种情况，对不承认了，你就很麻烦，所以说，真的不一定是签的越详细越好。5/10 就是一定得根据签合同的人，要有这种意识，合同不是为了签订合同而签的，签订合同是为了履行而签的，如果不履行一切都是白签，只有履行了才能从这份合同获得相应的经济利益，不履行这个合同，你签了有什么意义。所以说签合同的时候要考虑到

22、，我们签完合同，我们公司履行这部分合同的人员，他的职业素质怎么样，我们合同履行我们公司的，这个管理程序怎么样，能不能管理明白，如果有可能有问题，那还不如不把合同签的那么详细，每一步都规定的那么清楚，所以说这要根据自己的实际情况，来签合同内容到底是详还是略。不一定追求所有的合同签的特别详细，这是第一个，合同条款方面的。第二个就是关于有一些条款，你是必须把他签的越明白越好，越详细越好。举例来讲，违约责任条款，这个违约条款，很多人其实不太重视，尤其在签合同的时候，总觉得违约条款，我把它写那么细，你看我们双方还在谈的阶段，是不是会影响了，我们这个关系各方面的，其实违约条款很重要，就解决什么问题呢，解决

23、对方违约了之后，自己不知道怎么办的问题，刚开始我们讲课的时候不说，今天正好有人来问，哎呀对方确实没按合同办事，但是我把合同拿出来一看，我真的拿他没什么招，违约条款就解决这个问题，违约条款推荐大家一定是，对方有些什么样的义务，你一定对应着他那个义务，来设定违约责任，他有 10 项义务，你就给他每项义务，都对应他违反了怎么办，要不然的话，合同里边的违约条款约定的不明确，你就只能适用合同法的规定了。那么合同法的规定是原则性的，它不会针对你这份合同来给你规定违约责任。（接）第二部分 合同在签订过程中的风险和防范 违约责任，一定要把它约定明确，就像我们合同法里边的那个规定说，对方违约了，赔偿你的损失，合

24、同法有这个规定，你合同里不写也可以主张对方赔偿你的损失。但是实践中，就会发现真的对方一违约了，给我造成的损失，让我真的算出来有多少损失，不好算，让我再举出证据来，说我有这些损失，就更难举，往往你的商业利益、商业机会的丧失难以计算。经常有的人会问，说你看我要不给他签这个合同，我还可以跟别人签，我就可以获得相应的收益，你看他违约了，结果赔偿损失，我举不出来有什么损失，就没办法让他主张。那么你如果在合同里边，约定了，如果他违约了的话，支付违约金多少多少钱，或者按照合同标的的百分之多少支付违约金，有个明确具体的数，这样你就不需要举证了。真正到了打官司的时候，对方确实认定违约了，因为你有违约金的计算方法

25、，就按照你违约金的计算方法，法官就可以给你判了。或者对方延迟履行，你延迟一日，你就按照合同标的额的万分之五、千分之一，支付延迟履行的违约金，你这样的违约金计算方法约定明确，将来到法庭上的时候，你就可以减少你的举证责任。对方如果说不行，它的违约金过高了，那得他来举证了，所以说合同里边的违约责任条款，我建议大家越详细越好。但是，也要注意，这个违约责任条款，违约金也不能约定的过高，因为最高法院也有明确的司法解释，合同法里边也有明确规定，如果违约金约定的过高，对方可以要求适当酌减。现在司法实践中，以及司法解释里边，怎么判断违约金的标准过高，就是说，你的实际损失假设 10 万，你违约金约定了 20 万，

26、就是你除了实际损失，你还要给我 10万块钱的违约金，就等于 20 万元的违约金，这就不可以了，就是说违约金不能超过实际损失的 30%，只要不超过实际损失的 30%以下的部分，这全都算是合理的违约金，即使你的损失只有 10 万，我要求你除了赔偿我 10 万元，还要在给我 3 万元违约金，这可以。你除了给我 10 万元，再给我 10 万元，这恐怕就不行了，但是实践中，有的时6/10 候，你虽然约定高一点，由于对方不好举证证明你了损失是多少，其实你完全可以规避掉这一条。我的损失是 10 万元，这个怎么举证证明啊，我就说我的损失可能是 20 万，所以说原则一定是合同里边的违约责任条款，要尽量详细明确具

27、体，这是关于违约责任。还有一个，就是大家目前平时可能不太重视的，但是真正到了有纠纷的时候，往往重视起来了，但是重视起来的时候晚了，这样的条款是什么，就是争议解决条款。合同的争议解决，有两种方式，一种叫仲裁，一种叫诉讼，仲裁指的是到仲裁委员会，不公开的来进行审理，有这些仲裁员相当于法官一样，对这个案件纠纷做一个裁决，这叫仲裁。仲裁的好处是什么？在涉外合同里边特别明显，为什么？就是说如果是我们跟外国公司签的一个合同，一个涉外合同的话，他在国内如果再没有财产，那么如果你要是打官司诉讼，打赢了，执行起来会比较麻烦，为什么比较麻烦呢，如果我们国家跟对那个国家没有民事司法协定的话，或者是没有加入过共同的民

28、事司法执行的公约的话，那么我们国家法院的判决，到另外的那个国家是执行不了的。你的这个判决只是作为一个证据，到那个国家重新再打官司，重新再判，仲裁不是，如果是涉外的仲裁裁决，现在的大多数市场经济国家，都是公约的成员国，都是承认和执行外国的仲裁机构的裁决的成员国，那么是这个成员国的话，你拿这个仲裁的裁决，到这个国家就可以直接执行，所以说仲裁的好处在这里，另外其他的好处是什么呢？仲裁是一裁终局，相对来讲，时间成本各方面少一点，裁一次出了这个裁决书就是终局了，不像诉讼，我们国家的诉讼是两审终身制，那么你一审完了之后，不服还可以到二审，一审就不发生法律效力了，仲裁是这样，那么诉讼呢就不太一样。但是仲裁你

29、如果要想约定仲裁的话，到底是约定仲裁还是诉讼，得根据自己合同的情况来约定，如果是一个涉外的合同，对方在境内又没有财产，那么一般推荐使用仲裁的方式，要不然的话，你自己看，是仲裁还是诉讼，如果要想仲裁有一个要求，这是民诉法和仲裁法的要求。如果你想仲裁你必须在合同里边，明确选定仲裁机构，不能含糊，什么叫明确选定仲裁机构？就是说，本合同产生的一切争议，提交北京仲裁委员会仲裁解决，这叫明确的，仲裁机构非常明确北京仲裁委员会，如果你说，本合同的一切争议，提交北京的仲裁委员会，仲裁解决，这就不是明确的了，为什么？北京因为有两个仲裁委员会，一个叫北京仲裁委员会，一个叫中国国际经济贸易仲裁委员会，他有两个仲裁委

30、员会，你说是北京的仲裁委员会，那到底这两个仲裁委员会哪一个，不明确，就等于仲裁条款无效，仲裁条款只要无效，就一定是诉讼解决了，就不能寻求仲裁的解决方式了，所以说我经常会看到，有的合同里边约定，本合同的一切争议，提交北京仲裁委员会仲裁解决，或原告住所地法院诉讼解决，或有的直接就说，仲裁或诉讼解决，这些都没用，你这样一约定，就等于是约定不明确了，所以说要想仲裁，就必须明确具体。下面我们再说诉讼，诉讼他是这样的，诉讼我们一般涉及到两个管辖问题，一个是地域管辖，就是我在合同里边约定一个，哪块儿的法院来管，第二个是级别管辖，是由哪一级的法院来管，级别管辖是不能约定合同里边约定了说，我们都信任最高法院，别

31、的法院我们全都不信，只要我的争议，我都提交最高法院了，不行，级别管辖是法定的，不能由当事人来约定。地域管辖可以约定，合同法、民诉法给当事人一个约定管辖的这么一个自由，但是这个自由，划定的有一定的范围，不是说我随便约定都可以，两个黑龙江的企业，都在当地履行，非要约定在北京的法院管辖，这就不可以了。约定管辖只能约定要不原告住所地，要不被告住所地，要不合同履行地，要不合同签订地，要不合同标的物所在地，就这么几种地方你可以选择，超出以外的你就不能选择。7/10 合同条款方面，常见的法律问题，再给大家介绍一下，格式条款的问题，这个也是 1999 年合同法里边的，一个新内容，当然 1999 年的合同法里边

32、到现在不算新了，但是当时确实是一个新内容。这个主要针对的是什么？什么叫格式条款？格式条款是指一方为了重复使用，事先拟定好了，也没有跟对方商量，反正咱俩就签这份合同，这叫格式条款。最典型的，去买手机，那么手机运营商，中国电信、中国移动、中国联通，它都会有一个合约书，那很典型的格式条款，给你了，你签个字，手机给你，还有就保险，车保、人身险、证明健康保险，都是事先做好了，为了重复使用，事先拟定好了，也不给你商量，这就是格式条款。对于格式条款，合同法里边有一些限制，因为这种事情太多，虽然合同法有这么多限制，现在我们还经常会听到，谁又有什么霸王条款，那又有一个什么霸王条款，还都制止不了，但是合同法里边确

33、实已经有明确的限制了，就是说你格式条款里边，你不能排除，你的相对方的主要权利，所有的权利都是你的，所有的义务都是对方的，那这不行，关于格式条款，万一出现争议怎么办？格式条款里边的内容，大家有不同的理解的时候，首先要按照通常的理解，不能像经常会有一些说，底下会有这个条款，如果有什么争议，以本公司的解释为准，这都是无效的。首先做通常解释，通常解释没有，就做不利于提供格式条款一方的解释，所以说这个就对于我们某些企业，如果你自己印的，平时为了重复使用，有一些格式条款的话，那么就要注意这一点，要做一些相应的处理，格式条款。如果不利的话，如果格式条款有争议的话，有可能是对自己是不利的，这个就是合同条款方面

34、，刚才我们讲了跟谁签是主体，下面签什么样的内容，是刚才讲的这一块，那么合同的内容，双方都谈好了，明确了，怎么签，这个实践中经常会有一些人人有这个疑问，说我合同到底什么签，是签字就行，还是盖章就行，还是必须签字加盖章，尤其对单位这种，还有我是不是签完字还要按个手印之类的。这个合同怎么签，首先看合同里边怎么约定的，如果你合同里边有明确的条款约定，说要由双方单位盖章，法定代表人签字，方为有效，约定的这么明确，那当然是盖章加签字，如果没有这么明确的约定，实践中，以及司法解释里边的规定就是说，如果双方都是单位，你单位盖章没有人签字，不影响合同的效力，或者是说没有单位盖章，但是有授权人的签字，也不影响合同

35、的效力。授权人有两类人，一个可能就是单位的法定代表人，我们刚才说了，就是有的单位的头总是自称为法人的，他其实就是法定代表人，法定代表人他在这份合同上直接签字，虽然没有单位的公章，也是不影响合同效力的。如果是其他的人，就得看他的职权范围，如果是公司职权范围内的高管人员签，那么对方有理由相信他能代表了公司的，那也不影响合同效力，如果是其他人员，必须得有单位的授权委托书，证明他有权利在上面签字才可以，基本上签字是这样的一个程序。需要提醒大家的是什么呢？是后面我要给大家讲的，合同往往不是一页纸的合同，签完字盖完章就得了，往往合同有的时候是挺多的，好几页，甚至有几十页的合同，那么这种合同，大家在签订的时

36、候要注意，一定要盖上骑缝章，如果有修改的地方，就在修改的地方要小签或盖章。这样免得产生争议，免得造成损失，我们的一个法律顾问单位，实实在在的一个案件，为什么今天特意给大家讲，他是这么一个情况，我们这个单位经常会把他的工程发包出去，那么施工单位，把这个工程做完之后，会报上来施工的结算，我这个工程一共花多少钱，你应该给我多少工程款，那么我们这个单位，他都把施工单位报上来的这个工程计算，委托一家会计师事务所来做审核，因为他自己没有这个能力来做审核，这是一个很专业的审核工作，所以就交给会计师事务所来审核，会计师事务所审核完了之后，说他报上的数额高了，我会砍掉那些，8/10 最后我们会按照这个在跟施工单

37、位谈，施工单位同意了，我们按照这个给他支付工程款，以往都是这样，因为他是大量的工程往出包，所以他固定的有一家会计师事务所。由于双方多年形成这种合作关系，就导致出现什么情况？经常那边报上来，这边也没跟会计师签合同，委托他审核的合同，先把活就给他了，他就做完审核再拿回来再补签一份合同，我们再按照这份合同给会计师事务所审核的费用。后来呢，我们的这个顾问单位是国有企业，后来情况发生了一些变化，就不能单独只委托这一家会计师事务所来做审核，恐怕再审核就得到市场上招标啊，或者委托其他家的会计师事务所来做审核了，这家会计师事务所就知道，说这个活儿可能是我最后的一个活儿了，下面我再能不能接到，就不一定了。那这个

38、时候就动了一些脑子，这个工程也是一样，他先做完审核，回来补签合同，他回来补签合同的时候，也就是格式合同，因为双方已经多次签订这种合同了，他就那来一份合同回来到我们这个单位来签字盖章，那这边肯定就要审核这个合同的内容了，一看合同价款这一块跟双方原来商定的不一样，大家原先商定的可能是大概 200 多万块钱，但是他报过来的变成了 500 多万，将近 600多万的审核费用，当时这边就提来说你这个价格不行，你如果要是这样的话，那我们要重新谈判了，重新商量这个价格，对方说那就算了，那就改成 200 多万吧，因为他拿过来的是合同，他自己是在后面已经把章都盖好，骑缝章也都盖好了，一个合同大概 7、8 页，价款

39、好像在其中的第三页，那就把价款这块儿调整，我带的有电子版，在我们这个单位的电脑上，把这一页打印出来，把那个价格修改成 200 多万，打印出来，把装订的拆开，把这一页放进去，原先那页拿出来，然后双方说那就可以了，就签字盖章了。我们盖章的时候就没有盖这个骑缝章，这个时候他们那个工作人员说，拿下来这个没用了，我就一块带走了，就把他原来将近 600 多万作废的那一页拿走了，回去了之后，他又把他拆出来，把我们 200 万真实的合同价格拿出去，把 600 多万的拿进来一订，回头找我们要 600 万。那我们肯定不同意啊，说明明是 200 多万，怎么变成 600 万，协商解决不了，到法院，法官面前摆两份合同，

40、我们说他那个合同不对，我们这份合同对，200 多万是对的，法官说那把你那份合同拿过来吧，双方把合同拿过来摆到法官面前，他的那份合同上面，你想想他做的那个最初的那个，骑缝章也都清楚，最后一页盖着我们的章 600万的，我们这一份呢，后面都盖着章，就中间价款那一页，没有骑缝章，因为当时他也没有带着公章再过来盖骑缝章，所以拿掉那一页的时候，就没有骑缝章，我们因为也没有盖骑缝章，所以这个骑缝章只有他的骑缝章，那么我们提供的那份合同里边那一页，没有骑缝章的印儿，那你说这种情况怎么办？如果各位做法官呢？怎么来判断这个案子，从证据上面来讲，我们肯定是没有任何优势，而且我们是绝对劣势，因为他说的说法是，我们签了

41、就是 600 万，你自己回去换的，你看看你那一页纸也不对，什么都不对，我这一页纸张都是同样打过来的，壮丁的眼儿都对，骑缝章我都是完整的，你看你那一页给被你换掉了，我们是有口说不出来。最后呢，一审我们就败诉了，肯定的，法官说我可能相信你们说的可能是真的，因为你们是国有企业，不至于赖这个钱，但是实实在在判案子就要按照这个证据来判，你们双方各执一词的时候，我只能看这个合同，又没有别的证据能够证明的了这个事情，那最后就判了，将近 400 万元的损失，二审的时候，最后双方没办法调解了，我们为了稍微挽回一点损失，没给 400 万，但是可能也给了不少，这个事就是由于在签字盖章环节除了纰漏。工作人员没有经验，

42、出现这个问题，这里边有几个环节，如果注意一下，都不会出这个问题。第一个环节抽下来的东西，刚才不是说了吗？合同有变更的在变更处大家要重新小签一下，抽下来的东西，你把它撕掉了，作废了，就可以了，就不会出这个问题。9/10 第二个，他拿过来，你换完之后你盖一个骑缝章，那跟这个就完全不一样的效果了，所以说就是活生生的一个例子，几百万元的损失，就是由于这方面没注意。还有我们经常签合同，因为签合同尤其到单位盖章，经常会说，在我们这边盖完章了，我就把合同原件带给你，你都拿出去，在到你们单位去盖章，这种情况下，更是务必要把骑缝章盖上，这时候你要是不盖骑缝章，回去之后他就想换那页就换那页。所以说一定要地主，这些

43、细节方面，也要注意，不注意也可能出问题。最后，给大家介绍一下，还有那些其他的关于合同无效的一些情况，因为我们签合同的目的是为了签一份有效的合同，有效的合同履行了，我们才能从中获得相应的经济利益，达到我们的经济目的，签合同的合同目的。如果这个合同是无效，那等于是前面的工作都白作，所以说无效，而且还会导致其他的损失。那么合同法里边对于合同无效的规定，还有几种情况，第一种情况，一方以欺诈或者胁迫的手段签订的合同，损害国家利益的，这是无效的，如果不损害国家利益，是欺诈和胁迫手段签订的合同不损害国家利益的，这种不是无效，这种叫可变更、可撤消，为什么这样子规定？就是因为双方一方欺诈、胁迫手段签的合同如果损

44、害国家利益的话，国家不是这个合同里边的当事人，国家的权益怎么维护，没有谁在合同履行过程中来维护国家的权益，所以说出现这种情况，法院仲裁机构会宣告合同无效，用这种办法来维护国家利益。如果不是损害国家利益，一方欺诈胁迫手段，强迫对方签了这个合同，那么由于被胁迫方、被欺诈方，本身就是合同的当事人，你是有救济渠道、救济途径来维护自己利益的，所以说不认定它是无效的，看你被欺诈、被胁迫的人怎么选择，法律给你一个选择权，你可以选择要求变更这份合同，我认为他某些条款，我受欺诈了，我要改成公平的，或者你直接宣告可撤销，就是撤销掉这份合同，我已经受欺诈、受胁迫了，我要撤销这份合同，所以这个选择权给了当事人。从这个

45、角度上来讲，也是体现了促进交易，尊重当事人意思自治，这样一个合同法的原则，所以说这是第一类无效。第二类就是，恶意串通损害国家集体第三人利益，如果是双方恶意串通损害了国家集体或者第三人利益，这个合同也无效，道理是一样，因为国家、集体、第三人，都不是合同的当事人，他缺乏救济跟途径，他没法去改变别人签的合同，要求他撤销或者变更这不可以，所以说直接宣告无效。第三类，是以合同形式掩盖非法目的的，合同签的形式上是一个合法的形式，但是目的是一个非法目的，比较常见的是那种，法院要执行了，自己有财产怕被法院执行，赶快跟别人签一个合同转移财产，形式上签的是正式合同，实际上是为了转移自己财产的非法目的，所以这类合同

46、是无效的。第四个，损害社会公共利益，这个就直接违反了合同法的基本原则，我们前面讲过合同法的五个原则，其中有一个原则就是不能损害公共利益,那么损害公共利益的合同是无效的。第五个，就是违反法律行政法规强制性规定的，这个是实践中经常遇到的，前面那些遇到的概率不大，很少碰到，这条在司法实践中经常碰到。就是如果你们双方的合同，违反了法律行政法规的强制性规定，那么就是无效的，这里需要给大家解释两个问题，一个什么是法律行政法规，一个是什么是强制性的问题，大家可能都好理解，法律行政法规就是颁布的那些法律，哪个部委颁布的那些命令之类的，那是广义的。这个里边的法律跟行政法规是狭义的，法律仅指全国人大和全国人大常委

47、会颁布的这叫法律，就像中华人民共和国合同法、中华人民共和国刑法，这些都是法律，是有这两个机关颁布的，才是属于法律。行政法规指的是由国务院颁布的，根据立法10/10 程序所颁布的各项条例，比如建设工程质量管理条例，这就是国务院颁布的行政法规，这两类除此之外的，其他的位阶的，不是合同法认定无效的范围，其他还有什么，按照立法法的规定，除了法律行政法规还有地方性法规，各个省、自治区、直辖市，制定的地方性法规，人大制定的。还有国务院各个部门制定的政府规章，部门规章，还有地方的政府规章，北京市政府发布一个管理办法，这都是政府规章，这些它的位阶层次要低，比行政法规的要低，违反了这些强制性规定，不会被认定为无

48、效，认定为无效的就限于法律和行政法规。第二个再说强制性，什么叫强制性规定？这个在最高法院关于合同法的司法解释里边，又把它进一步的明确了，因为所谓强制性，大家在司法实践中，经常有合同的理解，有的时候理解要宽泛一点的话，法律里边经常会有这样的语言，“应当怎么办”，就像公司股东变更了，应当到工商部门办理变更登记，那么有的时候在司法实践中经常会有人认为，这也是一种强制性规定，你不去做就属于违反法律行政法规的强制性规定，那么这次最高法院的合同法的司法解释，把这个范围给它进一步明确了，这个强制性，指的是效力性的强制性规定，就是说你不这么做，就是无效的，或者就是明确规定不许这么做的，不得这么做的，禁止这么做的，这些才是强制性的规定。