对自然资源法律制度中特许的权利的定性（上）.docx

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1、 对自然资源法律制度中特许的权利的定性（上） 一、行政法中特许制度的介绍 特许最早是行政法上的概念。英国国会于1623年公布的专卖条例“Statute of Monopolies ”是由于英国王室滥发特许证给英国王室亲朋或者有功于王室的人，从而引发了物价昂贵、品质低劣的弊端，因此制定了该条例。1602年的荷兰国王特许成立东印度公司，1600年英国国王特许成立东印度公司。在行政法上，特许是特别许可（或特殊许可）的简称，但是现代汉语词典中对“特殊”一词定义为“与众不同、不一般”；对“特别”则定义为不同于同类的事物或寻常的状况的。而“特许”则是指特殊许可。与特许一词关系亲密的另一个行政法上的概念是许

2、可。行政法词典中对许可的定义如下：国家行政机关对一般人的制止措施和对于特定人和特定事的制止措施依法予以解除的行政措施，简称解除制止措施。并且认为许可的特点之一是由于许可是对被治理者实施的制止措施的解除，因而许可是批准的一种特别形式。同时认为许可是制止的解除，在性质上属于许可的行政措施，在法律用语上有时也称认可或特许。 许可和特许之间的关系毕竟如何，学者们之间的观点并不全都。 有的学者认为，许可在性质上是一种特许，即个人或组织所申请许可的事项对一般人是制止的，但不是对任何人都制止。也有学者认为许可是命令行为的一种行使，涉及人们的详细利益关系。从许可的性质看，它不同于设定肯定的权利或权利力量的特许

3、。但两者正消失相对化趋势，许可中有羁束行为和裁量行为两种因素，其性质上看从单一走向多元化。占主流地位的观点是特许即特殊许可是许可的一类，与一般许可相对应。依据许可的范围，许可通常分为一般许可和特别许可。一般许可对申请者本人没有特别的限制，申请者根据许可程序向有关行政机关提出申请即可。特别许可对申请者提出了特别要求，除符合法律上规定的一般条件外，对申请者的条件进展特别限制的许可。可见，特殊许可是指许可机关在特殊状况下向申请人发放的含有特殊内容的许可。这类许可的申请条件比一般更为严格，适用的范围更窄。 本文认为，“特许”即“特殊许可”，是许可的一种，与许可的主要区分在于对许可证申请人的身份或者资格

4、附加了比一般许可证申请人的身份或者资格更为严格的条件；或者在审批的程序上更为严格，或者需要经过特殊的批准程序，如更高一级的行政机关的批准。 在环境法律制度之一环境爱护许可证制度，是指从事有害环境的活动之前，必需向有关治理机关提出申请，经审查批准，发给许可证后，方可进展该活动的一整套治理措施。它是环境行政许可的法律化，是环境治理机关进展环境爱护监视治理的重要手段。 例如国家要求直接从地下或者江河、湖泊取水的单位或个人依法办理准许取水的证明文件即取水许可证。国家对此类特殊许可证的限制特殊严格。有些国家则依据被许可的活动是否对社会和公益有害为标准把许可分为一般一般许可与特殊许可。这种许可不受程序上的

5、正值手续的爱护，可以随时因公益福利需要而限制或收回。 二、其他特许制度的介绍 （一）专利法中的特许制度 法国将专利证书称为创造特许证书，将专利法称为特许法；日本亦称为特许证书以及特许法，专利局则称为特许厅。 英国在制定第一部正式的专利法之前，也有王室恩准的特许的历史背景。在英国与其他国家，王室为了增进公共福利，而授予特许及专卖。例如英国在14世纪，爱德华三世（13121377 ）对外国纺织、造船、玻璃、铁工等技术人才，授予特殊制造许可。这种英国早期的恩惠制度（Royal Bounty），到了詹姆士一世（James I ，15561625 ）以及查里一世（Charles I ，16001649

6、）时更加滥发特许证书给王室有恩之人，致使日用品的制造被垄断，因而品质低劣、物价昂贵，导致国会于1623年正式制定爱护创造创作之专利条例（Statute of onopolies），这是多数专利法书籍所称专利制度最造的国内立法。 为了鼓舞个人的不寻常的创作思想，在中世纪，特许就有了各种实务上的进展。例如，对于矿物、森林、河川等自然资源的开采，除了需要受到国家的管制，也常有次级排他权授予个人（Secondary exclusive grants made to individual）。有学者将其归类为一种许可证并建议称其为现代专利之先驱（the forerunnerof modern patent

7、s）。 1594年，意大利人伽里略创造的抽水浇灌机获得了威尼斯公国颁授的20年独占权（exclusive right ）。其申请理由是：我自己的创造，是我花费了可观的时间和金钱的结果，假如让我的创造成为每个人的公共财产是不公正的。专利权的取得，在极大多数国家，都要向该国主管机关，依该国专利法规定的程序与要件提出申请或者登录后，由国家以行政处分授予专用权。因此专利权的取得是公权力运作的结果。一旦取得专用权后，即具有排他的专有实施权，权利人也可以将其作为让与、授权的标的。专利权不但可以赠与、买卖、互易，或者以自由意思授权他人实施，也可以作为继承的标的。因此专利权也具有私有财产的性质。 （二）BOT 特许权协议法律中的特许 BOT 12345下一页