2014年北京师范大学法律硕士考研复试命题思路19652.pdf

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1、 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 【2013年喜报】2013年育明教育学员共有9 人考入北京师范大学法律硕士（非法学）5人考入法律硕士（法学）法律硕士 035101 法律（非法学）法学院 130 拟接收推免 50 人 035102 法律（法学）30 拟接收推免 15 人 历年复试分数线 2013 年复试分数线 2012 年复试分数线 【育明教育】法律硕士考研复习专家推荐用书 （1）法律硕士专业学位研究生入学全国联考考试大纲 （高等教育出版社出版，主编：教育部高校学生司和教育部考试中心）035101 法律（非法学）50 50 90 90 33

2、0 法律（法学）50 50 90 90 330 035101 法律（非法学）50 50 90 90 330 法律（法学）50 50 90 90 330 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 （2）法律硕士专业学位研究生入学全国联考考试分析 （人大出版社出版，主编：教育部考试中心）（3）法律硕士专业学位研究生入学全国联考考试指南 （以下简称联考指南。中国人民大学出版社出版，总主编：曾宪义）（4）法律硕士复习练习配套必备 一、法律硕士联考考试大纲配套练习 二、全国法律硕士研究生入学联考标准化题库 三、全国法律硕士研究生入学联考历年真题 （5）育明教育

3、法律硕士独家内部考研精编资料及押题卷 出题人，阅卷人加盟策划汇编，打造法硕最专业最精准的考研辅导资料 案例 32 甲厂因急需柴油，与乙厂签订了一份买卖合同。双方商定，乙厂在一个月内筹集 0 号或 10 号柴油 10 吨供给甲厂，每吨单价为 1200元。合同生效后，甲厂按合同约定支付了 2000元定金，乙厂也在合同生效后的第 25 天，依约定向甲厂发运了 0 号柴油 10 吨。因当时气温下降，0 号柴油无法投入使用，故甲厂要求乙厂改供 10 号柴油或者退货。乙厂认为其所供 0 号柴油符合国家质量标准和合同规定，既不应换货，也无货可换；同时要求甲厂依约支付货款，不能退货。问题 1 本合同所生之债是

4、简单之债还是选择之债?为什么?2 甲厂要求乙厂换货或退货的理由能否成立?为什么?解析 32 债的种类 1 本合同所生之债为选择之债。所谓简单之债，是指债的标的是单一的，当事人只能以该种标的履行的债，当事人没有选择的余地。所谓选择之债，是有选择权的当事人可从两个以上的标的中选择其一来履行的债。本案中，甲、乙两厂约定，乙厂可以筹集0 号或 10 号柴油供给甲厂，因此，是属于选择之债。2甲厂要求乙厂换货或退货的理由不能成立。因为选择之债的债务人有权选择任何一种标的履行义务。案例 33 甲公司向乙公司购买价值 50 万元的彩电。合同约定，甲公司先预付 20 万元货款，其余 30 万元货款在提货后三个月

5、内付清，并由丙公司提供连带保证担保，但未约定保证范围。提货一个 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 月后，甲公司在征得乙公司同意后，将 30 万元债务转移给尚欠其 30 万元货款的丁公司。对此，丙公司完全不知情。至债务清偿期届满时，乙公司要求丁公司偿还30 万元货款及利息，而丁公司因违法经营被依法查处，法定代表人不知去向，公司的账户被冻结。于是，乙公司找到丙公司，要求其承担保证责任。丙公司至此才知道甲公司已将其债务转让给丁公司，遂以此为由拒绝承担责任。双方为此发生争议，乙公司诉至法院。问题 1丙公司保证担保的范围应如何确定?2甲公司转让债务的行

6、为是否有效?为什么?3 丙公司是否应继续承担保证责任?为什么?解析 33 保证的范围及效力 1 丙公司应对全部债务承担责任。担保法第 21 条规定：保证担保的范围包括主债权及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。保证合同另有约定的，按照约定。当事人对保证担保的范围没有约定或约定不明确的，保证人应对全部债务承担责任。本案中，丙公司与乙公司在保证合同中，对保证范围未作约定，因此，依本条规定应对全部债务承担责任，即丙公司应对甲公司欠乙公司的 30 万元主债务及利息等承担全部保证责任。2有效。民法通则第91 条规定：“合同一方将合同的权利、义务全部或者部分转让给第三人的，应当取得合同另一方的同意。

7、”本案中，甲公司经乙公司同意，将其欠乙公司的债务转让给丁公司，因此，甲公司与丁公司间的债务转让具有法律效力。3丙公司不继续承担保证责任。担保法第 23条规定“保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人书面同意，保证人对未经其同意转让的债务，不再承担保证责任。”本案中，乙公司许可甲公司转让债务给丁公司，但未取得保证人丙公司的同意，所以丙公司不继续承担保证责任 案例 34 张某系甲商贸公司员工，曾长期代表甲商贸公司充当采购员与乙家电生产厂家进行购销家电活动。1998年 3月，张某因严重违反公司的规章制度被甲商贸公司开除。但是，甲商贸公司并未收回给张某开出的仍然有效的介绍信和授权委托书。张

8、某凭此介绍信以甲公司的名义又与乙家电厂家签订了 10 万元的家电购买合同，并约定在交货后一个月内付款。乙家电厂家在与张某签订合同时，并未得知张某已被开除一事。乙家电厂家在向张某交货一个月后，张某仍未付款，也不知其下落。乙家电厂家于是向甲商贸公司要求支付 10 万元货款，甲商贸公司以张某已被开除与其无关为由拒绝支付，双方发生争执。问题 1张某的行为属于什么性质的行为?2甲商贸公司是否应承担支付货款的责任?解析 34 表见代理及责任承担 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 1 张某的行为属于表见代理。合同法第 49 条规定：“行为人没有代理权、超越

9、代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。”本案中，张某被甲公司开除后，实际上代理权已经终止，但甲公司却并未收回介绍信和授权委托书，也未通知乙家电厂家。乙厂家在善意、无过失的情况下与张某签订了合同，符合表见代理的构成要件，属于表见代理。2 甲公司应承担支付货款的责任。依据合同法的有关规定，表见代理订立的合同有效，在本人与相对人间产生法律效力，本人应受合同效力的约束。因此，甲公司应承担向乙家电厂家支付 10 万元货款的责任。案例 35 甲汽车销售公司与乙汽车制造公司签订了一份轿车买卖合同。由于甲公司的业务员丁某对汽车型号不太熟悉，因此，在签订

10、合同时，将甲公司原先想买的 B 型号轿车写成了 A 型号轿车。虽然乙公司提供的型号不是甲公司原想购买的 B 型号轿车，但 A 型号轿车销量也不错。甲公司按照合同约定提货并支付了货款。问题1丁某的行为属于合同法上的什么行为?其效力如何?2甲公司在支付货款后是否还能行使撤销权?解析 35 可撤销合同及其撤销权的消灭 1、丁某的行为属于重大误解的行为。重大误解行为是可撤销、可变更的合同行为。依据合同法第 54 条的有关规定，因重大误解而订立的合同，当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销合同。最高人民法院 关于贯彻执行 若干问题的意见(试行)规定：行为人因对行为的性质、对方当事人、标的物的

11、品种、质量、规格和数量等的错误认识，使行为后果与自己的思想相悖，并造成较大损失的，可以认定为重大误解。本案中，丁某对购买标的发生了误解，并且价值巨大，应认定为重大误解，属于可撤销、可变更的合同行为。2甲公司不能再行使撤销权。根据合同法第 55 条的有关规定，具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为放弃撤销权的，撤销权消灭。本案中，甲公司在明知车型有错的情况下，仍按合同约定提货，并支付货款，应视为以自己的行为放弃了撤销权。案例 36 甲公司向乙商业银行借款 10 万元，借款期限为一年。借款合同期满后，由于甲公司经营不善，无力偿还借款本息。但是丙公司欠甲公司到期货款 20 万元，甲

12、公司不积极向丙公司主张支付 官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军 货款。为此，乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产，以偿还甲公司的借款。问题 1 法院是否应支持乙商业银行的请求?2 若乙商业银行行使代位权花费3000元必要费用，此费用应由谁承担?解析 36 代位权及其行使范围 1 法院应支持乙商业银行的请求。合同法第 73 条第 l 款规定：“因债务人怠于行使到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。”本案中，甲公司怠于行使对丙公司的债权，损害了债权人乙商业银

13、行的利益，因此，乙商业银行有权行使代位权，请求人民法院执行丙公司的财产以偿还甲公司的借款。2花费的 3000元费用应由甲公司承担。合同法第 73 条第 2 款规定：“代位权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使代位权的必要费用，由债务人负担。”案例 37 甲集团公司准备建一栋办公大楼，乙建筑公司在得知此情况后。就向甲公司发出一份详细的书面要约，并在要约中注明：“请贵公司于 6 月 20 日前答复，否则该要约将失效。”甲公司于6 月 22 日向乙公司发出承诺，但其后未得到乙公司的答复。问题1若乙公司发出要约后想撤销该要约，其是否能行使撤销权?2 甲公司发出的承诺属于什么性质?解析 37 要约不得撤销及逾期承诺 1 乙公司不能行使撤销权。依据合同法第 19 条的有关规定，要约中确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销的，要约不得撤销。本案中，乙公司在要约中确定了承诺期限为6月 20 日前，因此，此要约不能撤销。2甲公司发出的承诺视为新要约。合同法第 28条规定：“受要约人超过承诺期限发出承诺的，除要约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为新要约。”本案中，甲公司超过承诺期限才发出承诺，并且，乙公司未通知承认该承诺有效。因此，甲公司的行为应视为是一个新要约。官方网址 北大、人大、中财、北外教授创办 集训营、一对一保分、视频、小班、少干、强军