[法学]第六章：合同的变更、转让、消灭.ppt

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1、第六章第六章 合同的变更、转让、消灭合同的变更、转让、消灭关键词：关键词：合同变更、债权转让、债务转移、债权合同变更、债权转让、债务转移、债权债务的概括转移、债务的概括转移、合同消灭、合同消灭、后合同义务、清偿、合同解除、抵消、后合同义务、清偿、合同解除、抵消、提存、免除、混同提存、免除、混同1 1合同的变更n n一、合同的变更的涵义n n 指合同成立后，尚未履行或尚未完全履行之前，通过协商等方式对合同内容的修改或补充。2 2n二、合同变更的要件n1、原合同关系存在n2、必须有合同内容的变化n3、必须遵循法定形式3 3参合同法n第七十七条当事人协商一致，可以第七十七条当事人协商一致，可以变更合

2、同。变更合同。n（注：双方协议变更）（注：双方协议变更）n法律、行政法规规定变更合同应法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其当办理批准、登记等手续的，依照其规定。规定。n第七十八条当事人对合同变更第七十八条当事人对合同变更的内容约定不明确的，的内容约定不明确的，推定为未变更。推定为未变更。4 4n第三百零八条在承运人将货物交付第三百零八条在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。偿承

3、运人因此受到的损失。n（注：单方变更）（注：单方变更）5 5债权转让债权转让n n一、债权转让涵义一、债权转让涵义n n1 1、合同债权的转让、合同债权的转让-n n是指合同的债权人通过协议将其享有的债是指合同的债权人通过协议将其享有的债权全部或部分地转让给第三人的行为。权全部或部分地转让给第三人的行为。n n2 2、债权转让特征、债权转让特征-n n（1 1）债权人的变更）债权人的变更n n（2 2）转让的内容是合同的债权）转让的内容是合同的债权n n（3 3）债权可以全部转让也可以部分转让）债权可以全部转让也可以部分转让6 6n二、构成要件（4个）n1、须存在有效的合同债权n2、债权的转让

4、人与受让人达成转让协议7 7n3、转让的债权必须是依法可以转让的债权n转让的限制：n第一，依合同性质不可转让n（1）据个人信用关系而发生的债权，如雇佣、房屋租赁n（2）从权利不可与主权利分离单独转让或者作为其他债权的担保。n第二，依约定不得转让的n第三，法律禁止转让的合同8 8n第七十九条债权人可以将合同的权第七十九条债权人可以将合同的权利全部或者部分转让给第三人，但有利全部或者部分转让给第三人，但有下列情形之一的除外：下列情形之一的除外：n（一）根据合同性质不得转让；（一）根据合同性质不得转让；n（二）按照当事人约定不得转让；（二）按照当事人约定不得转让；n（三）依照法律规定不得转让。（三）

5、依照法律规定不得转让。9 9n4、合同债权的转让协议须通知债务人n n通知及撤销通知的禁止：通知及撤销通知的禁止：n n合同法合同法n n第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。第八十条债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人未经通知，该转让对债务人n n不发生效力。不发生效力。n n债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。人同意的除外。1010债务的转移n n一、债务的转移的涵义n n 债务人将其在合同中的义务全部或部分转移给第三人，由第三人取代债务人的地位，负责对债权人履行全部或部分债务。n n二、债务的转移的构成要件n

6、 n1、须有有效债务的存在n n2、转让的债务具有可转让性n n3、须有合同义务转移的内容n n4、须有债权人的同意1111n第八十四条债务人将合同的义务全第八十四条债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的，应当经部或者部分转移给第三人的，应当经债权人同意。债权人同意。n第八十五条债务人转移义务的，第八十五条债务人转移义务的，新债务人可以主张原债务人对债权人新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。的抗辩。n第八十六条债务人转移义务的，第八十六条债务人转移义务的，新债务人应当承担与主债务有关的从新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自债务，但该从债务专属于原债务人自身

7、的除外。身的除外。1212案例：第三人的履行是否构成债务转移？案例：第三人的履行是否构成债务转移？当事人：当事人：当事人：当事人：A A、BB、C C【案情案情案情案情】AA与与与与B B订立了一份大米买卖合同。合同约定：订立了一份大米买卖合同。合同约定：订立了一份大米买卖合同。合同约定：订立了一份大米买卖合同。合同约定：A A向向向向B B出售大米出售大米出售大米出售大米15001500吨，于当年吨，于当年吨，于当年吨，于当年3 3月底于某火车站交月底于某火车站交月底于某火车站交月底于某火车站交货，货到货，货到货，货到货，货到3 3天后付款。天后付款。天后付款。天后付款。A A与与与与B B

8、订立合同的订立合同的订立合同的订立合同的3 3天后，又天后，又天后，又天后，又与与与与C C订立了与订立了与订立了与订立了与B B的合同内容几乎一样的合同。的合同内容几乎一样的合同。的合同内容几乎一样的合同。的合同内容几乎一样的合同。C C在与在与在与在与A A订立合同后订立合同后订立合同后订立合同后3 3天立即向天立即向天立即向天立即向A A汇出汇出汇出汇出500500吨吨吨吨大米的款，大米的款，大米的款，大米的款，A A收到收到收到收到C C的款后即向的款后即向的款后即向的款后即向C C发送了发送了发送了发送了500500吨大米。吨大米。吨大米。吨大米。1313向向向向C C发送发送发送发

9、送500500吨大米后，吨大米后，吨大米后，吨大米后，A A也向也向也向也向B B发送了发送了发送了发送了10001000吨米，还剩余的吨米，还剩余的吨米，还剩余的吨米，还剩余的500500吨大米无货可发送。吨大米无货可发送。吨大米无货可发送。吨大米无货可发送。A A对对对对B B的合同债务期即将届至。即与的合同债务期即将届至。即与的合同债务期即将届至。即与的合同债务期即将届至。即与C C商量，请商量，请商量，请商量，请C C暂时拨出暂时拨出暂时拨出暂时拨出500500吨大米吨大米吨大米吨大米给给给给B B，以后再由，以后再由，以后再由，以后再由A A补齐给补齐给补齐给补齐给C C，C C同同

10、同同意。但是，意。但是，意。但是，意。但是，C C只有只有只有只有400400吨可以发吨可以发吨可以发吨可以发送给送给送给送给B B。C C向向向向B B发函，称愿意帮助发函，称愿意帮助发函，称愿意帮助发函，称愿意帮助A A交付大米交付大米交付大米交付大米400400吨，货款由吨，货款由吨，货款由吨，货款由C C与与与与A A结清，结清，结清，结清，B B表示同意接受表示同意接受表示同意接受表示同意接受400400吨大吨大吨大吨大米。但是，米。但是，米。但是，米。但是，B B在收到在收到在收到在收到400400吨大米吨大米吨大米吨大米后，以后，以后，以后，以“尚欠尚欠尚欠尚欠100100吨大米

11、吨大米吨大米吨大米”为由，为由，为由，为由，要求要求要求要求C C补足，同时拒绝向补足，同时拒绝向补足，同时拒绝向补足，同时拒绝向A A支付支付支付支付15001500吨大米的货款。吨大米的货款。吨大米的货款。吨大米的货款。n n【分析分析分析分析】n n 所谓债务的转移，是所谓债务的转移，是所谓债务的转移，是所谓债务的转移，是指债务人将其在合同中的指债务人将其在合同中的指债务人将其在合同中的指债务人将其在合同中的义务全部或部分转移给第义务全部或部分转移给第义务全部或部分转移给第义务全部或部分转移给第三人，由第三人取代债务三人，由第三人取代债务三人，由第三人取代债务三人，由第三人取代债务人的地

12、位，负责对债权人人的地位，负责对债权人人的地位，负责对债权人人的地位，负责对债权人履行全部或部分债务。履行全部或部分债务。履行全部或部分债务。履行全部或部分债务。n n债权人债权人债权人债权人 债务人债务人债务人债务人n n承承承承 债债债债n n 担担担担 务务务务n n 责责责责 转转转转n n 任任任任 移移移移 n n 第三人第三人 1414n n我国我国我国我国合同法合同法合同法合同法n n第六十五条当事人约定第六十五条当事人约定第六十五条当事人约定第六十五条当事人约定由第三人向债权人履行债由第三人向债权人履行债由第三人向债权人履行债由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务务的，

13、第三人不履行债务务的，第三人不履行债务务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，或者履行债务不符合约定，或者履行债务不符合约定，或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担债务人应当向债权人承担债务人应当向债权人承担债务人应当向债权人承担违约责任。违约责任。违约责任。违约责任。n n【备注备注备注备注】在第三人代为履行的情况在第三人代为履行的情况在第三人代为履行的情况在第三人代为履行的情况下，第三人单方表示代替债务人清下，第三人单方表示代替债务人清下，第三人单方表示代替债务人清下，第三人单方表示代替债务人清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务或者与债务人达成

14、代替其清偿债务或者与债务人达成代替其清偿债务的协议，但并没有与债权人偿债务的协议，但并没有与债权人偿债务的协议，但并没有与债权人偿债务的协议，但并没有与债权人或债务人达成转让债务的协议。协或债务人达成转让债务的协议。协或债务人达成转让债务的协议。协或债务人达成转让债务的协议。协议仅在第三人与债务人之间产生效议仅在第三人与债务人之间产生效议仅在第三人与债务人之间产生效议仅在第三人与债务人之间产生效力且不能对抗债权人，债权人也不力且不能对抗债权人，债权人也不力且不能对抗债权人，债权人也不力且不能对抗债权人，债权人也不得直接向第三人请求履行债务。得直接向第三人请求履行债务。得直接向第三人请求履行债务

15、。得直接向第三人请求履行债务。n n【分析分析分析分析】n nAA与与与与C C的约定属于的约定属于的约定属于的约定属于“由由由由第三人履行第三人履行第三人履行第三人履行”。所谓由第。所谓由第。所谓由第。所谓由第三人履行，是指合同当事三人履行，是指合同当事三人履行，是指合同当事三人履行，是指合同当事人约定由第三人代为履行，人约定由第三人代为履行，人约定由第三人代为履行，人约定由第三人代为履行，并非第三人成为合同当事并非第三人成为合同当事并非第三人成为合同当事并非第三人成为合同当事人。可以提高效率。人。可以提高效率。人。可以提高效率。人。可以提高效率。n n债权人债权人债权人债权人承担责任承担责

16、任承担责任承担责任债务人债务人债务人债务人n n代代代代n n为为为为履履履履行行行行n n第三人第三人第三人第三人1515债权债务的概括转债权债务的概括转移n n一、一、债权债务的概括转移的涵义债权债务的概括转移的涵义n n原合同的当事人一方将其债权与债务一并原合同的当事人一方将其债权与债务一并转移给第三人，由第三人概括的继受这些转移给第三人，由第三人概括的继受这些权利和义务的合同转让形态。权利和义务的合同转让形态。n n我国我国合同法合同法：n n第八十八条当事人一方经对方同意，可第八十八条当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第

17、三人。给第三人。1616二、债权债务的概括转移的适用要件：二、债权债务的概括转移的适用要件：1 1、只能是双务合同；、只能是双务合同；n n2 2、必须经另一方当事人、必须经另一方当事人同意同意；n n3 3、适用有关合同、适用有关合同债权转让债权转让的禁止性规定的禁止性规定-79-79条；条；n n4 4、“从随主从随主”原则，亦受其约束原则，亦受其约束-81-81条、条、8686条；条；n n5 5、适用债权人对债务受让人的抗辩权的规、适用债权人对债务受让人的抗辩权的规定定8282条；条；n n6 6、适用有关债务人对债权的转让人的抵消、适用有关债务人对债权的转让人的抵消权的规定权的规定-

18、83-83条；条；n n7 7、适用债务受让人抗辩权的规定、适用债务受让人抗辩权的规定-85-85条条1717案例分析-建设工程的分包、转包n n【案情案情】n n 甲房地产公司与乙建甲房地产公司与乙建甲房地产公司与乙建甲房地产公司与乙建筑公司签订了一份楼筑公司签订了一份楼筑公司签订了一份楼筑公司签订了一份楼盘建筑施工合同，后盘建筑施工合同，后盘建筑施工合同，后盘建筑施工合同，后经甲同意，将部分的经甲同意，将部分的经甲同意，将部分的经甲同意，将部分的管道安装工程交由丙管道安装工程交由丙管道安装工程交由丙管道安装工程交由丙建筑施工公司来做，建筑施工公司来做，建筑施工公司来做，建筑施工公司来做，并

19、签订有书面的合同。并签订有书面的合同。并签订有书面的合同。并签订有书面的合同。后经验收，丙所完成后经验收，丙所完成后经验收，丙所完成后经验收，丙所完成的管道安装工程严重的管道安装工程严重的管道安装工程严重的管道安装工程严重不合格，乙所完成的不合格，乙所完成的不合格，乙所完成的不合格，乙所完成的工作也有重大瑕疵。工作也有重大瑕疵。工作也有重大瑕疵。工作也有重大瑕疵。n n【问问问问】乙、丙如何承乙、丙如何承乙、丙如何承乙、丙如何承担责任？担责任？担责任？担责任？n n【分析分析】n n丙需要向乙就丙需要向乙就他们之间的合同承他们之间的合同承担违约责任，乙需担违约责任，乙需要向甲就他们之间要向甲就

20、他们之间的合同承担违约责的合同承担违约责任。丙需就它完成任。丙需就它完成的管道安装工作与的管道安装工作与乙一道向甲承担连乙一道向甲承担连带责任。带责任。1818n n我国我国合同法合同法n n第二百七十二条第二百七十二条n n发包人可以与总承包发包人可以与总承包人订立建设工程合同，人订立建设工程合同，也可以分别与勘察人、也可以分别与勘察人、设计人、施工人订立设计人、施工人订立勘察、设计、施工承勘察、设计、施工承包合同。发包人不得包合同。发包人不得将应当由一个承包人将应当由一个承包人完成的建设工程肢解完成的建设工程肢解成若干部分发包给几成若干部分发包给几个承包人。个承包人。n nn【法条分析法条

21、分析】n一、发包人不得一、发包人不得将建设工程肢解将建设工程肢解发包发包。1919n n总承包人或者总承包人或者勘察、设计、勘察、设计、施工承包人经施工承包人经发包人同意，发包人同意，可以将自己承可以将自己承包的部分工作包的部分工作交由第三人完交由第三人完成。第三人就成。第三人就其完成的工作其完成的工作成果与总承包成果与总承包人或者勘察、人或者勘察、设计、施工承设计、施工承包人向发包人包人向发包人承担连带责任。承担连带责任。n n二、建设工程的分包二、建设工程的分包二、建设工程的分包二、建设工程的分包n n建设工程分包，指总承包人或勘建设工程分包，指总承包人或勘建设工程分包，指总承包人或勘建设

22、工程分包，指总承包人或勘察人、设计人、施工人将其承包察人、设计人、施工人将其承包察人、设计人、施工人将其承包察人、设计人、施工人将其承包的建设工程任务的部分工作再分的建设工程任务的部分工作再分的建设工程任务的部分工作再分的建设工程任务的部分工作再分包给他人完成的行为。包给他人完成的行为。包给他人完成的行为。包给他人完成的行为。n nn n（1 1）必须征得发包人的同意。）必须征得发包人的同意。）必须征得发包人的同意。）必须征得发包人的同意。n n（2 2）建设工程主体结构的施工必）建设工程主体结构的施工必）建设工程主体结构的施工必）建设工程主体结构的施工必须由承包人自行完成，不得分包。须由承包

23、人自行完成，不得分包。须由承包人自行完成，不得分包。须由承包人自行完成，不得分包。承包人分包出去的部分工作只能承包人分包出去的部分工作只能承包人分包出去的部分工作只能承包人分包出去的部分工作只能是非主体结构的施工任务。是非主体结构的施工任务。是非主体结构的施工任务。是非主体结构的施工任务。n n（3 3）分包人必须有相应的资质等）分包人必须有相应的资质等）分包人必须有相应的资质等）分包人必须有相应的资质等级，承包人不得将工程分包给没级，承包人不得将工程分包给没级，承包人不得将工程分包给没级，承包人不得将工程分包给没有相应资质等级的分包人。有相应资质等级的分包人。有相应资质等级的分包人。有相应资

24、质等级的分包人。n n（4 4）分包只能发生一次，禁止分）分包只能发生一次，禁止分）分包只能发生一次，禁止分）分包只能发生一次，禁止分包单位将其承包的工程再次进行包单位将其承包的工程再次进行包单位将其承包的工程再次进行包单位将其承包的工程再次进行分包。分包。分包。分包。n n（5 5）分包人就其完成的工作量与）分包人就其完成的工作量与）分包人就其完成的工作量与）分包人就其完成的工作量与承包人向发包人承担连带责任。承包人向发包人承担连带责任。承包人向发包人承担连带责任。承包人向发包人承担连带责任。nnnnn n2 22020n n承包人不得将承包人不得将其承包的全部其承包的全部建设工程转包建设工

25、程转包给第三人或者给第三人或者将其承包的全将其承包的全部建设工程肢部建设工程肢解以后以分包解以后以分包的名义分别转的名义分别转包给第三人。包给第三人。n n三、三、建设工程转包建设工程转包建设工程转包建设工程转包n n（一）（一）（一）（一）承包人将其承包的全承包人将其承包的全承包人将其承包的全承包人将其承包的全部工程发包给他人，或者将其承部工程发包给他人，或者将其承部工程发包给他人，或者将其承部工程发包给他人，或者将其承包的全部工程肢解后以分包的名包的全部工程肢解后以分包的名包的全部工程肢解后以分包的名包的全部工程肢解后以分包的名义分别发包给他人的行为义分别发包给他人的行为义分别发包给他人的

26、行为义分别发包给他人的行为n n承包人将工程分包后，未在承包人将工程分包后，未在承包人将工程分包后，未在承包人将工程分包后，未在施工现场设立项目管理机构和派施工现场设立项目管理机构和派施工现场设立项目管理机构和派施工现场设立项目管理机构和派驻相应人员，并未对该工程的施驻相应人员，并未对该工程的施驻相应人员，并未对该工程的施驻相应人员，并未对该工程的施工活动进行组织管理的，视同转工活动进行组织管理的，视同转工活动进行组织管理的，视同转工活动进行组织管理的，视同转包行为。包行为。包行为。包行为。2121n n 禁止承包人禁止承包人禁止承包人禁止承包人将工程分包给不将工程分包给不将工程分包给不将工程

27、分包给不具备相应资质条具备相应资质条具备相应资质条具备相应资质条件的单位。禁止件的单位。禁止件的单位。禁止件的单位。禁止分分包单位将其分分包单位将其分分包单位将其分分包单位将其承包的工程再分承包的工程再分承包的工程再分承包的工程再分包。建设工程主包。建设工程主包。建设工程主包。建设工程主体结构的施工必体结构的施工必体结构的施工必体结构的施工必须由承包人自行须由承包人自行须由承包人自行须由承包人自行完成。完成。完成。完成。n n（二）（二）建筑法建筑法第二十第二十八条规定，八条规定，“禁止承包单禁止承包单位将其承包的全部建筑工位将其承包的全部建筑工程转包给他人，禁止承包程转包给他人，禁止承包单位

28、将其承包的全部建筑单位将其承包的全部建筑工程肢解以后以分包的名工程肢解以后以分包的名义分别转包给他人义分别转包给他人”n n这条强制性规定明确这条强制性规定明确了严禁转包行为，即禁止了严禁转包行为，即禁止承包单位承包建设工程后，承包单位承包建设工程后，不履行合同内容，直接将不履行合同内容，直接将工程再转包。所有的转包工程再转包。所有的转包行为因违反行为因违反法律强制性规定都无效。2222n n建设工程转包合同与分包合同区别建设工程转包合同与分包合同区别建设工程转包合同与分包合同区别建设工程转包合同与分包合同区别n n 区别转包与分包的三个基本原则是：（区别转包与分包的三个基本原则是：（区别转包

29、与分包的三个基本原则是：（区别转包与分包的三个基本原则是：（1 1）承）承）承）承包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第包人是否将全部工程或工程的主要部分发包给第三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果三人。如果是，则可认定是一种转包行为。如果承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或承包人在征得发包人同意后，仅是将次要工程或工程的少部分发

30、包给第三人，并对整个建设工程工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程工程的少部分发包给第三人，并对整个建设工程进行管理，则是合法分包。（进行管理，则是合法分包。（进行管理，则是合法分包。（进行管理，则是合法分包。（2 2）承包人在将工程）承包人在将工程）承包人在将工程）承包人在将工程发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人发包后是否对工程进行管理。在转包中总承包人通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第通常收取一定的管理费

31、后便把工程全部转交给第通常收取一定的管理费后便把工程全部转交给第三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包三人，对于其承包后如何施工不再管理，而分包中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建中的总包单位则需要独立完成工程的主体结构建设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（设，并对分包的施工过程进行管理和控制。（3 3）法律对二者的限制不同。建筑工程转

32、包为法律所法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所法律对二者的限制不同。建筑工程转包为法律所禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。禁止。但在法律限定的范围内，分包是合法的。2323n n劳务分包。劳务分包。劳务分包。劳务分包。n n 劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包劳务分包，又称劳务作业分包，指施工总承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包企业或专业承包企业即劳务作业发包

33、人将其承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包企业或专业承包企业即劳务作业发包人将其承包工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业工程的劳务作业发包给劳务承包企业即劳务作业承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目承包人完成的活动，劳务分包是以提供劳务为目的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包人工）的的分包，它是承包人内部劳务清包（即包

34、人工）的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发的一种形式。工程的劳务作业分包，无需经过发包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业包人或总承包人的同意。业主不得指定劳务作业承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务承包人，劳务分包人也不得将该合同项下的劳务作业转包或再分包给他人。作业转包或再分包给他人。作业转包或再分包给他人。作业转包或再分包给

35、他人。2424三、合同当事人的变化n n合同当事人的变化的涵义-n n指当事人本身的变化，不是合同当事人的变更。两种方式：其一，当事人合并，其二，当事人分立。2525n n2003200320032003年年年年1 1 1 1月，甲公月，甲公月，甲公月，甲公司将一部分资产分司将一部分资产分司将一部分资产分司将一部分资产分出，另成立一家乙出，另成立一家乙出，另成立一家乙出，另成立一家乙公司，乙公司的股公司，乙公司的股公司，乙公司的股公司，乙公司的股东仍然为原来甲公东仍然为原来甲公东仍然为原来甲公东仍然为原来甲公司的股东。司的股东。司的股东。司的股东。2 2 2 2月，月，月，月，甲公司投资甲公司

36、投资甲公司投资甲公司投资1000100010001000万万万万于另一家丙公司。于另一家丙公司。于另一家丙公司。于另一家丙公司。此时，甲公司在此时，甲公司在此时，甲公司在此时，甲公司在2002200220022002年欠丁公司的年欠丁公司的年欠丁公司的年欠丁公司的100100100100万元债务到期，万元债务到期，万元债务到期，万元债务到期，甲公司不愿履行。甲公司不愿履行。甲公司不愿履行。甲公司不愿履行。丁公司要求乙、丙丁公司要求乙、丙丁公司要求乙、丙丁公司要求乙、丙公司偿还。乙、丙公司偿还。乙、丙公司偿还。乙、丙公司偿还。乙、丙公司均拒绝丁的要公司均拒绝丁的要公司均拒绝丁的要公司均拒绝丁的要

37、求。求。求。求。n n【分析分析分析分析】n n乙公司属于派生分立。得为派生它的乙公司属于派生分立。得为派生它的乙公司属于派生分立。得为派生它的乙公司属于派生分立。得为派生它的公司分立前的债务承担清偿责任。乙公司分立前的债务承担清偿责任。乙公司分立前的债务承担清偿责任。乙公司分立前的债务承担清偿责任。乙的拒绝没有依据。的拒绝没有依据。的拒绝没有依据。的拒绝没有依据。n n甲投资丙，取得丙的股权，是投资行甲投资丙，取得丙的股权，是投资行甲投资丙，取得丙的股权，是投资行甲投资丙，取得丙的股权，是投资行为，不是公司分立。丙拒绝有理。为，不是公司分立。丙拒绝有理。为，不是公司分立。丙拒绝有理。为，不是

38、公司分立。丙拒绝有理。n n 合同法合同法合同法合同法：n n第九十条当事人订立合同后合并的，第九十条当事人订立合同后合并的，第九十条当事人订立合同后合并的，第九十条当事人订立合同后合并的，由合并后的法人或者其他组织行使合由合并后的法人或者其他组织行使合由合并后的法人或者其他组织行使合由合并后的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立同权利，履行合同义务。当事人订立同权利，履行合同义务。当事人订立同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人和债务人另合同后分立的，除债权人和债务人另合同后分立的，除债权人和债务人另合同后分立的，除债权人和债务人另有约定的以外，由分立的法人

39、或者其有约定的以外，由分立的法人或者其有约定的以外，由分立的法人或者其有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带他组织对合同的权利和义务享有连带他组织对合同的权利和义务享有连带他组织对合同的权利和义务享有连带债权，承担连带债务。债权，承担连带债务。债权，承担连带债务。债权，承担连带债务。2626n n合并合并n n 吸收合并（兼并为多）吸收合并（兼并为多）吸收合并（兼并为多）吸收合并（兼并为多），是指两个或两个以，是指两个或两个以，是指两个或两个以，是指两个或两个以上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继上的公司合并时，其中一个

40、公司吸纳其他公司继上的公司合并时，其中一个公司吸纳其他公司继续存在，其他公司随之消灭；续存在，其他公司随之消灭；续存在，其他公司随之消灭；续存在，其他公司随之消灭；n n 新设合并，是指在公司合并时，原先公司同新设合并，是指在公司合并时，原先公司同新设合并，是指在公司合并时，原先公司同新设合并，是指在公司合并时，原先公司同时归于消灭，共同联合创立一个新公司。时归于消灭，共同联合创立一个新公司。时归于消灭，共同联合创立一个新公司。时归于消灭，共同联合创立一个新公司。n n分立分立n n 派生分立，公司将其部分财产或业务分离出派生分立，公司将其部分财产或业务分离出派生分立，公司将其部分财产或业务分

41、离出派生分立，公司将其部分财产或业务分离出去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在去另设一个或数个新的公司，原公司继续存在 n n 新设分立，公司将其全部财产分别归于两个新设分立，公司将其全部财产分别归于两个新设分立，公司将其全部财产分别归于两个新设分立，公司将其全部财产分别归于两个以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成以上的新设公司中，原公司的财产按照各个新成立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，立的公司的性质、宗旨、经

42、营范围进行重新分配，立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，立的公司的性质、宗旨、经营范围进行重新分配，原公司解散。原公司解散。原公司解散。原公司解散。2727合同的消灭2828一、合同的消灭n（一）合同的消灭涵义-n也叫合同终止，或合同权利义务的终止。指合同当事人间的合同关系在客观上已经不复存在，合同债权与债务归于消灭。2929（二）合同的消灭的原因n n1、基于合同目的达到：n n即债权人的预期利益得到了满足。n n2、基于当事人的意思：n n如：当事人意思一致要消灭合同-合同的解除和合同更新，n n当事人有消灭合同的权利-债务免除和抵消n n3、基于法律的直接规定；n n如合同的法定

43、解除，当事人丧失行为能力或死亡，法人的终止。3030参见：我国参见：我国合同法合同法n n第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义第九十一条有下列情形之一的，合同的权利义务终止：务终止：务终止：务终止：n n（一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行；（一）债务已经按照约定履行；n n（二）合同解除；（二）合同解除；（二）合同解除；（二）合同解除；n n（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；（三）债务相互抵销；n n（四）债务人依法将标的物提存；（四）债

44、务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存；（四）债务人依法将标的物提存；n n（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；（五）债权人免除债务；n n（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；（六）债权债务同归于一人；n n（七）法律规定或者当事人约定终止的其他（七）法律规定或者当事人约定终止的其他（七）法律规定或者当事人约定终止的其他（七）法律规定或者当事人约定终止的其他情形。情形。情形。情形。3131二、合同解除n n（一）合同解除的涵义（一）合同解除的涵义n n合同成立后，而尚未全部履行前，当事人合同成立后，而尚未全部履

45、行前，当事人基于协商、法律规定或当事人约定而使合基于协商、法律规定或当事人约定而使合同关系归于消灭的法律行为。同关系归于消灭的法律行为。n n合同解除情形：依协议、依约定、依法合同解除情形：依协议、依约定、依法n n如，如，如，如，n n合同法合同法合同法合同法第九十三条当事人协商一致，可以第九十三条当事人协商一致，可以第九十三条当事人协商一致，可以第九十三条当事人协商一致，可以解除合同。解除合同。解除合同。解除合同。n n当事人可以约定一方解除合同的条件。解除当事人可以约定一方解除合同的条件。解除当事人可以约定一方解除合同的条件。解除当事人可以约定一方解除合同的条件。解除合同的条件成就时，解

46、除权人可以解除合同。合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。合同的条件成就时，解除权人可以解除合同。3232（二）合同的法定解除（二）合同的法定解除n n合同的法定解除合同的法定解除合同的法定解除合同的法定解除条件条件条件条件n n合同法合同法合同法合同法第九十四条有下列情形之一的，当第九十四条有下列情形之一的，当第九十四条有下列情形之一的，当第九十四条有下列情形之一的，当事人可以解除合同：事人可以解除合同：事人可以解除合同：事人可以解除合同：n n（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合

47、同目的；（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；n n（二）在履行期限届满之前，当事人一方明（二）在履行期限届满之前，当事人一方明（二）在履行期限届满之前，当事人一方明（二）在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；n n（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催（三）当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行；告后在合理期限内仍未履行；告后在合理期限内仍

48、未履行；告后在合理期限内仍未履行；n n（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他（四）当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；违约行为致使不能实现合同目的；违约行为致使不能实现合同目的；违约行为致使不能实现合同目的；n n（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。（五）法律规定的其他情形。3333n n（一）因不可抗力致（一）因不可抗力致（一）因不可抗力致（一）因不可抗力致使不能实现合同目的；使不能实现合同目的；使不能实现合同目的；使不能实现合同目的；n n（二）

49、在履行期限届（二）在履行期限届（二）在履行期限届（二）在履行期限届满之前，当事人一方满之前，当事人一方满之前，当事人一方满之前，当事人一方明确表示或者以自己明确表示或者以自己明确表示或者以自己明确表示或者以自己的行为表明不履行主的行为表明不履行主的行为表明不履行主的行为表明不履行主要债务；要债务；要债务；要债务；n n根据我国根据我国根据我国根据我国合同法合同法合同法合同法117117117117条，条，条，条，不可抗力，是指不能预见、不可抗力，是指不能预见、不可抗力，是指不能预见、不可抗力，是指不能预见、不能避免并不能克服的客不能避免并不能克服的客不能避免并不能克服的客不能避免并不能克服的客

50、观情况。观情况。观情况。观情况。n n n n此为因预期违约解除合同。此为因预期违约解除合同。此为因预期违约解除合同。此为因预期违约解除合同。预期违约，对方在履行期预期违约，对方在履行期预期违约，对方在履行期预期违约，对方在履行期限届满之前，明确表示或限届满之前，明确表示或限届满之前，明确表示或限届满之前，明确表示或以自己的行为表明不履行以自己的行为表明不履行以自己的行为表明不履行以自己的行为表明不履行主要债务。主要债务。主要债务。主要债务。n n 预期违约是英美法系特有预期违约是英美法系特有预期违约是英美法系特有预期违约是英美法系特有的制度。其目的是使受损的制度。其目的是使受损的制度。其目的