__建设工程承发包与施工许可证管理法律制度.ppt
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1、 第五章第五章 工程建设承发包与施工许可证工程建设承发包与施工许可证 管理法律制度管理法律制度 第一节第一节 工程建设承发包管理法律制度工程建设承发包管理法律制度 本节所讲的承发包管理是指纵向的行政管理,非企业内部本节所讲的承发包管理是指纵向的行政管理,非企业内部的管理。的管理。一、工程建设承发包概述一、工程建设承发包概述一承发包的概念一承发包的概念 工程建设承发包,即工程工程建设的发包与承包,是工程工程建设承发包,即工程工程建设的发包与承包,是工程工程建设活动交易的不可分割的两个方面。根本含义是,由工程建设活动交易的不可分割的两个方面。根本含义是,由承包单位完成约定的工程建设工程的勘察设计、
2、监理、施工承包单位完成约定的工程建设工程的勘察设计、监理、施工等工作,发包单位向承包单位支付约定报酬的建设交易活动。等工作,发包单位向承包单位支付约定报酬的建设交易活动。承发包既是工程工程建设活动的一种交易形式,又是工程工承发包既是工程工程建设活动的一种交易形式,又是工程工程建设的一种实施方式。程建设的一种实施方式。工程工程建设承发包,不仅指施工的承发包,还包工程工程建设承发包,不仅指施工的承发包,还包括可行性研究承发包、勘察设计承发包、监理承发括可行性研究承发包、勘察设计承发包、监理承发包、材料采购承发包、施工承发包、工程工程管理包、材料采购承发包、施工承发包、工程工程管理承发包、劳务发承包
3、等。承发包、劳务发承包等。承发包合同是工程工程建设活动交易的法律形式。承发包合同是工程工程建设活动交易的法律形式。交易的对象,即合同的客体是承包方的建设活动,交易的对象,即合同的客体是承包方的建设活动,即建设行为,不是建筑物。即建设行为,不是建筑物。二承发包法立法现状二承发包法立法现状 关于工程工程建设承发包立法情况,关于工程工程建设承发包立法情况,?建筑法建筑法?从整从整体上对建筑工程建设施工承发包进行了标准。体上对建筑工程建设施工承发包进行了标准。?建筑建筑法法?第三章就是第三章就是“建筑工程发包与承包,整章都是建筑工程发包与承包,整章都是关于建筑工程建设承发包的规定,共十一条。关于建筑工
4、程建设承发包的规定,共十一条。?招投标法招投标法?对工程工程建设特定的一种承发包交易对工程工程建设特定的一种承发包交易形式进行了标准形式进行了标准,?建设工程勘察设计条例建设工程勘察设计条例?第三章对第三章对建设工程勘察设计的发包与承包进行了标准。除此建设工程勘察设计的发包与承包进行了标准。除此之外,建设部等国家行政管理部门还制定了大量的之外,建设部等国家行政管理部门还制定了大量的与与?建筑法建筑法?、?招投标法招投标法?配套实施的有关工程工程配套实施的有关工程工程承发包的部门规章。承发包的部门规章。三工程工程建设承发包方式三工程工程建设承发包方式 1、直接发包、直接发包 即发包方与承包方直接
5、协商达成协议,订立工程建即发包方与承包方直接协商达成协议,订立工程建设承包合同,将工程建设工程授予承包方建造。这设承包合同,将工程建设工程授予承包方建造。这种承发包方式,目前只适合于小型工程、保密军事种承发包方式,目前只适合于小型工程、保密军事工程,或只有少数几家承包商可以完成的工程。其工程,或只有少数几家承包商可以完成的工程。其他的工程工程实行招标发包。他的工程工程实行招标发包。2、招标发包、招标发包 目前在我国,绝大多数的工程工程都是通过这种方目前在我国,绝大多数的工程工程都是通过这种方式发包的,并制定了大量的法律法规对这种发包方式发包的,并制定了大量的法律法规对这种发包方式进行标准,除式
6、进行标准,除 了有单行招标法外,还有大量的规章。这种发包方式可有利于了有单行招标法外,还有大量的规章。这种发包方式可有利于发包人选择自己认为最理想的承包商。发包人选择自己认为最理想的承包商。根据经国务院批准根据经国务院批准,法改委于法改委于2000年年5月月1日发布的日发布的?工程建设工程建设工程招标范围和规模标准规定工程招标范围和规模标准规定?,必须进行招标的工程工程范,必须进行招标的工程工程范围是:围是:1关系社会公共利益、公众平安的根底设施工程关系社会公共利益、公众平安的根底设施工程:煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源工程;煤炭、石油、天然气、电力、新能源等能源工程;铁路、公路、管道
7、、水运、航空等交通运输工程;铁路、公路、管道、水运、航空等交通运输工程;邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯工程;邮政、电信枢纽、通信、信息网络等邮电通讯工程;防洪、灌溉、排涝、引水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水防洪、灌溉、排涝、引水、滩涂治理、水土保持、水利枢纽等水利工程;利工程;道路、桥梁、地铁、轻轨交通、污水排放处理、垃圾处理、地下道路、桥梁、地铁、轻轨交通、污水排放处理、垃圾处理、地下管道、公共停车场等城市工程;管道、公共停车场等城市工程;生态环境工程以及其他根底设施工程。生态环境工程以及其他根底设施工程。2关系社会公共利益、公众平安的公用事业工程:关系社会公共利益、公众平安的
8、公用事业工程:供水、供电、供气、供热等市政工程;供水、供电、供气、供热等市政工程;科技、教育、文化等工程;科技、教育、文化等工程;体育、旅游等工程;体育、旅游等工程;卫生、社会福利等工程;卫生、社会福利等工程;商品住宅,包括经济适用房,以及其他公用事业工程。商品住宅,包括经济适用房,以及其他公用事业工程。3使用国有资金投资的工程:使用国有资金投资的工程:使用各级财政预算资金工程;使用各级财政预算资金工程;使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的工程;使用纳入财政管理的各种政府性专项建设基金的工程;使用国有企事业单位自有资金,并且国有资产投资者实际用有使用国有企事业单位自有资金,并且国有资产投
9、资者实际用有控股权的工程。控股权的工程。4国家融资的工程;国家融资的工程;使用国家发行债券筹资工程;使用国家发行债券筹资工程;使用国家对外借款或担保筹资工程;使用国家对外借款或担保筹资工程;使用国家政策性贷款工程;使用国家政策性贷款工程;国家授权投资主体融资工程;国家授权投资主体融资工程;国家特许的融资工程。国家特许的融资工程。5国际金融组织和外国政府贷款的工程。国际金融组织和外国政府贷款的工程。使用世界银行、亚洲开发银行等国际金融组织贷款资金工程;使用世界银行、亚洲开发银行等国际金融组织贷款资金工程;使用外国政府及其机构贷款资金工程;使用外国政府及其机构贷款资金工程;使用国际组织或外国政府援
10、助资金工程使用国际组织或外国政府援助资金工程必须进行招标的工程规模范围:必须进行招标的工程规模范围:1合同金额在合同金额在200万元人民币以上的工程施工;万元人民币以上的工程施工;2合同金额在合同金额在100万元人民币以上的物资采购;万元人民币以上的物资采购;3合同金额在合同金额在50万元人民币以上的考察、设计、监理;万元人民币以上的考察、设计、监理;4单项合同金额低于上述标准的,但工程总投资金额在单项合同金额低于上述标准的,但工程总投资金额在 3000万元人民币以上的施工、物资采购、考察、设计和监理。万元人民币以上的施工、物资采购、考察、设计和监理。各省、自治区、直辖市可根据本地区实际情况,
11、规定实行各省、自治区、直辖市可根据本地区实际情况,规定实行招标的范围和规模标准,但不得缩小上述规定的必须进行招招标的范围和规模标准,但不得缩小上述规定的必须进行招标的范围。标的范围。关于工程工程建设的招投标,教材用的篇幅比较多,但本关于工程工程建设的招投标,教材用的篇幅比较多,但本课程不进行详细地讲述,只讲一下各类招标的主要特点。课程不进行详细地讲述,只讲一下各类招标的主要特点。1工程勘察招标的特点工程勘察招标的特点招标的内容包括编制勘察方案和工程现场勘察;招标的内容包括编制勘察方案和工程现场勘察;勘察合同金额小,但工程投资额比较大;勘察合同金额小,但工程投资额比较大;勘察一般在编制工程建议书
12、或预可行性研究之前进行。勘察一般在编制工程建议书或预可行性研究之前进行。2工程设计招标的特点工程设计招标的特点 工程设计招标又分为方案设计招标和狭义的工程设计招标,工程设计招标又分为方案设计招标和狭义的工程设计招标,其中方案设计又分为概念性的方案设计和施工性的方案设计。其中方案设计又分为概念性的方案设计和施工性的方案设计。招标纯属方案招标,中标人如不参与以后的工程设计,对于施工性的方案设计招招标纯属方案招标,中标人如不参与以后的工程设计,对于施工性的方案设计招标,招标人应向中标人按国家规定的方案设计阶段付费标准支付费用;对于概念标,招标人应向中标人按国家规定的方案设计阶段付费标准支付费用;对于
13、概念性的方案设计,招标人应向中标人需按国家规定的方案设计费标准的性的方案设计,招标人应向中标人需按国家规定的方案设计费标准的80%支付费支付费用。用。方案设计是最能表达设计人员设计思想与水平的设计,设计人员受约束东西比较方案设计是最能表达设计人员设计思想与水平的设计,设计人员受约束东西比较少,最能发挥设计人员的聪明才智,因此方案设计是一种智力成果。对方案设计少,最能发挥设计人员的聪明才智,因此方案设计是一种智力成果。对方案设计的评审,主要是从方案整体的效果、功能进行评审。的评审,主要是从方案整体的效果、功能进行评审。狭义的工程设计招标是指初步设计招标或施工图设计招标。所说的工程设计招标狭义的工
14、程设计招标是指初步设计招标或施工图设计招标。所说的工程设计招标一般就是指这一阶段的招标。特点:一般就是指这一阶段的招标。特点:决定中标的主要因素不是设计收费的上下,而是技术方案和投标人的信誉;决定中标的主要因素不是设计收费的上下,而是技术方案和投标人的信誉;设计招标没有参考底标,投标文件的评审比较很难量化。设计招标没有参考底标,投标文件的评审比较很难量化。3设计施工总承包招标设计施工总承包招标 设计施工总承包招标,是将建设的工程工程的设计和施工设计施工总承包招标,是将建设的工程工程的设计和施工作为一个合同包对外发包招标。招标的任务范围可以是从方作为一个合同包对外发包招标。招标的任务范围可以是从
15、方案设计到保修期结束、初步设计到保修期结束、技术设计到案设计到保修期结束、初步设计到保修期结束、技术设计到保修期结束、施工图设计到保修期结束等。参与的越早风险保修期结束、施工图设计到保修期结束等。参与的越早风险越大,参与的越晚经济收益越少。越大,参与的越晚经济收益越少。招标特点:招标特点:设计施工总承包招标是功能招标。招标人不能提供工程量清单,设计施工总承包招标是功能招标。招标人不能提供工程量清单,以及据以计算工程量的设计文件与图纸,只能提供对工程工以及据以计算工程量的设计文件与图纸,只能提供对工程工程具有的功能和使用标准要求。程具有的功能和使用标准要求。对投标人的资质能力有很高的要求。参与投
16、标的人,一般为集对投标人的资质能力有很高的要求。参与投标的人,一般为集团公司或工程联合体。团公司或工程联合体。编制投标文件的工作量很大;编制投标文件的工作量很大;评标内容复杂;评标内容复杂;评标机构组成复杂。评标机构组成复杂。4监理招标监理招标 监理招标的标的是监理招标的标的是“监理效劳,监理方不承担物质生产任务,在工程工程建设监理效劳,监理方不承担物质生产任务,在工程工程建设过程中只提供监督、管理、协调、咨询过程中只提供监督、管理、协调、咨询 等效劳。监理招标遵循的原那么是等效劳。监理招标遵循的原那么是“基于能力的选择。基于能力的选择。监理招标的特点:监理招标的特点:以监理单位的能力作为选择
17、监理单位的宗旨。以监理单位的能力作为选择监理单位的宗旨。投标人的报价在选择中居于次要地位。报价在合理的范围。投标人的报价在选择中居于次要地位。报价在合理的范围。以邀请招标的方式招标,且邀请的人比较少,一般以邀请招标的方式招标,且邀请的人比较少,一般35家。家。二、工程工程建设承发包管理二、工程工程建设承发包管理一发包管理一发包管理 1、工程工程建设实行报建制度、工程工程建设实行报建制度 建设单位在工程工程立项批准之后,在发包之前须向工程所在地的建设行政主管建设单位在工程工程立项批准之后,在发包之前须向工程所在地的建设行政主管部门办理工程工程建设备案的报建手续,核定发包方式。根据部门办理工程工程
18、建设备案的报建手续,核定发包方式。根据?建筑市场管理规定建筑市场管理规定?和和?工程工程 建设工程报建管理方法建设工程报建管理方法?的规定,未报建的工程工程,不得给的规定,未报建的工程工程,不得给予办理招标手续,发放施工许可证。予办理招标手续,发放施工许可证。2、依法进行发包、依法进行发包 是针对发包单位的发包行为而言的。是针对发包单位的发包行为而言的。?建筑法建筑法?中有关发包中有关发包行为的标准主要有:行为的标准主要有:1采取法律规定的发包方式;采取法律规定的发包方式;2将工程发包给有相应资质的承包商;将工程发包给有相应资质的承包商;不管施工发包、堪察设计发包、监理发包、材料采购发包。不管
19、施工发包、堪察设计发包、监理发包、材料采购发包。3不得向承包商指定购入用于工程的材料、构配件和设备;不得向承包商指定购入用于工程的材料、构配件和设备;合同约定由承包商提供的合同约定由承包商提供的4不得收受贿赂、回扣或索要其他好处;不得收受贿赂、回扣或索要其他好处;5禁止将建筑工程肢解发包。禁止将建筑工程肢解发包。工程建设涉及勘察、设计、施工、设备采购。将这些建设活工程建设涉及勘察、设计、施工、设备采购。将这些建设活动发包给不同的承包单位不算肢解。动发包给不同的承包单位不算肢解。3、排除行政权力非法干予工程发包、排除行政权力非法干予工程发包 在工程工程建设中,政府及政府职能部门利在工程工程建设中
20、,政府及政府职能部门利用自己手中的权力时常干扰工程工程的正常用自己手中的权力时常干扰工程工程的正常发包活动,最为严重的是要求发包单位将工发包活动,最为严重的是要求发包单位将工程工程发包给指定的承包单位。在工程承包程工程发包给指定的承包单位。在工程承包市场中,政府行政部门滥用行政权力干扰工市场中,政府行政部门滥用行政权力干扰工程承包市场的主要表现:程承包市场的主要表现:1行业保护行业保护 具体表现为,对所属行业的工程工程建设设具体表现为,对所属行业的工程工程建设设置壁垒,不允许行业外的承包商进入参与承置壁垒,不允许行业外的承包商进入参与承包建设,或指定实施队伍,或拒绝招标。现包建设,或指定实施队
21、伍,或拒绝招标。现在好一些。在好一些。2地区保护地区保护 本地区的工程工程建设招标,限定由本地本地区的工程工程建设招标,限定由本地区的承包商参与投标建设。甚至指定承包商。区的承包商参与投标建设。甚至指定承包商。不管行业保护,还是地区保护,都往往伴随不管行业保护,还是地区保护,都往往伴随着领导干部的干预。工程建设中的着领导干部的干预。工程建设中的“领导工领导工程、程、“条子工程就是其具体表现。背后条子工程就是其具体表现。背后往往伴随有权钱交易。往往伴随有权钱交易。二工程工程承包管理二工程工程承包管理 1、总承包管理、总承包管理 1承揽资质范围内的工程;承揽资质范围内的工程;2禁止以其他企业的名义
22、,或允许其他企禁止以其他企业的名义,或允许其他企业以自己企业的名义承揽工程;业以自己企业的名义承揽工程;包括出借企业资质证书、营业执照等。包括出借企业资质证书、营业执照等。建筑法建筑法26条条 3联合承揽工程,承包工程的范围以资质联合承揽工程,承包工程的范围以资质等级低的企业执业范围为准。建筑法等级低的企业执业范围为准。建筑法27条条这一条有改动了。这一条有改动了。2、分包管理、分包管理 是指对总承包商将工程分包给分包商是指对总承包商将工程分包给分包商的管理。的管理。1只能将分包工程分包给具有相应资质只能将分包工程分包给具有相应资质的分包商;的分包商;2分包工程须取得建设单位的同意;分包工程须
23、取得建设单位的同意;同意的表达形式有:同意的表达形式有:A、总承包合同中有相应的约定;、总承包合同中有相应的约定;B、投标文件中有声明;、投标文件中有声明;C、得到了建设单位或监理工程师的、得到了建设单位或监理工程师的认可;认可;3建设工程的主体工程局部不能分包,建设工程的主体工程局部不能分包,或群体工程的分包工程量不得大于半数或群体工程的分包工程量不得大于半数以上;以上;4分包商不得将分包的工程再分包;分包商不得将分包的工程再分包;5总承包商与分包商对分包的工程共总承包商与分包商对分包的工程共同向建设单位负责连带责任。同向建设单位负责连带责任。建建筑法筑法29条条 3、转包管理、转包管理 转
24、包是指承包商将自己承包的工程倒转包是指承包商将自己承包的工程倒手转让给他人,不履行其与业主签订的手转让给他人,不履行其与业主签订的合同义务的行为,不承担合同工程技术、合同义务的行为,不承担合同工程技术、质量、管理等任何责任。质量、管理等任何责任。转包与分包的区别是,转包是将承包转包与分包的区别是,转包是将承包的工程整体或主要的工程局部再发包给的工程整体或主要的工程局部再发包给他人,不承担工程建设的任何实际工作,他人,不承担工程建设的任何实际工作,或只承担少量的工作。或只承担少量的工作。转包的工程价低于承包时的工程价,转包的工程价低于承包时的工程价,差价是转包商的非法所得。国家禁止工差价是转包商
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