《劳动合同法》重点难点解读四川省人力资源社会保障厅劳动.ppt
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1、?劳动合同法?重点难点解读四川省人力资源社会保障厅劳动关系处 彭江1一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立。一、劳动合同的订立。一明确建立劳动关系的具体标准一明确建立劳动关系的具体标准用工之日。用工之日。1 1、?劳动合同法劳动合同法?实施前,对劳动关系分两种情况进行确实施前,对劳动关系分两种情况进行确认。认。1 1签订了劳动合同的情况。依据签订了劳动合同的情况。依据?劳动法劳动法?第第1616条的规条的规定,直接确认劳动关系。定,直接确认劳动关系。2 2未签订劳动合同的情况即事实劳动关系的认定。未签订劳动合同的情况即事实劳动关系的认定。依据依据?劳动保障部关于确立劳动关系有关
2、事项的通知劳动保障部关于确立劳动关系有关事项的通知?劳劳社部发社部发200520051212号和号和?四川省劳动保障厅关于贯彻劳四川省劳动保障厅关于贯彻劳动保障部关于确立劳动关系有关事项的通知的通知动保障部关于确立劳动关系有关事项的通知的通知?川劳社办川劳社办20051022005102号的相关规定进行确认。号的相关规定进行确认。2一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立事实劳动关系认定带来的问题是:大量劳动者未签劳动合同,同时认定的规定较为严格,劳动者处于弱势地位,严格按照规定提供证据难度较大,造成事实劳动关系的认定困难,不利于保护劳动者合法权益。2、?劳动合同法?实施后,对劳动关系认定。?劳动
3、合同法?第7条规定:用人单位自用工之日起即与劳动者建立劳动关系。第10条规定:建立劳动关系,应当订立劳动合同。可见,?劳动合同法?明确了劳动关系建立的唯一条件是用工之日,签订劳动合同不再在理论上成为建立劳动关系的前置条件,“事实劳动关系概念也不复存在。因此,只要存在用工,就建立了劳动关系,从理论上讲,劳动者在证据的收集上应更为宽松,只需证明存在用工,即可不必再需要按照劳社部发200512号规定的条件去证明,实际上,劳社部发200512号文件本身也存在废止和修改的问题。3一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立二强化书面劳动合同的法律地位。1、书面劳动合同是全日制用工的唯一合法形式。?劳动合同法?规
4、定,除非全日制用工以外,劳动合同的法定形式是书面劳动合同。但作为例外,非全日制用工双方当事人可以订立口头协议。2、在订立时间上更具有可操作性。一是在建立劳动关系之前。二是在建立劳动关系之时。三是在建立劳动关系之日起一个月内。4一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立三加强对签订无固定期限劳动合同的规制。1、无固定期限劳动合同的性质。要注意的是:无固定期限劳动合同不是一成不变的,只要符合法律、法规的规定,任何一方均可以提出解除劳动合同。2、规定四种应订立无固定期限劳动合同的情形。5一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立1劳动者在该用人单位连续工作满10年;2用人单位初次实行劳动合同制度或者国有企业改制
5、重新订立劳动合同时,劳动者在该用人单位连续工作满10年且距法定退休年龄缺乏10年的;3连续订立两次固定期限劳动合同且劳动者没有本法第三十九条和第四十条第一项、第二项规定情形,续订劳动合同的。4用人单位自用工之日起满一年不与劳动者订立书面劳动合同的,视为用人单位与劳动者已订立无固定期限劳动合同。6一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立中长期用工成为主流,慎重选择用工方式。?劳动合同法?规定,如果用人单位与劳动者连续签订两次固定期限劳动合同之后再次续签,就应该签订无固定期限劳动合同,即法律诱导劳动关系的稳定和长期化。这与现阶段国内许多企业采用的短期用工方式甚至经常一年签订一次劳动合同正好相反。因此,
6、用人单位要把好用工的入口关,与什么人签订劳动合同,不与什么人签订劳动合同,是否使用劳务派遣用工,用人单位应该及时明确地作出选择、决断。一般情况下,可以将用工分为两类:7一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立一是自用工,也就是长期使用的职工管理层、技术层,该类职工管理上可以按照或者高于?劳动法?、?劳动合同法?规定的各项劳动标准进行管理,要特别注意企业文化建设和构建和谐稳定的劳动关系。二是短期和阶段性使用的职工作业层,该类职工可以采取劳务派遣的方式进行,鉴于劳务派遣的法律环境将发生重大变化,可以向业务外包方向开展。8一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立合理运用法律法规规定,防止无固定期限合同固定化
7、。不能错误地将无固定期限合同与方案经济时代的固定工划等号,无固定期限劳动合同不是一成不变的,只要符合法律、法规的规定,任何一方均可以提出解除劳动合同。比方:合理运用?劳动合同法?第39条和第40条等相关规定,只要是单位规章制度等管理到位,是能防止无固定期限劳动合同的固定化的。9一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立合理使用规章制度,加强用工管理。?劳动合同法?第4条规定:“用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动平安卫生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或者重大事项时,应当经职工代表大会或者全体职工讨论,提出方案和意见,与工
8、会或者职工代表平等协商确定。企业需调整思路:2021年国务院废止了?企业职工奖惩条例?,企业需要调整思路:一是确立市场用工的管理理念;二是需要自行制订相应的奖惩方法;三是需要修改相应的规章制度;四是需要重新考虑员工的处分方式。10一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立合理使用规章制度,谨防程序“陷阱。要注意的是,按照?劳动合同法?规定,民主程序成为用人单位规章制度制定和修改的必经程序,企业必须慎重面对和解决规章制度内容不合法、不经民主程序制定、不向员工公示的问题。否那么,发生劳动争议时,规章制度对员工没有约束力,给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。劳动者还可以企业规章制度违法为由被迫辞职要求支
9、付经济补偿。这就要求用人单位积极组建工会和建立职工代表大会制度,依法完善、制定、公示规章制度,规章制度应内容合法不得与法律规定相抵触,经民主程序制定听取职工意见,与工会或职工代表平等协商确定,向员工公示或告知员工方式不限,只要能让员工知道即可。11一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立四完善劳动合同的内容。?劳动合同法?规定的劳动合同必备条款与?劳动法?相比,增加了局部必备条款,也取消了局部必备条款。这一增一减的变化,重在保护劳动者的合法权益。1、增加6项内容:用人单位和劳动者的有关情况、工作地点、工作时间和休息休假、社会保险、职业危害防护。2、取消3项内容:劳动纪律、劳动合同终止条件、违反劳动
10、合同的责任。12一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立3、明确用人单位应订未订无固定期限劳动合同的法律责任。?劳动合同法?第82条第2项规定:“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。13一、劳动合同的订立一、劳动合同的订立五标准约定劳动者违约金的行为。劳动部?关于企业职工流动假设干问题的通知?规定可以在劳动合同中约定违约金,一些用人单位借此约定在劳动者单方解除劳动合同时必须支付违约金,剥夺了劳动者依法解除劳动合同权、自主择业权。?劳动合同法?规定,除两种情形下:1、在培训效劳期约定中约定违约金。2、在竞业限制约定中约
11、定违约金。用人单位不得再与劳动者约定由劳动者承担的违约金,或者以赔偿金、违约赔偿金、违约责任金等其他名义约定由劳动者承担违约责任。14二、劳动合同的履行和变更二、劳动合同的履行和变更二、劳动合同的履行和变更。二、劳动合同的履行和变更。一规定了劳动合同履行的一般原那么一规定了劳动合同履行的一般原那么1 1、全面履行原那么。、全面履行原那么。2 2、合法履行原那么。、合法履行原那么。二规定了特殊情形下劳动合同的履行二规定了特殊情形下劳动合同的履行1 1、规定用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或、规定用人单位变更名称、法定代表人、主要负责人或者投资人等事项,不影响劳动合同的履行。者投资人等事项
12、,不影响劳动合同的履行。2 2、规定用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同、规定用人单位发生合并或者分立等情况,原劳动合同继续有效,劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履继续有效,劳动合同由承继其权利义务的用人单位继续履行。行。15二、劳动合同的履行和变更二、劳动合同的履行和变更三规定了劳动合同变更的一般原那么?劳动合同法?第35条规定,用人单位与劳动者协商一致,可以变更劳动合同约定的内容。也就是说,协商一致原那么是劳动合同变更的一般原那么。四规定了劳动合同变更的形式?劳动合同法?第35条规定,变更劳动合同,应当采用书面形式。变更后的劳动合同文本由用人单位和劳动者各执一份。16三、劳动合
13、同的解除和终止三、劳动合同的解除和终止三、劳动合同的解除和终止。一双方协商一致解除1种情形。?劳动合同法?第36条规定:“用人单位与劳动者协商一致,可以解除劳动合同。二劳动者解除劳动合同的情形。1、提前30日书面通知解除和试用期告知解除。第37条规定:“劳动者提前30日以书面形式通知用人单位,可以解除劳动合同。劳动者在试用期内提前3日通知用人单位,可以解除劳动合同。17三、劳动合同的解除和终止三、劳动合同的解除和终止2、随时解除劳动合同。第38条第1款规定:“用人单位有以下情形之一的,劳动者可以解除劳动合同:1未按照劳动合同约定提供劳动保护或者劳动条件的;2未及时足额支付劳动报酬的;3未依法为
14、劳动者缴纳社会保险费的;4用人单位的规章制度违反法律、法规的规定,损害劳动者权益的;5因本法第二十六条第一款规定的情形致使劳动合同无效的。6法律、行政法规规定劳动者可以解除劳动合同的其他情形。18三、劳动合同的解除和终止三、劳动合同的解除和终止3、立即解除劳动合同。?劳动合同法?第38条第2款规定:“用人单位以暴力、威胁或者非法限制人身自由的手段强迫劳动者劳动的,或者用人单位违章指挥、强令冒险作业危及劳动者人身平安的,劳动者可以立即解除劳动合同,不需事先告知用人单位。19三、劳动合同的解除和终止三、劳动合同的解除和终止三用人单位解除劳动合同的情形。1、可以解除劳动合同,无须提前通知6种情形。劳
15、动者有过失时用人单位单方解除。第39条规定:“劳动者有以下情形之一的,用人单位可以解除劳动合同:1在试用期间被证明不符合录用条件的;2严重违反用人单位的规章制度。3严重失职、营私舞弊,给用人单位造成重大损失的;4劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系,对完本钱单位的工作任务造成严重影响,或者经用人单位提出,拒不改正的;5因本法第二十六条第一款第一项规定情形致使劳动合同无效的;6被依法追究刑事责任的。20三、劳动合同的解除和终止三、劳动合同的解除和终止2、提前30天书面通知或额外支付一个月工资3种情形。第40条规定:“有以下情形之一的,用人单位提前30日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一
16、个月工资后,可以解除劳动合同:1劳动者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不能从事由用人单位另行安排的工作的;2劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的;3劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议。3、可以裁减人员,但到达一定规模须经过程序4种情形。21三、劳动合同的解除和终止三、劳动合同的解除和终止第42条第1款规定:“有下例情形之一,需要裁减人员20人以上或者裁减缺乏20人但占企业职工总数10%以上的,用人单位提前30日向工会或者全体职工说明情况,听取工会或者职工的意见
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