2022年西安财经大学法学专业《民法学》期末试卷A(有答案).pdf

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1、2022 年西安财经大学法学专业民法学期末试卷 A(有答案）一、单项选择题 1、甲欠丙 800 元到期无力偿还，乙替甲还款，并对甲说：“这 800 元就算给你了。”甲称将来一定奉还。事后甲还了乙 500 元。后二人交恶，乙要求甲偿还余款 300 元，甲则以乙已送自己 800 元为由要求乙退回 500 元。下列哪种说法是正确的？（）A.甲应再还 300 元 B.乙应退回 500 元 C.乙不必退回甲 500 元，甲也不必再还乙 300 元 D.乙应退还甲 500 元及银行存款同期利息 2、甲、乙二人按照 3：7 的份额共有一辆货车，为担保丙的债务，甲、乙将货车抵押给债权人丁，但未办理抵押登记。后

2、该货车在运输过程中将戊撞伤。对此，下列哪一选项是正确的？（）A.如戊免除了甲的损害赔偿责任，则应由乙承担损害赔偿责任 B.因抵押权未登记，戊应优先于丁受偿 C.如丁对丙的债权超过诉讼时效，仍可在 2 年内要求甲、乙承担担保责任 D.如甲对丁承担了全部担保责任，则有权向乙追偿 3、甲乙互负债务，甲对乙所负债务为人民币 800 元，乙对甲所负债务为粮食 150 斤，下列说法正确的有（）。A.这两项债务不可抵销 B.这两项债务可以抵销 C.这两项债务可以抵销，但须经双方协商 D.这两项债务经任何一方主张就可以抵销 4、甲、乙、丙共有一套房屋，其应有部分各为 1/3。为提高房屋的价值，甲主张将此房的地

3、面铺上木地板。乙表示赞同，但丙反对。下列选项哪一个是正确的?（）A.因没有经过全体共有人的同意，甲乙不得铺木地板 B.因甲乙的应有部分合计已过半数，故甲乙可以铺木地板 C.甲乙只能在自己的应有部分上铺木地板 D.若甲乙坚持铺木地板，则需先分割共有房屋 5、除法律另有规定外，因下列哪种原因不履行合同时，违约方不向对方承担民事责任？（）A.上级机关的决定 B.不可抗力 C.第三人侵权 D.第三人违约 6、张大来的原户籍所在地在杨村，1994 年张大来从杨村开出迁住证，迁往李村。但在李村登记前，张大来得病，在县城医院住院一年零三个月。病愈后张大来前往北京市打工，并在某区办理了暂住证，居住期限为 6

4、个月，现住在某区某街道某号。现问，张的住所应确定为何处?（）A.杨村 B.李村 C.县城医院 D.北京某区某街道某号 7、甲借用乙的山地自行车，刚出门就因莽撞骑行造成自行车链条断裂，甲将自行车交给丙修理，约定修理费 100 元。乙得知后立刻通知甲解除借用关系并告知丙，同时要求丙不得将自行车交给甲。丙向甲核实，甲承认。自行车修好后，甲、乙均请求丙返还。对此，下列哪一选项是正确的？（）A.甲有权请求丙返还自行车 B.丙如将自行车返还给乙，必须经过甲当场同意 C.乙有权要求丙返还自行车，但在修理费未支付前，丙就自行车享有留置权 D.如乙要求丙返还自行车，即使修理费未付，丙也不得对乙主张留置权 8、甲

5、未经授权以乙的名义订立合同，该合同的性质为（）。A.绝对无效合同 B.相对无效合同 C.效力待定合同 D.无权代理合同 9、某图书馆复印室复印图书、报刊资料，由私人自费订购，该行为属于（）。A.为个人学习、研究、使用他人已发表的著作 B.提供科研成果，为教学、科研服务 C.未经著作权人许可，复制、传播其作品 D.未经著作权人许可，以营利为目的，复制、发行其作品 10、某外资企业拥有“雨露”商标，使用的商品为啤酒。该商标未在中国注册，但被我国有关部门认定为驰名商标。该外资企业的下列哪一请求不能得到支持?（）A.请求禁止甲公司将“雨露”商标在葡萄酒上注册 B.请求禁止乙公司将“雨露”商标在葡萄酒上

6、使用 C.请求禁止丙公司将“雨露”商标在啤酒上使用 D.请求已将“雨露”商标在啤酒上使用的丁公司赔偿损失 11、甲公司开发写字楼一幢，于 2008 年 5 月 5 日将其中一层卖给乙公司，约定半年后交房，乙公司于 2008 年 5 月 6 日申请办理了预告登记。2008 年 6 月 2 日甲公司因资金周转困难，在乙公司不知情的情况下，以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款，银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的？（）A.抵押合同有效，抵押权设立 B.抵押合同无效，但抵押权设立 C.抵押合同有效，但抵押权不设立 D.抵押合同无效，抵押权不设立 12、甲为出售一台挖掘机分别与乙、丙

7、、丁、戊签订买卖合同，具体情形如下：2016 年3 月 1 日，甲胁迫乙订立合同，约定货到付款；4 月 1 日，甲与丙签订合同，丙支付 20%的货款；5 月 1 日，甲与丁签订合同，丁支付全部货款；6 月 1 日，甲与成签订合同，甲将挖掘机交付给戊。上述买受人均要求实际履行合同，就履行顺序产生争议。关于履行顺序，下列哪一选项是正确的？（）A.戊、丙、丁、乙 B.戊、丁、丙、乙 C.乙、丁、丙、戊 D.丁、戊、乙、丙 13、甲为父亲祝寿宴请亲友，请乙帮忙买酒，乙骑摩托车回村途中被货车撞成重伤，公安部门认定货车司机丙承担全部责任。经查：丙无赔偿能力。丁为货车车主，该货车一年前被盗，未买任何保险。关

8、于乙人身损害的赔偿责任承担，下列哪一选项是正确的？（）A.甲承担全部赔偿责任 B.甲予以适当补偿 C.丁承担全部赔偿责任 D.丁予以适当补偿 14、欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中，因未严格消毒导致欢欢面部感染，经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院，要求欣欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久，欢欢因心脏病急性发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪一表述是错误的？（）A.欣欣医院构成违约行为和侵权行为 B.欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金 C.洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉权 D.欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之

9、诉 15、张某因出售公民个人信息被判刑，孙某的姓名、身份证号码、家庭住址等信息也在其中，实方是某公司。下列哪一选项是正确的？（）A.张某侵害了孙某的身份权 B.张某侵害了孙某的名誉权 C.张某侵害了孙某对其个人信息享有的民事权益 D.某公司无须对孙某承担民事责任 二、多项选择题 16、下列哪些合同的转让是不合法的？（）A.甲公司与韩国乙公司举办中外合资企业，合资合同经过审批机关批准后，甲公司未经乙方同意将合同权利义务转让给丙公司 B.甲教授曾答应为乙校讲课，但因讲课当天临时有急事，便让自己的博士生代为授课 C.债权人李某因急需用钱便将债务人杨某欠自己的 2 万元债权以 1.5 万的价格转让给了

10、柳某，李某将此事打电话通知了杨某 D.丁对丙的房屋享有抵押权，为替好友从银行借款提供担保，将该抵押权转让给了银行 17、王某与李某系夫妻，二人带女儿外出旅游，发生车祸全部遇难，但无法确定死亡的先后时间。下列哪些选项是正确的？（）A.推定王某和李某先于女儿死亡 B.推定王某和李某同时死亡 C.王某和李某互不继承 D.女儿作为第一顺序继承人继承王某和李某的遗产 18、甲公司借用乙公司的一套设备，在使用过程中不慎损坏一关键部件，于是甲公司提出买下该套设备，乙公司同意出售。双方还口头约定在甲公司支付价款前，乙公司保留该套设备的所有权。不料在支付价款前，甲公司生产车间失火，造成包括该套设备在内的车间所有

11、财物被烧毁。对此，下列哪些选项是正确的？（）A.乙公司已经履行了交付义务，风险责任应由甲公司负担 B.在设备被烧毁时，所有权属于乙公司，风险责任应由乙公司承担 C.设备虽然已经被烧毁，但甲公司仍然需要支付原定价款 D.双方关于该套设备所有权保留的约定应采用书面形式 19、甲开发商与乙订立商品房认购书，约定乙支付“认购金”2 万元后，待楼盘开盘时，甲开发商允诺乙优先认购，但商品房认购书对楼号、房型未作约定。后来，甲开发商未能与乙订立商品房买卖合同。以下说法何者正确？（）A.乙所支付的“认购金”不得视为定金，因为商品房买卖合同未能订立，主合同不成立，定金不成立 B.乙所支付的“认购金”应该视为定金

12、，因为认购金所担保的主合同是商品房认购书，而非商品房买卖合同 C.如果因甲开发商获得预售许可证后，忘记了通知乙前来认购，则乙有权请求甲开发商双倍返还“认购金”4 万元 D.如果因国家政策调整，导致甲开发商无法取得预售许可证，则乙有权请求甲开发商双倍返还“认购金”4 万元 20、某律师事务所指派吴律师担任某案件的一、二审委托代理人。第一次开庭后，吴律师感觉案件复杂，本人和该事务所均难以胜任，建议不再继续代理。但该事务所坚持代理。一审判决委托人败诉。下列哪些表述是正确的？（）A.律师事务所有权单方解除委托合同，但须承担赔偿责任 B.律师事务所在委托人一审败诉后不能单方解除合同 C.即使一审胜诉，委

13、托人也可解除委托合同，但须承担赔偿责任 D.只有存在故意或者重大过失时，该律师事务所才对败诉承担赔偿责任 21、2003 年甲向乙借款 3000 元，借据中有“借期一年，明年十月十五前还款”字样，落款时间为“發未年九月二十日”。后来二人就还款期限问题发生争执，法院查明“發未年九月二十日”即公元 2003 年 10 月 15 日，故认定还款期限为 2004 年 10 月 15 日。法院运用了哪几种合同解释规则？（）A.文义解释 B.整体解释 C.目的解释 D.习惯解释 22、甲的一只羊走失，被乙拾得赶回家中，饲养半月后被甲发现，但乙拒绝返还。下列说法中正确的是（）。A.甲有权请求乙返还走失的羊

14、B.乙若返还该羊，有权要求甲给付其饲养牛实际支出的费用 C.甲乙之间发生无因管理的法律关系 D.甲若拒绝给付乙饲养羊实际支出的费用，乙可以留置该羊 23、张某的一种产品和一项方法专利被授予专利权，下列那些情形行为人不承担赔偿责任？（）A.甲厂在该专利申请日前已经制造相同产品，并且在原有范围内继续制造该产品 B.乙厂使用不知道是未经张某许可而制造并售出的该项专利产品 C.丙公司购进并使用了张某制造的该种专利的产品 D.未经张某同意，李某为进行某种科学实验制造了和该专利产品相似的产品 24、甲乙签订一份试用买卖合同，但没有约定试用期。之后，双方对是否购买标的物没有达成协议。下列哪些说法是正确的？（

15、）A.试用买卖合同没有约定试用期的，应适用法律规定的 6 个月试用期 B.试用买卖合同没有约定试用期的，如果不能按照合同法的规定加以确定，应由出卖人确定 C.试用期间届满，买受人对是否购买标的物未作表示的，视为购买 D.试用期间，买受人没有对质量提出异议的，则应当购买标的物 25、2014 年 2 月 15 日，甲、乙订立借款合同，甲借给乙 10 万元，约定 2014 年 10 月15 日还款。2014 年 8 月 1 日，甲、乙订立买卖合同，乙出卖给甲 10 万元的货物，约定甲于 2014 年 12 月 1 日付款，现在货已交付。以下说法何者正确？（）A.2014 年 9 月 20 日，甲、

16、乙均不享有抵销权 B.2014 年 10 月 20 日，乙享有抵销权，甲不享有抵销权 C.2014 年 10 月 20 日，甲享有抵销权，乙不享有抵销权 D.2014 年 12 月 20 日，甲享有抵销权，乙不享有抵销权 三、名词解释 26、意思表示不真实 27、占有改定 28、有限合伙 29、遗赠 30、先履行抗辩权 31、无因管理 四、问答题 32、简述宣告失踪与宣告死亡制度的规范目的。33、划分有偿合同与无偿合同有什么意义？34、共有的法律特征有哪些？35、简述行纪合同与融资租赁合同的特征。36、简述建筑物区分所有权的含义与内容。37、如何清偿被继承人的债务？五、案例分析 38、医院的主

17、治医生王某，为了救治李某，本着救死扶伤的精祌，将己死亡的张某的眼角膜移植给了李某,张某的几子得知此事后大闹甲 K 院，并在乙网站散布谣言。甲民院得知后要求网站删除内容，乙网站以核实为理出延迟一周。请根据此案例回 39、乙建筑公司向甲建材公司发出传真，表示“急需 0 号水泥 100 吨”。甲公司收到传真后，立即回电表示没问题，并开始安排货源。但三日后，当甲公司询问如何发货时，乙公司表示已经购得，不再需要该种水泥。双方发生争议，甲公司诉至法院。（中财 2014年研）根据上述案情，分别回 六、论述题 40、试述要约与承诺的构成要件。参考答案 一、单项选择题 1、A 2、D 3、C 4、B 5、B 6

18、、A 7、C 8、C 9、C 10、D 11、C 12、A 13、B 14、D 15、C 二、多项选择题 16、ABD 17、ABCD 18、AC 19、BC 20、AC 21、AB 22、ABCD 23、ABCD 24、BC 25、AC 三、名词解释 26、答：意思表示不真实，包括两个方面的含义：一是行为人的内心意思与外部的表示行为不一致；二是当事人是在意志不自由的前提下进行意思表示。意思表示不真实主要包括两种愔形。(1)意思与表示不一致，即行为人的内心意思与外部的表示行为不一致。其主要有真意保留、戏谑表示、虚伪表示、错误 答：欺诈，是指故意告知对方虚假情况，或者故意隐瞒真实情况，诱使对方基

19、于错误判断作出意思表示。故意，是指行为人实施欺诈行为的目的就在于使对方产生或加重动机错误；故意隐瞒真实情况，当以行为人存在有说明义务为前提。27、答：占有改定又称继续占有，是指在动产物权转让时，如果转让人希望继续占有该动产，当事人双方可以订立合同，特别约定由转让人继续占有该动产，而受让人因此取得对标能物的间接占有以代替标的物的实际交付。占有改定的构成要件是：必须是在占有改定之前，转让人己经占有并且希望继续占有标的物。必须双方达成物权变动的合意。因为双方在通过协议设置有改定之前，必须要有设定和移转物权的合意，这样才能够通过占有改定而导致物权的变动。必须要通过约定由转让人继续占有标的物。在占有改定

20、的情况下，必须要双方当事人明确约定，即使通过买卖等方式移转了所有权等物权之后，仍然由原所有权人继续占有该物。占有改定自转让合同生效时就发生效力。28、答：有限合伙是指出至少一名普通合伙人和至少一名有限合伙人组成的合伙。在有限合伙中，普通合伙人负责合伙业务的经营，并对合伙债务负无限责任；有限合伙人不参加合伙业务的经营，也不能以其行为约束合伙企业或随意撤离其出资，对合伙债务仅以其出资额承担有限责任。如果有限合伙人参与合伙经营，法律通常视其为普通合伙人。29、答：遗赠是指遗嘱人以遗嘱的方式将其个人财产的一部或全部于其死后赠给法定继承人以外的人的单方要式法律行为。30、答：先履行抗辩权，是指当事人互负

21、债务，有先后履行顺序的，先履行一方未履行之前，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合债的本旨的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。31、答：无因管理，是指没有法定的或约定的义务，为避免他人利益受损失而对他人的事务进行管理或者服务的行为。无因管理一经成立，管理人与本人间也就发生债权债务关系，管理人有权请求本人偿还管理所支出的必要费用，本人有义务偿还。无因管理为法律规定的债的发生原因。因无因管理所产生的债称为无因管理之债。四、问答题 32、答：宣告失踪和宣告死亡制度的目的都是为了更好地稳定社会经济活动，保障权利人的财产和人身权利，但是两者各有其规范目的：(1)宣告失踪制度的规范目

22、的 宣告失踪是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人申请，由人民法院宣告其为失踪人的法律制度。它是人民法院在法律上以推定方式确认自然人失踪的事实，结束失踪人财产无人管理、所负担的义务得不到履行的不正常状态，从而维护自然人的合法权益和社会经济秩序稳定的重要制度。(2)宣告死亡制度的规范目的 宣告死亡是指自然人离开自己的住所，下落不明达到法定期限，经利害关系人中请，由人民法院宣告其死亡的法律制度。它是人民法院以判决的方式推定自然人死亡。法律上设立宣告死亡制度，对结束下落不明的自然人与他人之间的财产关系和人身关系的不稳定状况，稳定社会经济生活是有重要意义的。33、答：根据当事人是

23、否可以从合同中获取某种利益，可以将合同分为有偿合同和无偿合同。有偿合同，是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。无偿合同,是指一方给付某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。除了确定合同的性质外，有偿合同和无偿合同的区分还有如下意义：(1)义务的内容不同 由于合同是对交易关系的反映，合问的义务内容常常受到当事人之间利益关系的影响。在无偿合同中，利益的出让人原则上只应承担较低的注意义务，如无偿保管合同中，保管人因过失造成保管物毁损灭失时，虽然能被免除全部责任，但应酌情减轻责任；而在有偿合同中，当事人所承担的注意义务显然要较无偿合同中之

24、注意义务为重，例如，有偿保管合同的保管人因其过失造成保管物毁损灭失时，应负全部赔偿责任。(2)主体要求不同 订立有偿合同的当事人原则上应具备完全行为能力，而限制行为能力人非经其法定代理人同意，不能订立一些较为重大的有偿合同；但对于纯获法律上利益的无偿合同，如接受赠与等，限制行为能力人和无行为能力人即使未取得法定代理人的同意也可以订立该合同。34、答.共有，是指某项财产由两个或而个以上的权利主体共同享有所有权。物权法第 93 条规定，不动产或者动产可以由两个以上单位、个人共有。共有的主体称为共有人，客体称为共有财产或共有物。各共有人之间因财产共有形成的权利义务关系，称为共有关系。共有有如下法律特

25、征.(1)共有的主体不是一个而是两个或两个以上的公民或法人。但是，多数人共同所有一物，并不是说共有是多个所有权，在法律上，共有财产只有一个所有权，而由多人享有。(2)共有的客体即共有物是特定的，它可以是独立物，也可以是集合物（如共同继承的遗产）。共有物在共有关系存续期 W 不能分割，不能由各个共有人分别对某一部分共有物享有所有权。每个共有人的权利及于整个共有财产，因此共有不是分别所宥。(3)在内容方面，共有人对共有物按照各自的份额享有权利并承担义务，或者平等地享有权利、承担义务。每个共有人对共有物享有的占有、使用、收益和处分的权利，不受其他共有人的佼犯。在行使共有财产的权利，特别是处分共有财产

26、时，必须由全体共有人协商，按全体共有人的意志行事。35、答：（1)行纪合同的特征 行纪合同，又称信托合同，是指一方根据他方的委托，以自己的名义为他方从事贸易活动，并收取报酬的合同。其中以自己名义为他方办理业务的，为行纪人；由行纪人为之办理业务，并支付报酬的，为委托人。行纪合同的特征主要有：行纪合同中的行纪人具有主体的限定性。行纪人应当是经过批准可以从事行纪业务的自然人、法人和其他组织；行纪人以自己而非委托人的名义为委托人办理业务；行纪人为委托人的利益办理业务；行纪合同的标的是行纪人为委托人进行一定的法律行为；行纪合同是双务、有偿合同、诺成合同和不要式合同。(2)融资租赁合同的特征 融资租赁合同

27、，是指当事人之间约定，出租人根据承租人对出卖人、租赁物的选择，向出卖人购买租赁物，提供给承租人使用，承租人支付租金的合同。融资租赁合同的主要特征有：融资租赁合同是由两个合同一一买卖合同和融资性租赁合同，三方当事人一一出卖人、出租人（买受人）、承租人结合在一起有机构成的新型独立合同。这是融资租赁合同的形式特征。融资租赁合同是以融资为目的，融物为手段的合同。这是融资租赁合同的实质特征。融资租赁合同中的出租人为专营融资租赁业务的租赁公司。融资租赁合同为诺成合同、要式合同、多务合同和有偿合同。36、答：（1)含义 建筑物区分所有权是指业主对建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分享有所有权，对专有部分以外

28、的共有部分享有共有和共同管理的权利。(2)内容 建筑物区分所有权是在对建筑物进行纵以和横 HR 分的基础上，由业主所享有的专有部分的所有权、共有权和共同管理权三项权利所组成的一种复合的权利。专有部分所有权，简称为专有权，是指区分所有人对 K 建筑物内的住宅、经营性用房等专有部分所享宥的单独所有权。共有权，是指区分所有人依据法律、合同以及区分所有人之间的规约，对建筑物的共用部分、基地使用权、小区的公共场所和公共设施等所共同享有的财产权利。共同管理权，是指业主基于专有部分的所有权从而依法享有对业主的共同财产和共同事务进行管理的权利。管理权是专属于业主的权利。37、答.被继承人债务是指被继承人生前以

29、个人名义欠下的，完全用于被继承人个人需要或其他依法应当由其本人承担清偿责任的债务。我国继承法采取概括继承原则，继承人继承被继承人遗留的财产，在取得财产权的同时，也承受了财产义务。清偿被继承人债务时，应当注意以下问题：对被继承人债务的清偿，以继承人接受继承为条件，放弃继承的，继承人不负清偿责任。清偿被继承人的债务以其遗产的实际价值为限。即限定继承原则，意指继承人以其继承遗产的实际价值为限对被继承人的债务承担有限清偿责任。淸偿被继承人的债务，不能影响缺乏劳动能力又没有生活来源的继承人的基本生活需要。执行遗赠不得妨碍清偿遗赠人的债务。遗产已被分割而未清偿债务时，如有法定继承又有遗嘱继承和遗赠的，首先

30、由法定继承人用其所得遗产淸偿债务；不足淸偿时，剩余的债务由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。如果只有遗嘱继承和遗赠的，由遗嘱继承人和受遗赠人按比例用所得遗产偿还。五、案例分析 38、答以下问题。尸体在民法上是如何定位的，为什么？王某的行为是否是职务行为，为什么？张某的几子是否存权维护其权益，可以通过什么途径维护？甲医院是否可以请求精神损害赔偿，为什么？张某的几子和乙网站是否要承担责任，如何承担？答：(1)尸体可以成为民事法律关系的客体，在民法上是作为物而存在的。尸体可以成为继承人继承的客体，但它只具有精神价值，不具有交换价值。法律上的物，作为民事法律关系客体之一，是指存在于人身之外，能

31、够满足人们的社会需要而乂能为人所实际控制或者支配的物质客体。人身之所以不能成为民法上的物在于人的自然与法律属性。而尸体已没有精神活动，因此可以视为物。(2)王某的行为属于职务行为。职务行为是指工作人员行使职务的行为，是履行职责的活动，与工作人员的个人行为相对应。职务行为具有职权性、时空性、身份性、0 的标准。国家机关工作人员为了履行法定职责和义务，维护公共利益而为的行为，通常都认定为是职务行为。王某的行为是为了救治李某，行使的是医生的职责，从事的是医疗行为，且该行为可以推断是在医院的工作时间范围内进行的手术，所以王某的行为属于职务行为。张某的几子有权维护其权益。遗体及其器官捐赠必须依行为人生前

32、的真实意思表示。张某生前并没有表示进行器官捐赠，因此任何人都无权将张某的器官进行扪赠。张某的几子作为张某的法定继承人，对遗体有法定继承权。王某的行为构成侵权行为，因此张某可以通过司法途径维护自己的权益。最高人民法院关于确定民事侵权精神损害赔偿责任若干问题的解释规定，自然人死亡后，其近亲属因下列侵权行为遭受精神痛苦，向人民法院起诉请求赔偿精神损害的，人民法院应当依法予以受理以侮辱、诽镑、贬损、丑化或者违反社会公共利益、社会公德的其他方式，侵害死者姓名、肖像、名誉、荣誉；非法披露、利用死者隐私，或者以违反社会公共利益、社会公德的其他方式侵害死者隐私；非法利用、损害遗体、遗骨，或者以违反社会公共利益

33、、社会公德的其他方式侵害遗体、遗骨。本案中，王某对张某遗体提取眼角膜的行为已经构成侵权行为。因此，张某的几子可以向法院起诉请求赔偿精神损害。甲医院不能请求精祌损害赔偿。精神损害赔偿的适用有严格的条件，必须是人身权益受到侵害，只有自然人才能提起精神损害赔偿。甲医院作为法人，享有有限的人格权，因此无权请求精神损害赔偿。张某的几子和乙网站都要承担侵权责任。张某的几子在网站上散布谣言，侵犯了医院的名誉权，需承担侵权责任。法律规定，网络服务提供者接到通知后未及时采取必要措施的，对损害的扩大部分与该网络用户承担连带责任。本案中，甲医院得知后要求该网站删除内容，乙网站以核实为理出延迟一周，应该对损害的扩大部

34、分与张某的几子一起承担连带侵权责任。39、答下列问题：(1)若双方就合同是否成立发生争议，则甲乙之间是否已经成立合同？为什么？(2)若双方就宂竟是甲公司送货还是乙公司自提发生争议，应如何处理？为什么？(3)若双方就价款发生争议，应如何处理？(4)若甲公司收到传真后没有回复，而是直接将 100 吨 0 号水泥送至乙公司的某工地，乙公司已经接受，现在双方就价款发生争议，则合同是否成立？为什么？答：(1)甲乙之间成立合同。具体分析如下：当事人订立合同，采取要约、承诺方式。其中，要约应满足以下条件：必须具有订立合同的意图；必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出；要约的内容必须具体确定。所谓“具体”

35、，是指要约的闪容必须具有足以使合同成立的主要条款。本题中，乙建筑公司向甲建材公司发出传真，表示“急需 0 号水泥 100 吨”，明确表示乙有订立合同的意图；且要约内容包括标的物的艰号和数量，内容符合具体要求；甲公司收到传真后，立即回电表示没问题，乙公司作出有效承诺。承诺生效时合同即成立，所以甲乙之间合同成立。(2)根据合同法规定，应由乙公司自提。具体分析如下：当事人就有关合冏内容约定不明确，依照合同法第 61 条的规定确定。合同法第 61条规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。

36、”本案中，合同双方就 100 吨水泥的履行地点发生争议，在协商不成且无有关条款或交易习惯的情况下，应该按照“履行地点不明确，给付货币的，在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的，在履行义务一方所在地履行”来确定履行地点。由于本案中的标的是水泥，应当在履行义务-方即甲方所在地履行，所以乙公司应当上门自提。(3)若依据合同法规定，应当按照订立合同时甲地水泥的市场价履行。具体分析如下：此为履行价款的争议，在合同双方无法协商达成一致且无特別法律规定或交易习惯的情况下，应按照合同法第 61 条所规定的“对于价款或者报酬不明确的，按照订立合同时履行地的市场价格履行；依法应当执行

37、政府定价或者政府指导价的，按照规定履行”方法确定价格。本案中，对于水泥这一标的物，政府没有定价和指导价，应依照合同订立时履行地即甲地的市场价格履行。(4)合同成立。具体分析如下：根据合同法第 37 条，采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当事人一方已经履行主要义务,对方接受的，该合同成立。本案中，乙公司已经接受甲公司发来的水泥，甲公司已经以其行为作出了承诺。虽然买卖水泥不一定订立合同书，但是依此法条，可以判断甲乙的合同成立。六、论述题 40、答：（1）要约的构成要件 要约是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。要约的主要构成要件包括：要约是由具有订约能力的特定人作出的

38、意思表示。要约的提出旨在与他人订立合同，并唤起相对人的承诺，所以要约人必须是订立合同的一方当事人。由于要约人欲以订立某种合同为 FI 的而发出某项要约，因此他应当具有订立合同的行为能力。要约必须具有订立合同的意图。根据合同法第 14 条的规定，要约是希望和他人订立合同的意思表示,要约中必须表明要约经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约朿。要约必须向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出。要约只有向要约人希望与其缔结合同的受要约人发出才能够唤起受要约人的承诺。要约原则上应向特定人发出，并不是说法律要严格禁止要约向不特定人发出。一方面，法律在某些特定情况下允许向不特定的人发出要约的提议具有要约的效力

39、（如悬赏广告）；另一方面，要约人明确地向不特定人发出要约，并自愿承担由此产生的后果，在法律上也是允许的，但要求必须具备两个要件：a.必须明确表示其作出的建议是一项要约而不是要约邀请。b.必须明确承担向多人发出要约的责任，尤其是要约人向不特定人发出要约后，应当具有在合同成立以后，向不特定的受要约人履行合同的能力。要约的内容必须具体确定。“具体”，是指要约的内容必须具有足以使合同成立的主要条款。“确定”，是指要约的内容必须明确，而不能含糊不清，使受要约人不能理解要约人的真实意图，否则无法承诺。(2)承诺的构成要件 承诺是指受要约人问意接受要约的条件以缔结合同的意思表示。承诺的法律效力在于一经承诺并

40、送达于要约人，合同便告成立。在法律上，承诺必须具备如下条件，才能产生法律效力：承诺必须由受要约人向要约人作出。由于要约原则上是向特定人发出的，因此只有接受要约的特定人即受要约人才有权作出承诺；第三人因不是受要约人，当然无资格向要约人作出承诺，否则视为发出要约。承诺必须在规定的期限内到达要约人。承诺只有到达要约人时才能生效，而到达也必须具有一定的期限限制。只有在规定的期限内到达的承诺才是有效的。承诺的内容必须与要约的内容一致。在承诺中，受要约人必须表明其愿意按照要约的全部内容与要约人订立合同，这意味着承诺不得限制、扩张或者变更要约的内容。承诺的方式符合要约的要求。如果要约规定承诺必须以一定的方式作出，那么承诺人作出承诺时，必须符合要约人规定的承诺方式，在此情况下，承诺的方式成为承诺生效的特殊要件。