与网络媒体发展相关的知识产权保护问题的思考.pdf

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1、本文论述了与网络媒体知识产权保护相关的 7 个问题，即：网络媒体的发表权问题，网络媒体的数字化复制权问题，网络媒体的下载、印出引起版权行使问题，关于网络媒体的合理使用问题，多媒体网络媒体的法律保护，网络媒体著作权保护的国际化，著作权集体管理组织。网络媒体的出现,给其著作权保护带来了崭新的课题。虽然世界各国已对此予以相当的关注,但妥善解决尚有一段艰辛的路要走。例如,一部数字化的多媒体网络媒体的产生,包含了许多复杂的劳动成果,如何处理好整个创作集体中各成员的各种权属关系?如何对网络媒体著作权归属进行认证?如何对创作素材进行合法利用?既有作品经数字化后是否构成新作品?就网络媒体而言,其著作权保护比封

2、装型电子出版物更为困难。1996 年 12 月 20 日,国际版权组织关于版权与邻接权协商会议经历了 18 天艰苦讨论,最终通过了有关电子版物版权的世界公约-世界版权组织版权公约和世界版权组织表演、唱片公约，它们对伯尔尼公约、罗马公约作出进一步的完善。此次的版权条约中已明文规定:今后计算机网络中信息的存储、拷贝都必须经版权人许可,作品的内容、署名等不得任意改变;同时,对加密信息的擅自解密,及擅自生产解码设备,均是侵犯版权人的权利。同时各国也采取了相应的法律保护措施。1网络媒体的发表权问题 著作权法严格规定了对已发表的作品和未发表作品保护之区别，因此在判断是否侵权、确定解决方式时，网络媒体的网络

3、传输是否符合著作权法对发表的要求，是否发表是一个非常重要的因素。作为版权法的一个概念，不同法系对发表一词的解释是不同的。在英美法系中，发表(publishing)是正式地让公众感知，与出版发行是同义语。在中国，一般是指在一定范围内公开。凡在国家出版并标有统一书号或国际标准书号的图书上发表，或在国家最高行政机关或省、自治区、直辖市主管部门批准，在期刊主办单位所在地的省级出版管理机构登记并领取登记证或载有有效的国际期刊编号的期刊上发表，称为正式发表。根据国务院批准的有关规定，履行了申报程序并被批准的音像出版广播电视机构公开广播的作品也视为公开发表。除此以外，在其他刊物等材料上发表作品，视为非正式发

4、表。我国著作权法制定于 90 年代初。那时出版物在互联网上传输作品的问题还不算突出，所以没有规定在网络上传输作品是否为发表。我们通过对以上有关发表的分析，认为在网络上传输作品应视为发表。著作权法实施条例第26 条规定著作权法所称的已经发表的作品，指著作权人以著作权法规定的方式公之于众的作品。所以，我们在修改著作权法时，只须在著作权法有关作品的使用方式中增加相应的在网络系统中使用的规定即可。但并不是在网络上所有的传输行为都是发表，构成 发表权中发表的条件是：由作者授权后在网络上公开作品。发表权是著作人重要的精神权利，即决定作品是否公之于众的权利。这一权利只有作者才可享有，未经著作权人授权的公开，

5、如以欺骗手法泄漏创作机密而在网络中传输的，不视为发表。这一点与专利制度中的公开是有所区别的。作品须在较大范围内被公众感知。那些仅限于小范围的交流，例如私人之间的 E-mail 和有限的人士参加的网络讨论、在局域网(例如一单位内)上的交流均不应视为发表。发表权只能行使一次。如果作品已在其他出版物上公开过，即使首次进入互联网络，也不应视为发表。2网络媒体的数字化复制权问题 在制作网络媒体时，必须对原始信息进行数字化处理。所谓数字化是把所有信息，包括数字、文字、声音、图形、图像都用一连串的1和0组成的代码来表示，并用数字电子技术进行加工处理。因为传统的模拟信息如文字、图像、声音等，需要不同的媒介表达

6、和传输，其传输速度慢，容量也有限。宽带综合业务数字网(ISDN)传输速率可高达窄带 ISDN 的 800 倍以上。更重要的是利用宽带 ISDN 可以传送数字化多媒体的网络媒体。数字技术的应用，网络媒体的传播又引起了复制权问题，例如，对作品数字化是一种什么法律行为?数字化权是一种独占权还是非独占权?版权人如何控制这一权利?目前，理论界存在两种不同的看法。一种认为是著作权中的复制行为；另一种观点认为是类似翻译的演绎行为。主张作品数字化是复制行为的人认为：一部作品通过计算机进行数码转换，并未产生新的作品，这一行为不具备创造性。而坚持是演绎行为的人则提出：数字化过程实际上是从一种语言翻译成另一种语言，

7、即将人类的自然语言翻译成计算机可认别的机器语言，这同将一部外文作品译成英文作品在本质上是一致的。我们认为：2 1 无论是从世界知识产权组织(WIPO)的 伯尔尼公约 还是从我国的 著作权法 的立法原意来看，翻译这一行为应限定在人类自然语言之间。即翻译是指将作品从一种自然语言转换成另一种自然语言，其中充分体现了翻译者对原著的一些主观理解，以及对所采用的文字的选取和组织，是翻译者基于原作品的再创作行为，属于人类的智力活动。而由计算机完成的数字化转化行为显而易见没有任何的创造性工作，即无创新的成分，当然也就不会有新作品的产生。因此将数字化行为认为是属于类似翻译的演绎行为尚有待于进一步商榷。22 只要

8、我们牢牢把握作品里基于创作而产生的这一概念就可以看出，作品数字化仅是计算机按照人的指令机械地进行自然语言到机器语言的转换，不具备产生新作品的基础，将它看成为复制行为理论依据更充分。而这种数字化复制行为只是继传统的印刷、复印、录音、录像等，随着现代信息技术的发展而出现的一种新型复制方式。23 就国际发展趋势来看，也都将作品数字化界定为复制行为。1995 年 9 月美国国家信息基础设施推进工作组(Information Infrastructure Task Force:IITF)发表的知识产权与国家信息基础设施白皮书和 1996年 8 月世界知识产权组织组(WIPO)提出的关于保护文学和艺术作品

9、若干问题的条约实质性条款的基础提案中，都明确规定作品数字化属于复制。24 中国著作权法实施条例第五条(一)解释道，复制，指以印刷、复印、临摹、拓印、录音、录像、翻录、翻拍等方式将作品制作一份或多份的行为。虽然在这个定义中并未将数字化包含在内，但我们可以推导出构成复制的条件：要有特定的复制方式，如印刷。数字化过程也就是以计算机作为工具，以二进制代码为载体的复制方式；这种行为的主观目的是为了制作与原作相同或相近的复制件。数字化的目的也符合这一判据。因为人们对作品进行数字化的目的正是在于用数字形式对原作进行表达和转换，而不改变原作数据本身；复制品本身不具有智力劳动的特征。这也是我们判断某一使用作品的

10、行为是否为复制的重要依据。复制过程也许需要智力劳动，但这种智力劳动的目的不是为了改变原作中的内容或进行某种程度的创新，反过来是为了使复制品不失真，提高复制的效率与质量，对原作的内容不产生任何影响。因此对作品的数字化是一种复制行为。确定了数字化属于复制行为，那么数字化权自然也就归属复制权。复制权是著作权中最重要的经济权利。有关电子出版物（包括网络媒体）及其相关材料的数字化复制权的归属、内容、行使与限制可比照复制权中的有关规定。3网络媒体的下载、印出引起版权行使问题 下载、浏览或印出是阅读网络媒体的重要形式。用户可网络媒体从主源上转移到一个外围设备上，也可以将网络媒体从网络文件服务器拷贝到网络中的

11、任一台计算机上，也可以把网络媒体从复制到个人计算机上。下载的内容可以是文本格式也可以是非文本格式。下载与印出应视为复制行为。网络媒体一般都是已经发表过的作品。除非作者声明不准使用，他人是可以使用的。但在下载时应考虑这些知识产权问题：31 下载的目的、数量与对版权作品销售市场的影响：根据版权原则，下载他人作品一般只能供本人学习、研究之用，不可有商业上的目的，也不可对版权作品的潜在销售市场产生很大的影响。如果是商业上的使用必须向版权人支付许可使用费。总之，不管是作品的片段或全部，或分数次将同一作品全部下载都应受到著作权法的制约。32 网络供应商及服务商的责任：在高速信息网上，仅从终端用户方面保护版

12、权，显然是不够的。国际上出现了要求网络供应商承担部分侵权责任的倾向，这方面有名的案例是 1993 年美国 Playboy 公司诉Frena 案。Frena 是网络供应商，BBS 的经营者。其用户在 BBS 上下载了 Playboy 杂志刊载的享有版权的图片。法院判决 Frena 负有共同侵权责任，其抗辩不知用户的下载行为、没有直接参与侵权等理由均不能成立。1994 年 Sega 公司又诉 MAPHIA 出售的装置能用于复制 Sega 公司的游戏软件，并鼓励用户在其经营的BBS上下载该软件。法院判决MAPHIA出售明知有侵权用途的装置而负有共同侵权的责任。这两个案例，美国信息基础设施特别工作组发

13、表的信息基础设施与知识产权(白皮书，1995)曾经引用过，我国虽尚无这方面的判例，但应引起国内网络供应商与设备制造商的高度重视。33 擅自对网络媒体的加密设置解密，可能导致侵权起诉。目前，我们对通过解密等手段非法进入他人网络的行为，仅采用行政保护手段，力度不够。希望在修改有关法律时，增加生产、销售针对特定系统的解密工具与设备的共同侵权责任。4关于网络媒体的合理使用问题 世界各国的现行著作权法中都对擅自复制作了禁止性规定，以保护作者的合法权益，同时又在不同程度上允许社会公众的合理使用。在我国著作权法中也有为个人学习、研究或欣赏，可以使用他人已发表作品的规定，这充分体现了通过著作权法平衡版权拥有者

14、和社会公众之间利益的立法精神。随着信息传播技术的发展,特别是光电传播技术的发展,此种私人复制的合理使用已经损害而且将继续损害作者的利益。在传统的印刷和传播途径下，高成本、长周期以及受较强地域性限制等因素使得个人的合理使用还不足以给著作权人的利益带来严重的影响，但在数字技术日益成熟、网络普遍应用的信息时代，任何人在任何地方只要拥有一台上网的计算机便可接收来自世界各地的包括网络媒体在内的各种信息，并能快速、低廉地进行复制甚至修改后向世界发送。显然，网络传播的巨大覆盖率和广泛的公开性使传统的合理使用变得不那么合理了。这无疑给网络媒体的著作权人的利益产生严重威胁。国际影印复制权组织联盟主席柯斯奇娜女士

15、去年六月在巴黎的一次研讨会上说,据欧洲委员会的一份研究报告的统计,由于静电复印技术的发展和人们求知欲望的增长,世界上每年影印复制的资料达2 600 亿页,即每分钟 50 万页;人口不到 500 万的芬兰,每年影印复制的资料达 7 亿 4 千万页。被复印的资料中,49%是有版权的作品。加入电子信息网络的用户,通过联机服务,复印电子信息网络传输的作品,特别是未以印刷出版物或电子出版物发行的作品,必然损害其版权所有者的利益,似不宜继续按合理使用对待。不少国家的法律将此种私人复制和家庭录制的合理使用变为法定许可,即允许复制,但应向版权所有者支付报酬。报酬标准或由政府规定,或由版权集体管理机构与电子信息

16、网络的经营者签订合同约定。对此各国采取了一种较为中立的作法，对公共安全目的、行政或司法的适当应用，图书馆、档案馆为保存目的的复制(包括下载等)，仍适用合理使用原则，但逐步缩小合理使用范围已成为一种发展趋势。但是，从多种他人享有版权的作品中取出需要的部分进行组合加工成一部新的作品,不能视为 合理引用,而是复制他人作品的行为。如果事先不取得已有作品版权所有者的授权,又不注明被使用作品的作者姓名及作品出处,则可能构成剽窃行为。如果被使用的作品已经超过版权保护期(指财产权利),则不必取得版权所有者的授权。从我国著作权法第二十二条关于合理使用的规定和第四十六条关于侵权行为的规定中,可以找到上述结论的依据

17、。5 多媒体网络媒体的法律保护 有许多网络媒体属于多媒体作品.多媒体作品凝聚了大量开发人员的创造性劳动，并能够以一定的物质形式固化。因此将多媒体作品作为作品受著作权法保护在国内外法学界达成了共识，但在多媒体产品的归属以及在多媒体开发过程中遇到了众多的法律问题。5 1 多媒体作品的法律归属 多媒体以其友好的交互方式区别于传统的作品，并且一项多媒体创作工作较为复杂，涉及的人员和范围都与传统作品的创作有很大的差异，所以一些人主张将其单独列为一项作品加以法律保护。而持另一种观点的人认为，多媒体实质上无非是载体的多样化和综合化，即将动画、声音、图像等采用一定的技术进行综合加工、处理，应视为汇编(编辑)作

18、品。笔者认为，以文字、语言为主,集文字、声音、图像于一体的多媒体,如含人物活动形象,谈话录音的百科全书只读光盘,作为一种新的表现形式的作品,还是可以按编辑(编辑)作品对待。我国著作权法实施条例第五条对编辑(Compilation)的解释是:根据特定要求选择若干作品或者作品的片断汇集编排成为一部作品。其他国家的版权法律和国际版权公约对编辑也有类似的解释。此外，法律上对多媒体仍无明确的定义，多媒体技术依赖信息处理和通信技术还有待进一步完善；而且，从多媒体应用的角度看，将文本文件和图像、视频信息综合起来的多媒体数据库将成为其发展核心。因此，如果将多媒体作品单独列为一项作品加以法律保护，将使得多媒体数

19、据库处于两难境地，产生新的矛盾。5 2 取得在先作品的授权问题 多媒体是文本、图像、声音、动画等多种媒体信息的综合，多媒体作品的创作不可避免地要利用到大量的在先作品。这些作品的权利人有可能多达上百个，也有可能分布在不同的国家，甚至无法确认权利人是谁。在这种情况下，如要求多媒体开发者逐一去取得在先作品权利人的许可，所花费的金钱和时间都是极为可观的。这一点是现行多媒体开发者最难解决的问题之一，也是阻碍多媒体发展的主要障碍。显然，这对现行著作权的管理制度提出了挑战。现在国内外法学界多倾向建立一个非营利性的集体管理机制对著作权进行统一的管理。6网络媒体著作权保护的国际化 网络媒体的数字化信息在计算机网

20、络中能够很容易地在世界范围内广泛传播和使用，国家和地区的界限在网络中逐渐淡化，这对法学界长期认同的知识产权时间性、地域性特征提出了前所未有的挑战。著作权作为知识产权制度的重要组成部分，属于国内法的范畴。各国对信息产品的保护标准、保护水平差异很大。这种法律冲突会导致网上侵权行为、执法主体等的难以确定，同时势必会阻碍智力成果的传播和使用，挫伤网络信息资源开发者的积极性。由于各国法律制度的不同，国际条约的局限性以及网络技术的不断发展，网络媒体的跨国保护仍然是一件棘手的事情，主要表现在国际私法方面。如：不同国家对于版权和邻接权的保护标准不完全相同，依据哪国的标准保护跨国传输的作品的版权？除了参加有关的

21、国家条约或两国间存在双边协议的国家可以依据条约或协议外，很多国家目前还没有在网络媒体的国际传播中合理保护版权人的法律规定。由于版权保护的地域性，在一国受到保护的作品在他国不一定符合授予版权的条件，或者在一国已经进入公有领域的作品在他国仍然受着版权法保护。如果网络媒体在数十个国家以上传播，则会发挥更加复杂的国际私法问题。由此可见，网络环境下网络媒体的知识产权保护必然要突破一国或几国立法的地域限制，保护标准也应该逐渐趋于统一。7著作权集体管理组织 计算机技术及电子出版物的发展,既为作品的使用者带来了方便,也为作品的使用者带来了麻烦。与此同时,作品的版权所有者也感到无法控制作品的使用。在网络媒体的开

22、发过程中，开发者也难以掌握各类作品的著作权人信息，即使在信息充分的情况下，也要逐一取得他们的许可，并与之签订许可协议，这是一项手续繁复的工作，需要花费大量人力和时间。既要保证作者的合法权利受到尊重与有效保护,又要方便需要大量使用他人作品的电子出版者(包括电子网络出版者)获得作者的授权,因此，有必要建立一个著作权集体管理组织，统一代表著作权人与作品使用者洽谈使用许可事宜，负责对各种侵权行为的监督和法律责任追究，并提供各类版权信息数据库的检索。由该机构将其成员的作品编号归类,列出目录,提供给电子出版者,并与之签订一揽子的使用许可合同,集体授权,统一收费,然后再将使用费按一定的分配规则与标准分配给作

23、品的版权所有者。一些发达国家的经验表明，这是一种协调作者与社会大众关系并维护著作权人合法权益的有效途径。在这些国家里，已建立了许多针对不同类作品的著作权使用管理集体。如美国的电影家协会(MPAA)，版权结算中心(CCC)，英国的演出权利协会(PRS)，日本的文艺著作权保护同盟等。我国自著作权法出台以来，也出现了一些民间著作权管理集体，如中国音乐著作权协会、中国软件联盟等。但这些组织缺乏统一的规范，有的不具备代表性，国家应设立专门机构和法律规定来管理著作权集体管理组织的设立和运转：按著作权人自愿的原则设立；针对不同类型的作品分别组织；明确规定其法律地位和权利、权限；建立监督机制，防止权利的滥用。

24、为使这种集体管理机构公正合理有效地运行,版权法律应确认它的地位,政府应扶持和监督它的业务活动,例如,法律可授权它管理非该机构成员但是本国作者的作品,规定它有权起诉侵犯它管理的作品的版权的人,它发放许可证的使用费标准以及使用费的分配规则,应经国家主管部门批准等。科学技术总是走在法律制订者的前头。科学技术是第一生产力,为了促进生产的发展,法律工作者应当研究科学技术发展带来的新问题,并为科学技术的发展提供法律保障,在物质产品的生产与流通方面是这样,在精神产品的生产与流通方面也应当这样。我国的电子出版业刚刚起步,版权法律及其他相关法律应当有利于它的发展,而不是相反。现在，世界各国都面临着修改、调整现行

25、知识产权制度以适应现代技术的发展，我国也应把握时机，立足本国国情并与国际接轨，寻求一条有效的解决途径，为我国网络媒体及科技经济社会的发展提供有力的法律保障。可喜的是由中国版权保护中心主办的中国版权保护信息网（http：/wwwccopyrightcomcn）现已经于 2000 年 2 月 7 日正式开通，作为目前国内版权保护领域唯一的综合性信息网，这个网站将在版权保护宣传和提供版权服务等方面作出积极尝试和探索。这个信息网已开通中国版权保护中心、版权管理、版权社会团体、版权教学科研单位、著作权杂志、版权要闻、法律法规等栏目，其中版权保护中心栏目详细介绍了版权代理、版权登记、著作权使用报酬收转、法律服务、版权鉴定等方面的知识，并向读者提供版权贸易信息与报酬收转寻找作者等服务。