2023年一建《工程法规》考前必背知识点.pdf
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1、考点 1、法的形式形式制定机关表现形式宪法全国人大-法律全国人大法行政法规国务院条例地方性法规省、设区的市人大及其常委会地名+条例部门规章国务院各部、委规章、规定、办法、实施细则考点 2、法的效力层级(1)宪法至上;(2)上位法优于下位法:安全生产法优于安全生产管理条例(3)特别法优于一般法(4)新法优于旧法(5)特殊情况同一机关制定新法与旧法不一致按新的特别法与一般法不一致按特别新的一般与旧的特别不一致谁制定谁裁决 不同机关制定地方法规与部门规章不一致国务院认为应适用地方法规,由国务院裁决国务院认为应当适用部门规章,提请全国人大常委会裁决部门规章之间不一致国务院裁决部门规章与地方政府规章不一
2、致由全国人民代表大会常务委员会裁决根据授权制定的法规与法律规定不一致不能确定考点 3、代理人和被代理人的权利、义务及法律责任关系转托他人代理转委托代理经被代理人同意或者追认的,被代理人可以就代理的事务直接指示转委托的第三人,代理人仅就第三人的选任以及对第三人的指示承担责任转委托代理未经被代理人同意或者追认的,代理人应当对转委托的第三人的行为承担责任,但是在紧急情况下除外无权代理没有代理权、超越代理权或者代理权终止后,仍然实施代理行为,未经被代理人追认的,对被代理人不发生效力相对人可以催告被代理人自收到通知之日起一个月内予以追认被代理人未作表示的,视为拒绝追认表见代理(1)须存在足以使相对人相信
3、行为人具有代理权的事实或理由(2)须本人存在过失(3)须相对人为善意本人在承担责任后,可向无权代理人追偿因代理行为而遭受的损失备注:两人均有错,连带。2023年一级建造师工程法规考前必背知识点考点 4、专利权、商标权、著作权(1)专利权(发明创造)客体(保护对象)保护期限(自申请日起算)授予条件发明20 年新颖性、创造性、实用性实用新型10 年外观设计15 年新颖性、富有美感和适于工业应用国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的,以寄出的邮戳日为申请日。(2)商标权商标分为商品商标和服务商标两大类需要取得商标专用权的,应当向商标局申请商品(服务)商标注册商标专用
4、权内容包括使用权和禁止权两个方面保护对象是经国家商标管理机关核准注册的商标,未经核准注册的商标不受商标法保护注册商标有效期:10 年,自核准注册之日起计算续展申请:可无数次提出,每次续展注册有效期为 10 年期满前 12 个月内申请,6 个月的宽展期满仍未申请的,注销其注册商标(3)著作权作品属性著作权的主体备注单位作品著作权完全归单位所有如招标文件、投标文件职务作品(一般情况)由作者享有,但法人或者其他组织有权在其业务范围内优先使用作品完成两年内,未经单位同意,作者不得许可第三人以与单位使用的相同方式使用该作品职务作品(特殊情况)作者享有署名权,著作权的其他权利由法人或者其他组织享有,法人或
5、者其他组织可以给予作者奖励主要利用单位物质技术条件,由单位承担责任委托作品著作权的归属由合同约定;未明确的,属于受托人如勘察设计文件考点 5、保证保证合同内容一般包括被保证的主债权的种类、数额,债务人履行债务的期限,保证方式、范围和期间的条款保证方式(1)一般保证;(2)连带责任保证保证方式没有约定或者约定不明确的,按照一般保证承担保证责任保证人资格国家机关(国际贷款转贷除外)、以公益为目的非营利法人、非法人组织(不得)保证责任有约依约,无约全部保证期间的特殊情况处理类型规定 债权转让保证人在原保证范围内继续承担保证责任债务转让应当取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任债权人与债务人
6、协议变更主合同的应当取得保证人的书面同意,否则保证人不再承担保证责任一般保证的保证人未约定保证期间的,保证期间为主债务履行期届满之日起 6 个月。考点 6、抵押可以抵押(1)建筑物和其他土地附着物(2)建设用地使用权(3)海域使用权(4)生产设备、原材料、半成品、产品(5)正在建造的建筑物、船舶、航空器(6)交通运输工具(7)法律、行政法规未禁止抵押的其他财产(1)-(3)、(5)应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。抵押效力(1)抵押人有义务妥善保管抵押物价值(2)抵押期间,抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的,转让所得价款
7、向抵押权人提前清偿债务或提存(3)实现抵押权时,超过债权部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿抵押权实现(1)抵押权已经登记的,按照登记的时间先后确定清偿顺序(2)抵押权已经登记的先于未登记的受偿(3)抵押权未登记的,按照债权比例清偿考点 7、其他相关税收的规定印花税应纳税凭证:(1)购销、加工承揽、建设工程承包、财产租赁、货物运输、仓储保管、借款、财产保险、技术合同或者具有合同性质的凭证;(2)产权转移书据;(3)营业账簿;(4)权利、许可证照;(5)经财政部确定征税的其他凭证免纳印花税:(1)已缴纳印花税的凭证的副本或者抄本;(2)财产所有人将财产赠给政府、社会福利单位、学校所立的书据;(
8、3)经财政部批准免税的其他凭证契税(2021 新增)(1)契税税率为 3%-5%(2)免征情形(6 条)考点 8、延期开工、核验和重新办理批准的规定开工延期停工报告复工施工许可证3 个月内可延期 2 次,每次不超过 3 个月停工 1 个月内报告停工1 年,报告后复工停工1 年,核验后复工开工报告6 个月内不予延期不予延期停工超过 6 个月的,重新办理开工报告考点 9、建设工程招标方式1、公开招标和邀请招标公开招标(1)以招标公告的方式邀请不特定的法人或者其他组织投标(2)国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,应当公开招标邀请招标(1)以投标邀请书的方式邀请特定的法人或者其他组织投
9、标(2)应当向三个以上具备条件的发出投标邀请书(3)技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制,只有少量潜在投标人可供选择;采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大2、总承包招标和两阶段招标招标条件对技术复杂或者无法精确拟定技术规格的项目第一阶段提交不带报价的技术建议第二阶段提交包括最终技术方案和投标报价的投标文件考点 10、招标基本程序程序内容履行项目审批手续依法必须进行招标的项目,其招标范围、招标方式、招标组织形式应当报项目审批、核准部门审批、核准 委托招标代理机构(1)招标人具有编制招标文件和组织评标能力的,可以自行办理招标事宜(2)招标代理机构不得在所代理的招标项目中投标或者代理投标
10、,也不得为所代理的招标项目的投标人提供咨询编制招标文件招标文件开始发出之日起至投标人提交投标文件截止之日止,不得少于 20 日招标人必要的澄清或者修改,3.15 日一 不足顺延;投标人异议:10 日一 3 日答复(暂停)投标有效期从提交投标文件的截止之日起算一个招标项目只能有一个标底,标底必须保密招标人不得规定最低投标限价国有资金投资的建筑工程招标的,应当设有最髙投标限价;非国有资金投资的建筑工程招标的,可以设有最高投标限价或者招标标底发布资格预审文件或者招标文件的发售期不得少于 5 日;且不得以营利为目的资格审查资格预审的申请人少于 3 个的,应当重新招标开标(1)开标应当在招标文件确定的提
11、交投标文件截止时间的同一时间公开进行;开标地点应当为招标文件中预先确定的地点(2)开标由招标人主持,邀请所有投标人参加(3)投标人少于 3 个的,不得开标;招标人应当重新招标(4)投标人对开标有异议的,应当在开标现场提出,招标人应当当场作出答复评标(1)评标由招标人依法组建的评标委员会负责(2)必须进行招标的项目,其评标委员会由招标人的代表和有关技术、经济等方面的专家组成,成员人数为 5 人以上单数,其中技术、经济等方面的专家不得少于成员总数的三分之二(3)评标委员会可以要求投标人对投标文件中含义不明确的内容作必要的澄清或者说明,但是澄清或者说明不得超出投标文件的范围或者改变投标文件的实质性内
12、容(4)评标委员会经评审,认为所有投标都不符合招标文件要求的,可以否决所有投标;依法必须进行招标的项目的所有投标被否决的,招标人应当依法重新招标(5)设有标底的,招标人应当在开标时公布(6)应当否决其投标(7 条)(7)投标文件中有含义不明确、明显文字或者计算错误,评标委员会认为需要作出澄清和说明的(书面形式),评标委员会不得接收投标人主动提出的澄清、说明中标和签订合同(1)招标人根据评标委员会提出的书面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人;招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人(2)招标人和中标人应当自中标通知书发出之日起 30 日内,按照招标文件和中标人的投标文件订立书面合同;阴阳合同,
13、应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据考点 10、投标保证金项目内容数额投标保证金不得超过项目估算价的 2%,但最高不得超过 80 万元人民币有效期应当与投标有效期一致类型除依法设立的投标保证金、履约保证金、工程质量保证金、农民工工资保证金外,其他保证金一律取消方式招标人要求中标人提供履约担保的,应当同时向中标人提供工程款支付担保。工程质量保证金不得超过结算总额的 3%,已经缴纳履约保证金的,建设单位不得同时预留工程质量保证金提交实行两阶段招标的,招标人要求投标人提交投标保证金的,应当在第二阶段提出退还(1)招标人终止招标,已经收取投标保证金的,招标人应当及时退还所收取的投标保证金及银行同
14、期存款利息(2)投标人撤回已提交的投标文件,招标人已收取投标保证金的,应当自收到投标人书面撤回通知之日起 5 日内退还(3)招标人最迟应当在书面合同签订后 5 日内向中标人和未中标的投标人退还投标保证金及银行同期存款利息(4)投标截止后投标人撤销投标文件的,招标人可以不退还投标保证金考点 12、中标的法定要求公示中标候选人(1)依法必须进行招标的项目,招标人应当自收到评标报告之日起 3 日内公示中标候选人,公示期不得少于 3 日。(2)投标人或其他利害关系人对评标结果有异议的,应在中标候选人公示期间提出(3 日内答复);答复前,应当暂停招标投标活动 确定中标人(1)招标人根据评标委员会提出的书
15、面评标报告和推荐的中标候选人确定中标人,招标人也可以授权评标委员会直接确定中标人(2)在确定中标人前,招标人不得与投标人就投标价格、投标方案等实质性内容进行谈判(3)国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目,招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力不能履行合同、不按照招标文件要求提交履约保证金,或者被查实存在影响中标结果的违法行为等情形,不符合中标条件的,招标人可以按照评标委员会提出的中标候选人名单排序依次确定其他中标候选人为中标人,也可以重新招标履约保证金履约保证金不得超过中标合同金额的 10%考点 13、合同的要约与承诺要约1、要约到达
16、受要约人时生效,如投标人向招标人发出的投标文件,自到达招标人时起生效2、可以撤回,但撤回要约的通知应当在要约到达受要约人之前或者与要约同时到达受要约人3、可以撤销,但撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人下列情形之一的,要约不得撤销:(1)要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销;(2)受要约人有理由认为要约是不可撤销的,并已经为履行合同作了准备工作要约邀请要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示;寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请承诺(1)承诺通知到达要约人时生效(2)承诺的内容应当与要约的内容一致。受要约人对要约的内容作出实质性
17、变更的,为新要约。(3)采用合同书形式订立合同,在签字或者盖章之前,当事人一方已经履行主要义务,对方接受的,该合同成立考点 14、无效合同和效力待定合同无效的免责条款(1)造成对方人身伤害的(2)因故意或者重大过失造成对方财产损失的建设工程无效施工合同主要情形(1)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的(2)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的(3)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的同时还规定,承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的行为无效无效合同法律后果(1)无效的合同或者被撤销的合同自始
18、没有法律约束力(2)合同部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效(3)合同无效、被撤销或者终止的,不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力无效施工合同工程款结算建设工程施工合同无效,但是建设工程经验收合格的,可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人;建设工程施工合同无效,且建设工程经验收不合格的,按照以下情形处理:(1)修复后的建设工程经验收合格的,发包人可以请求承包人承担修复费用;(2)修复后的建设工程经验收不合格的,承包人无权请求参照合同关于工程价款的约定折价补偿考点 15:合同的履行、变更、转让、撤销和终止(一)合同权利义务的转让合同权利转让1、合同权利的转让应当通
19、知债务人债权人转让权利的,应当通知债务人。未经通知,该转让对债务人不发生效力2、债务人对让与人的抗辩债务人接到债权转让通知后,债务人对让与人的抗辩,可以向受让人主张3、从权利随同主权利转让合同义务转让债务人将合同的义务全部或者部分转移给第三人的,应当经债权人同意(二)可撤销合同可撤销合同种类下列合同,当事人一方有权请求人民法院或者仲裁机构变更或者撤销(1)因重大误解订立的(2)在订立合同时显失公平的(3)以欺诈手段订立的合同(4)以胁迫的手段订立的合同合同撤销权行使民法典规定,有下列情形之一的,撤销权消灭:(1)当事人自知道或者应当知道撤销事由之日起 1 年内、重大误解的当事人自知道或者应当知
20、道撤销事由之日 起 90 日内没有行使撤销权。(2)当事人受胁迫,自胁迫行为终止之日起 1 年内没有行使撒销权。(3)当事人知道撤销事由后明确表示或者以自已的行为表明放弃撤销权。当事人自民事法律行为发生之日起 5年内没有行使撤销权的,撒销权消灭撤销合同法律后果无效的或者被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。民事法律行为部分无效,不影响其他部分效力的,其他部分仍然有效(三)合同的终止合同解除特征(1)合同的解除适用于合法有效的合同,而无效合同、可撤销合同不发生合同解除(2)合同解除须具备法律规定的条件。非依照法律规定,当事人不得随意解除合同(3)合同解除须有解除的行为(4)合同解除使合同关系自
21、始消灭或者向将来消灭,可视为当事人之间未发生合同关系,或者合同尚存的权利义务不再履行合同解除种类1、约定解除合同2、法定解除合同,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(1)因不可抗力致使不能实现合同目的(2)在履行期限届满前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务(3)当事人一方延迟履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行(4)当事人一方延迟履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的以持续履行的债务为内容的不定期合同,当事人可以随时解除合同,但是应当在合理期限之前通知对方施工合同解除1、发包人解除施工合同承包人具有下列情形之一,发包人请求解除建设工程施工合同的,应予支持:
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